Как ограничить полномочия генерального директора ооо в уставе

Как ограничить полномочия генерального директора ооо в уставе

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

В соответствии с решением Совета директоров ООО полномочия генерального директора на заключение хозяйственных договоров ограничены суммой в размере 15 000 000 (пятнадцать миллионов) рублей. Согласно требованиям Устава Общества одобрение вышеуказанных сделок относится к компетенции Совета директоров. В соответствии с порядком одобрения сделок Советом директоров Общества одобрению Советом директоров подлежат в том числе следующие сделки: несколько договоров, преследующих одну хозяйственную цель, в том числе с разными контрагентами, общая сумма по которым превышает 15 млн. рублей, включая случаи, когда договоры заключаются одновременно (одним днем) / с небольшим разрывом по времени / в течение срока действия уже заключенных договоров, договоры заключаются последовательно в целях непрерывности оказания услуг / выполнения работ. В 2020 году Обществом с разными контрагентами заключено три договора об оказании услуг по проведению тестирования на COVID-19 сотрудников и иных лиц Заказчика, преследующих одну хозяйственную цель. Срок действия указанных договоров истек 31.12.2020. В марте 2021 года Общество планирует заключить новый договор об оказании услуг по проведению тестирования на COVID-19 сотрудников и иных лиц Заказчика на сумму, не превышающую 15 млн. руб.
Необходимо ли в соответствии с действующим законодательством РФ получать одобрение Совета директоров на заключение в 2021 году нового договора оказания услуг по проведению тестирования на COVID-19 сотрудников и иных лиц Заказчика на сумму, не превышающую 15 млн. руб., учитывая, что срок действия предыдущего договора с аналогичным предметом истек в 2020 году? За какой период согласно действующему законодательству необходимо учитывать заключенные договоры, преследующие одну хозяйственную цель, в том числе с разными контрагентами, общая сумма по которым превышает 15 млн. рублей, в целях решения вопроса о вынесении на одобрение Совета директоров заключение нового договора? В каких случаях сделки, преследующие одну хозяйственную цель, в том числе с разными контрагентами, необходимо суммировать в течение календарного года (с 1 января по 31 декабря), а в каких случаях нарастающим итогом в течение всего срока существования Общества? Какой максимальный разрыв срока действия между заключенными и заключаемыми договорами свыше 15 млн. рублей может свидетельствовать о непрерывности и о необходимости одобрения сделки СД? Имеются ли разъяснения, в том числе контролирующих органов, и судебная практика по аналогичным вопросам, касающимся одобрения хозяйственных договоров?

Согласно Федеральному закону от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) для совершения ООО сделок необходимо получить предварительное согласие на это совета директоров или общего собрания участников ООО в следующих случаях:
— при совершении ООО сделки с заинтересованностью при наличии на это требования лиц, имеющих такое право (ст. 45 Закона об ООО);
— при совершении ООО крупной сделки (ст. 46 Закона об ООО). Представляется, что договоры оказания услуг по проведению тестирования на COVID-19 сотрудников и иных лиц общества не являются крупными сделками, поскольку совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности (пп. 2 п. 9 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 N 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).
Иных случаев необходимости получения согласия совета директоров или общего собрания участников ООО Законом об ООО не предусмотрено. Однако необходимость получения такого согласия может вытекать их положений устава ООО (абзац четвертый п. 2 ст. 12, пп. 4 п. 3 ст. 40 Закона об ООО).
Законодательство не содержит и не раскрывает понятие «договоры, преследующие одну хозяйственную цель».
Указание на преследование несколькими договорами единой хозяйственной цели содержится, в частности, в п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность», в котором Пленум указал, что «о взаимосвязанности сделок общества, применительно к пункту 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах или пункту 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, помимо прочего, могут свидетельствовать такие признаки, как преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, в том числе общее хозяйственное назначение проданного (переданного во временное владение или пользование) имущества, консолидация всего отчужденного (переданного во временное владение или пользование) по сделкам имущества у одного лица, непродолжительный период между совершением нескольких сделок», а также о единой хозяйственной цели нескольких сделок говорится в пп. 4 п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».
Но ни Пленум ВС РФ, ни Пленум ВАС РФ также не раскрывают понятие единой хозяйственной цели. ВС РФ указывает при этом, что о ней может свидетельствовать в том числе общее хозяйственное назначение проданного (переданного во временное владение или пользование) имущества.
Как показывает анализ судебной практики, отсутствие единой хозяйственный цели у заключаемых договоров суд может усмотреть, если предмет каждого заключенного договора оказывает различное влияние на производственный процесс (постановление АС Центрального округа от 29.10.2019 N Ф10-4558/19). Заключение однотипных договоров может быть расценено судом как преследование единой хозяйственной цели (постановление Шестнадцатого ААС от 25.02.2020 N 16АП-5130/17 — поставка по разным договорам товаров, относящихся к одной группе, постановление АС Уральского округа от 28.05.2019 N Ф09-967/19 — заключение нескольких договоров займа), однако суд может и не увидеть преследование единой хозяйственной цели в заключении однотипных договоров (постановление Девятого ААС от 14.01.2021 N 09АП-70214/20 — заключение нескольких договоров об открытии кредитной линии). То есть этот вопрос решается судом с учетом обстоятельств конкретного дела.
Законодательством также не урегулирована протяженность временного интервала, за который нужно учитывать заключаемые договоры (календарный год, иные периоды (с создания ООО и т.п.), требования к минимальному и максимальному периоду времени между заключаемыми договорами для целей квалификации их как взаимосвязанных, преследующих единую хозяйственную цель.
Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ указали лишь на «непродолжительный период между заключаемыми договорами». В то же время эта категория является оценочной и определяется судом в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела, например, в постановлении АС Уральского округа от 28.05.2019 N Ф09-967/19 суд счел взаимозависимыми сделки, совершенные в течение одного года и двух месяцев; в постановлении АС Центрального округа от 14.10.2020 N Ф10-3075/18 — в течение четырех месяцев; в постановлении АС Уральского округа от 24.12.2019 N Ф09-7993/19 — в течение трех месяцев. При этом отметим, что, определяя период, суды принимают во внимание непрерывно идущие друг за другом временные интервалы, не увязывая их с моментом начала календарного года, датой создания организации и т.п. Период учитывается с даты заключения первого договора, входящего в цепочку взаимосвязанных сделок.
Таким образом, окончательный ответ при возникновении спора может быть дан только судом с учетом всех обстоятельств. На практике при возникновении сомнений, нужно ли получать согласие уполномоченного органа на совершение сделки, такое согласие рекомендуется получить (п. 309 части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ефимова Ольга

Ответ прошел контроль качества

1 февраля 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Как ограничить ответственность директора?

Ограничить ответственность директора можно только при ограничении его полномочий в учредительных документах организации (Устав) или специальных договорах.

Например, ограничения полномочий директора можно отразить в договоре купли-продажи продукции, который заключен директором от имени организации, в части общей суммы сделки. Таким образом, условия договора будут ограничивать полномочия директора, которые определены для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается сделка.

Также для ограничения ответственности директора, необходимо использовать следующие способы управления организацией.

• ограничить доступ директора к оригиналам учредительных документов, к печати организации. Для выполнения функций директору достаточно выдать нотариально заверенные копии учредительных документов. Печать же лучше передать на хранение главному бухгалтеру и детально установить порядок ее использования;
• при приеме на работу директора детально установить личную информацию, например, о предыдущем месте работы, основных источниках и видах дохода, о составе семьи. Проверить информацию на достоверность.

Данная мера позволит установить наличие и степень связи кандидата на должность директора компании с потенциальными конкурентами или с криминальными структурами. В связи с этим рекомендуется в трудовом договоре, заключаемом с директором, в положении о порядке назначения на должность руководителя указать тот факт, что неполнота или недостоверность предоставленной информации, также как ее искажение и сокрытие является основанием для увольнения;

• проводить независимый аудит деятельности директора один раз в определенный период времени с привлечением сторонних организаций;

Еще одна возможность ограничить злоупотребления своим полномочием директора предусмотрена трудовым правом.

В области трудовых отношений возможно также предусмотреть ряд мер, которые помогут предотвратить злоупотребления с его стороны, а также будут дополнительно мотивировать его к надлежащему выполнению своих обязанностей.

• Учредители (акционеры) могут прекратить трудовой договор с директором в любое время, без указания причин (п.2 ст.278 ТК РФ);
• Можно включить в трудовой договор дополнительные основания его расторжения (п.2 ст.278 ТК РФ);
• Можно подписать с директором срочный трудовой договор и тогда полномочия директора будут ограничены во времени (ст. 59 и ч. 1 ст. 275 ТК РФ);
• Установить полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб.

Но несмотря на вышеуказанные методы управления, Российское законодательство очень настороженно относится к возможности устранения или ограничения ответственности руководителя и допускает ее только перед акционерами/участниками и самим обществом и только в рамках непубличной компании и только за неразумные действия. Ответственность перед кредиторами в принципе не может быть устранена или ограничена на договорном уровне.

Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. Директор же может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.

Как ограничить полномочия генерального директора ооо в уставе

Иногда бывает, что существенный вред компании наносят не конкуренты и изменения в законах, а злоумышленные или некомпетентные действия ее руководителя. Так, как же учредителям или акционерам обезопасить себя от возможных материальных потерь, связанных с обширными полномочиями генерального директора?

Безграничные полномочия

Зачастую, составляя Устав Общества, учредители наделяют генерального директора практически неограниченными полномочиями, поэтому, исходя из положений статьи 58 действующего Трудового Кодекса РФ, для смены такого руководителя без его прямого согласия в оперативном порядке придется потратить много времени и сил. Нередко поставить точку в аналогичных ситуациях сможет только судебная инстанция. В качестве примера, можно привести довольно стандартную ситуацию, когда совет директоров ООО выясняет, что генеральный директор злоупотребляем предоставленными ему полномочиями, и откровенно ворует. Как следствие учредители принимают решение отстранить руководителя сначала от занимаемой должности, а затем уволить. Но принимая подобные решения, они забывают обратиться к Уставу, который, как правило, является типовым Учредительным документом и прописывает, что отстранение генерального директора от занимаемой должности и его увольнение относится к компетенции общего собрания акционеров, следовательно, решение принятое советом директоров будет считаться незаконным. Для того чтобы избавиться от нерадивого руководителя потребуется собрать совет акционеров компании, что само по себе потребует времени, а также не исключает того, что генеральный директор может являться акционером, обладающим некоторым количеством «голосующих» акций. Таким образом, затянувшийся процесс увольнения генерального директора приводит к потере ликвидных активов и нанесению материального ущерба компании. Безусловно, можно попробовать разрешить такую ситуацию, обратившись в правоохранительные органы, но оптимальным вариантом станет ее предотвращение.

Основания для ограничения

Действующий Гражданский Кодекс РФ предусматривает два основных нормативно-правовых основания при помощи, которых можно ограничить полномочия руководителя компании:

Например, некоторые ограничения полномочий руководителя можно включить в договор купли-продажи продукции, заключенный генеральным директором от имени компании, в части общей суммы сделки. При этом, договор будет ограничивать уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с полномочиями, определенными для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается сделка.

Что касается Учредительных документов, то Устав Общества, ограничивает уже имеющиеся полномочия руководителя по сравнению с тем, как эти полномочия определены в законе. Также в Уставе может содержаться ограничение полномочий, не предусмотренное законом. Например, статьи 78 — 79 ФЗ «Об акционерных обществах» определяют, что генеральный директор может совершать крупные сделки либо с согласия совета директоров, либо с согласия общего собрания акционеров, в зависимости от суммы сделки. При всем том, по Уставу руководителю может быть запрещено совершать любые сделки с недвижимым имуществом без одобрения совета директоров. Довольно часто возникают ситуации, когда с нанимаемым на должность руководителя компании работником заключается срочный трудовой договор, который после окончания срока действия, считается продленным на неограниченный срок (в соответствии с нормами статьи 58 ТК РФ), т.е. срочный трудовой договор, становится бессрочным. И если подобная ситуация не нашла отражения в Уставе компании, то может возникнуть существенная проблема с увольнением генерального директора.

Следующим важным моментом является определение минимального объема ограничений полномочий руководителя нормами действующего корпоративного законодательства РФ, которые сводятся к ограничениям размера имущества, в отношении которого он может совершать сделки (до 25% балансовой стоимости активов). Отсутствует определенность и в разграничении полномочий между руководящими органами Акционерного Общества. Законы используют только общие формулировки с широким диапазоном толкования, а на практике регулирование сводится к указанию таких органов, например, исполнительный орган Акционерного Общества — генеральный директор, высший орган управления Акционерного Общества — общее собрание акционеров.

Если же компетенцию руководителя акционеры никак не ограничивают, и она формируется так сказать «по умолчанию», что характерно для типовых Уставов, в его руках оказываются обширные полномочия по целому ряду существенных вопросов. При этом, генеральный директор может обладать и правом лично принимать решения по любым вопросам, которые не входят в компетенцию других органов управления общества, а именно: делегированию полномочий, формированию команды работников, установлению ценовой и тарифной политики компании, а также о том, как именно Общество, являющееся акционером или участником других хозяйственных Обществ, будет голосовать при принятии ключевых решений дочерних и зависимых предприятий. Таким образом, концентрация столь важных полномочий в руках одного человека несет серьезную потенциальную угрозу, особенно если не предусмотрены эффективные механизмы сдерживания. К сожалению, сдерживать полномочия руководителя необходимо и об этом свидетельствует практика.

Принимаем меры

Все способы сдерживания полномочий генерального директора можно разделить на три основные группы:

Профилактические меры

К первой группе способов ограничить полномочия генерального директора относят:

Законодательное ограничение.

Ко второй группе способов сдерживания полномочий руководителя относятся ограничения, устанавливаемые при помощи норм действующего Трудового Законодательства РФ, в части порядка заключения трудового договора и его содержания.

Здесь важно избегать применения типовых трудовых договоров. Рекомендуется продублировать в трудовом договоре ограничения полномочий генерального директора, которые содержатся в Уставе Общества, дополнив их более жесткими мерами ограничительного характера. Также в трудовой договор необходимо включить положение о том, что, если срок договора истек, а стороны не договорились о его продлении, то он прекращает свое действие.

Внесение изменений в Учредительные документы

К третьей группе ограничений причисляются наиболее эффективные меры по сдерживанию полномочий генерального директора. К ним относится внесение изменений в Учредительные документы (Устав) общества. В первую очередь в Устав нужно включить положение о том, что решение ключевых вопросов принадлежит коллегиальному органу управления, например, совету директоров или правлению. При этом решения по указанным вопросам должны приниматься единогласно всеми членами коллегиального органа управления. Не лишним будет указание на такие вопросы, как например, формирование ценовой и тарифной политики компании, передача полномочий, назначение и увольнение заместителей руководителя и т.д. Рациональным будет сужение рамок по стоимости имущества, сделки с которым может совершать руководитель без согласования с советом и передача полномочий по распоряжению акциями, находящимися на балансе компании под контроль коллегиального органа управления.

Ограничение полномочий руководителя компании, в первую очередь необходимо для создания инструментов контроля и сохранения управления компанией в руках собственников, особенно, если на должность генерального директора назначен сторонний специалист. Кроме того, подобные ограничения станут дополнительной мерой защиты компании от незаконных посягательств, поскольку оказать физическое или психологическое давление на руководителя легче, чем запугать целый совет директоров.

Как ограничить полномочия генерального директора ООО

Прежде чем создать ООО следует обдумать все детали и изучить подробно вопросы, с которыми в дальнейшем ваша организация может столкнуться.

Один из самых важных моментов — это выбор гендиректора, ведь большая ответственность лежит на нем и от него зависит качество работы всей организации.

Основные функции гендиректора

• соблюдение законности в деятельности своей организации;
• выполнение задач и поручений общего собрания;
• организация деятельности компании по осуществлению эффективного; взаимодействия всех структур общества;
• руководство финансовой и хозяйственной деятельности на основании Устава.

Но бывают ситуации, когда вмешательство гендиректора мешает и разрушает работу вашей организации и необходимо ограничить его полномочия.

Основания для ограничения полномочий гендиректора ООО

Изначально, при создании организации участниками сообщества утверждается устав, где прописываются правила организации и формируется список кандидатов на высшие должности. Данный устав подписывается членами общего собрания и вступает в силу с момента его подписания.

Это один из нормативно-правовых оснований ограничения полномочий.

Устав ограничивает уже имеющиеся полномочия гендиректора которые определены в законе. Также могут содержаться и не предусмотренные законом ограничения.

Гендиректор в праве совершать сделки в крупном размере только с согласия общего собрания или совета директоров согласно ст. 78 и ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", а по правилам устава ему могут быть запрещены абсолютно любые сделки.

Для того, чтобы изменить состав учредительного документа следует провести общее собрание участников по изменению положений изложенных в уставе, тем самым ограничить полномочия генерального директора.

Вторым основанием является специальный договор: трудовой, коммерческий и т.д.

При заключении гендиректором договора купли — продажи могут содержаться ограничения его полномочий в общей сумме сделки.

Также существуют внутренние документы организации, в которых регламентируется деятельность организации и обязанности должностных лиц: положения, штатное расписание и штатная численность, должностные инструкции, акты и т.д.

В этих трех вариантах может быть установлен порядок деятельности гендиректора.

Основания для увольнения директора

На основании ст. 174 ГК РФ, если генеральный директор совершает сделку, но его полномочия ограничены уставом или другим внутренним документом, то сделка считается недействительной.

Если же данные ограничения проигнорированы и нарушены, то это может стать причиной для увольнения директора без каких — либо выплат.

На заметку. Для того, чтобы избежать спорных вопросов, связанных с полномочиями деятельности гендиректора, следует четко и ясно прописать его должностные инструкции в отдельном документе. Также, следует отметить обязанности, которые относятся к гендиректору и обязанности других органов управления.

Необходимо сделать

Для качественной работы следует обозначить условия работы гендиректора в трудовом договоре.

Пункты, которые стоит прописать:

• нарушения и их фиксация;
• обязанности и функции, которые будут относится к генеральному директору;
• полномочия гендиректора;
• основания для увольнения без компенсации (например, игнорирование правил устава компании, уход от целей и задач компании, нарушение законодательства, подделка отчетности в своих личных интересах, совершение сделок, не приносящих прибыль и выгоду и т.д.);
• порядок согласования сделок;
• выплаты за причиненный ущерб компании по вине генерального директора;
• запрет на распространение конфиденциальной информации о делах компании;
• компенсации выплачиваемые гендиректору в случае непредвиденных ситуаций или краха компании.

При выборе генерального директора — ответственного лица вашей компании стоит изучить всех кандидатов и убедиться, что именно данный человек справится с должностью и будет безусловно выполнять все свои обязанности и условия устава и других внутренних документов, чтобы в дальнейшем избежать всех неприятных ситуаций.