Смешанный договор (что это, плюсы и минусы, порядок оформления)
Смешанные договоры отвечают всем критериям современной рыночной экономики. Это означает особенно динамичный оборот граждан. Благодаря возможности заключения смешанных договоров, часть сделки может быть оформлена различными элементами, отвечающими потребностям в конкретной ситуации, что избавляет от одновременного подписания множества договоров.
Основным преимуществом смешанных договоров является возможность преодоления моделей, регулируемых российским законодательством, без нарушения закона.
Важно! Поскольку смешанные договоры обладают признаками различных видов договоров, важно сформировать текст договора таким образом, чтобы нормы и правила, обязательства и ответственность за их нарушение не содержали противоречий в отдельных видах отношений. В одном смешанном контракте.
Смешанные контракты могут значительно упростить бюрократию и избежать путаницы с несколькими практиками одного типа. Например.
- Вместо того чтобы создавать множество договоров типа купли-продажи, договоры поставки и купли-продажи можно объединить в одном смешанном договоре (например, при продаже недвижимости или мобильных активов — оборудования для одного проекта)).
- Стороны могут заключить договор на поставку товара, совмещенный с договором на установку. Это позволяет покупателю видеть в документе все условия сделки.
Аннуитеты в смешанных договорах — сложность
Предпринимателям не стоит полагаться на собственные знания и навыки при составлении смешанных договоров с контрагентами. Гораздо надежнее доверить это дело опытному юристу, специализирующемуся на договорах. При составлении смешанного договора важно обладать особым юридическим мышлением и в то же время рассматривать все правоотношения, затрагиваемые договором, как трехмерную модель.
Кроме того, хотя действующее законодательство не запрещает сочетать различные виды гражданско-правовых отношений в одном смешанном договоре, существуют некоторые ограничения. Например, закон не разрешает оказывать гражданам туристические услуги каким-либо иным способом, кроме туристических услуг.
Независимо от характера смешанного договора, все его условия считаются равными. Поэтому, если нормы, содержащиеся в договоре, противоречат друг другу, такой договор может быть признан судом недействительным. Чтобы избежать подобного результата, необходимо выделить существенные условия основных обязательств.
Что нужно учитывать при составлении смешанного договора
На этапе составления смешанного договора можно избежать многих ошибок, если принять во внимание следующие рекомендации
- Смешивание невозобновляемых и возобновляемых видов регулирования в смешанном договоре не допускается. Применимые законы и нормативные акты не запрещают сочетать регулирование таким образом, однако игнорирование этого совета может привести к разногласиям и финансовым рискам.
- Время начала действия смешанного договора должно быть четко указано. Это связано с тем, что различные виды правоотношений, упомянутые в Конвенции, могут иметь даты государственной регистрации, моменты передачи имущества и другие моменты «точки отсчета».
- Текст смешанного договора должен включать все условия, согласованные сторонами для максимальной выгоды автора. Ни одно из условий договора не должно противоречить каким-либо убедительным нормам и правилам.
- Первая задача — определить суть смешанного договора. Суть договора — это то, что определяет, какие правовые нормы могут быть включены в него, а какие не могут быть к нему применены. Широко распространены смешанные договоры, которые соответствуют правилам отдельных договоров и собственным соглашениям сторон.
- Важно убедиться, что закон не запрещает заключение смешанных договоров в определенных случаях. В некоторых случаях правовые акты или гражданское законодательство устанавливают строго определенный вид договора. Также верно, что только ограниченный круг субъектов гражданского права может использовать определенные условные конструкции (например, юридические лица не могут заключать договоры дарения).
Смешанный договор — контрактная осмотрительность (судебная практика)
Нередко между предпринимателями заключаются договоры, в которых одновременно определяются разные ключевые термины, приводящие к различным правовым последствиям. Разумеется, при возникновении разногласий несогласованно составленный смешанный договор признается недействительным по решению суда.
Рассмотрим конкретный пример из судебной практики. Строительная компания подала иск в Апелляционный суд Калининградской области. Компания требовала выплатить уголовную статью за просрочку исполнения договорного обязательства поставщиком кранового оборудования. Апелляционный суд рассмотрел следующие обстоятельства дела
- Договор между истцом и ответчиком был смешанным, поскольку содержал элементы как договора подряда, так и договора поставки.
- Истец не имел претензий к ответчику на основании деталей договора, касающихся поставки оборудования (договор был подписан — претензий по качеству не было); и
- договор содержал пункт об ответственности за несоблюдение сроков поставки поставщика, но не было отдельного пункта о задержке установки/эксплуатации оборудования.
- Поскольку часть смешанного контракта не дополняла существенные условия контракта и не предвосхищала все из них, суд должен отклонить довод истца о недобросовестности.
В результате приговор не был вынесен. Дело было передано в Верховный суд Российской Федерации, решение № 307-ЭС18-2190 от 29. 03. 2023.
Примеры смешанных договоров с данными о занятости на рынках лизинга, учреждений и поставок
По политическим мотивам истец должен был производить товары. У него не было своего оборудования, и он не хотел арендовать производственные мощности другой компании.
Для того чтобы предусмотреть все аспекты, необходимые в одном контракте, следовало составить контракт, по которому заказчик получал продукт, изготовленный в соответствии с чужими планами на оборудование, а конечный продукт доставлялся на территорию заказчика. . Зависит от производителя.
Можно признать три различных договора
- Договор подряда (на основании того, что производитель использует собственные производственные мощности для изготовления продукта); и
- конвенция создателя (положения которой защищают заказчика от злоупотребления планами заказчика со стороны производителя товара); и
- конвенции о поставке (основанные на обязательстве производителя доставить товар на территорию заказчика).
Однако, благодаря своей способности готовить смешанные контракты, юристы предложили клиенту (заказчику товара) заключить договор с подрядчиком (производителем товара), содержащий детали всех вышеперечисленных договоров (работы, согласования и поставки). Смешанные договоры составлялись таким образом, чтобы не было конфликта между различными видами отношений.
Законодательство по теме ‘Смешанные договоры’
| п. 3 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации. | О смешанных договорах |
Формальные ошибки
Ошибка: часть смешанного договора сочетает в себе единогласное оказание услуг и условия об оказании услуг в обмен на договор.
Комментарий: закон не запрещает предусматривать в одном договоре условия об оказании платных и неоплачиваемых услуг, однако такие договоры часто приводят к спорам и финансовым потерям.
Неверно: условия смешанных договоров противопоставляются обязательным нормам и правилам.
Комментарий: смешанные договоры формируются таким образом, чтобы их условия не противоречили друг другу и соответствовали императивным нормам и правилам. В противном случае такие договоры признаются недействительными в судебном порядке.
Ответы на обычные вопросы по смешанным договорам
Вопрос 1: Если фермеру необходимо арендовать племенных быков из-за рубежа на традиционной основе с целью откорма скота путем эксплуатации, допустимо ли заключить смешанный договор? или договор закупки (чтобы быки поставлялись из-за границы), или договор аренды скота?
ОТВЕТ: В этом случае следует заключить с владельцем быка-смешателя договор, в котором указывается цель взаимоотношений с ним — это надлежащий откорм быков, выведенных из страны (не других племенных животных), на скот фермера. Если заключается договор закупки или аренды, то гражданско-правовые отношения для фермера нежелательны — он не получит желаемого результата и заплатит слишком много. Смешанный договор позволяет ему гарантировать условия поставки быков в его эксплуатацию, аренды быков и выполнения основной работы (осеменения быков).
Вопрос 2: Если смешанные контракты выгодны и удобны для бизнеса, почему они не получили более широкого распространения?
ОТВЕТ: смешанные контракты не пользуются популярностью среди буржуазии, потому что сочетание правовых норм делает их сложными для составления.
Функции смешанных договоров:.
- Наличие в составе данных различных гражданско-правовых договоров (и других основных условий, установленных законом о договорах).
Примечание: В данном случае под реквизитами различных договоров понимаются не права и обязанности отдельных физических лиц, содержащиеся в содержании конкретного договора, а их совокупность, являющаяся признаками соответствующего договора.
Характеристика смешанных договоров (по М.И. Брагинскому):.
-
- Смешанный договор должен содержать не менее двух договоров.
- Договоры, составляющие смешанный договор, должны быть названы в Гражданском кодексе (сомнительно, противоречит принципу свободы договора).
- Сам смешанный договор не является одним из названных договоров, за исключением случаев, установленных законом.
- Существует презумпция, что смешанные договоры не подпадают под действие закона — существует презумпция, что смешанные договоры не подпадают под действие закона
- Наличие определенной связи между правовым статусом активов договора, составляющего смешанный договор.
правовая природа договора, т.е. без нее все характеристики конкретного вида договора теряют свою сущность (решающие (общие) характеристики договора обременительны, например, характеристики (например, фактический или согласованный договор) должны быть выделены вторичным правовым правом приданное этому договору, чтобы более эффективно регулировать возникающие отношения.
Сделки не могут рассматриваться как смешанные
-
- Она содержит отдельные права и обязанности (не материальные условия), а также другие условия, не составляющие единого договора.
- Она содержит элементы единого договора и не более, как того требует ст. 421 п. 3 Гражданского кодекса.
Примером договора, содержащего элементы отдельных обязательств, является договор РЕПО.
Сделка представляет собой приобретение (продажу) передвижной ценности, по которой организация продает (покупает), а через определенный срок продает (покупает) передвижную ценность по заранее установленной фиксированной цене. условия, определенные этой сделкой.
Таким образом, репозитарная сделка имеет в качестве компонентов сделки купли-продажи два рынка, где каждый компонент выступает в роли продавца и покупателя. Наличие элементов договора рынка продаж в сделке репо само по себе не дает оснований рассматривать ее как смешанный договор.
Положения Гражданского кодекса о смешанных договорах
Стороны могут заключать смешанные договоры, содержащие элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.
Отношения сторон по смешанному договору регулируются нормами, содержащими правила о договоре в соответствующих частях. Но препятствует ли это применению освобождения от НДС?
Старые правила.
До 01.01.2021 года Положение Налогового кодекса (подпункт 26 пункта 2 статьи 149) предусматривало освобождение от НДС в таких случаях. В Положении говорилось, что реализация права на использование результатов интеллектуальной деятельности по лицензионному договору не облагается налогом в России. Сотрудники считали: если договор не чисто лицензионный, а даже смешанный (включающий услуги по внедрению, сопровождению и т.
д.), освобождение от НДС не применяется (письмо Минфина России от 27 ноября 2018 г. № 03-07-07/ 85571, 12. 08.
2014 к 03-07-. 11/40167, УФНС 16-15/020629 по г. Москве от 10 октября 2009 г.).
Данную позицию поддержал суд (определение Верховного суда № А40-56211/2014 от 2 февраля 2016 года 305-КГ15-18998).
Порядок применяется с 01. 01. 2021 года.
265-ФЗ Федерального закона от 31. 07. 2020 г.
изменил указанные правила. В настоящее время реализация исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, содержащиеся в едином реестре российских программ и баз данных для ЭВМ, а также права на использование таких программ и баз данных, включая предоставление удаленного доступа к ним, не облагается НДС. Если в реестр включена база данных (БД), то освобождение распространяется на обновления таких программ и дополнительные функции.
Если разрешена передача прав, освобождение от НДС не применяется.
- Распространение рекламной информации в Интернете или получение доступа к такой информации; или
- Проводить торги или продавать товары, проекты, услуги или имущественные права в Интернете.
- Поиск информации о возможных покупателях или продавцах или заключение сделки.
Как правильно заметил налогоплательщик, представивший правильно замеченный вопрос, в данной норме Налогового кодекса больше не говорится о лицензионных договорах. Означает ли это, что смешанные договоры могли претендовать на освобождение?
В то же время налогоплательщик дал послабление. Он пояснил, что при заключении с покупателем смешанного договора, содержащего лицензию на использование и договор на оказание услуг, вознаграждение за право использования программного обеспечения и вознаграждение за оказание услуг были отдельными суммами в цене смешанного договора.
Финансисты подтвердили, что форма договора теперь не имеет значения.
Тот факт, что освобождение применяется независимо от вида договора, заключенного на передачу прав, работник разъяснял ранее (из письма Минфина России от 12. 02. 2021 № 03-07-08/9626), но уточнять отказался. Более подробную информацию.
На наш взгляд, для получения освобождения от НДС важны два основных факта.
Хранение или купля-продажа?
По условиям договора одна из сторон должна была принять серию продукции стоимостью более 2,5 млн рублей и реализовать ее в течение двух месяцев.
К сожалению, все прошло не так гладко, как планировалось на бумаге: через 60 дней грузополучатель сообщил партнерам, что товар был продан по цене гораздо ниже суммы, указанной в договоре. По словам представителей компании, причиной неудачи стало качество продукции и медлительность конечного покупателя в перечислении денег. Таким образом, выручка, которую компания готова перечислить, «недосчиталась» аж 2 млн рублей.
Однако партнера не интересовало, почему ему не хватает значительной суммы. Компания потребовала исполнения четкого обязательства от другой стороны, которая, не задумываясь, обратилась в арбитраж для защиты своих интересов, заявив требование о взыскании долга по договору хранения с последующей ликвидацией и процентами за пользование долгом. .
Судьи судов первой и второй инстанции признали, что суммы задолженности истцов и проценты были полностью справедливыми и подлежащими выплате (Решение Арбитражного суда Республики Саха от 21 октября 2014 года и Постановление 4-го) Апелляционного суда от 20 марта 2015 года (дело A58-4671/2014). Арбитр пояснил, что договор, заключенный сторонами, теоретически является договором купли-продажи, а не договором хранения. Такой вывод можно сделать уже потому, что спорный договор не содержит полных условий о хранении и возврате товара.
Это всегда должно быть включено в договор хранения (согласно статье 886 § 1 Гражданского кодекса РФ). В итоге судья отметил, что отношения купли-продажи влекут за собой обязанность компании оплатить весь принятый по договору товар, однако, судя по представленным документам, ответчик этого не сделал.
Во многих случаях бухгалтерам и юристам приходится иметь дело с такими договорами. Их задача — координировать несколько отношений одновременно. в сфере хранения и реализации товаров.
Однако компания была убеждена в ошибочности выводов судьи и попыталась оспорить их в уголовном суде. В своей апелляции компания утверждала, что испытывает трудности с реализацией всего ассортимента поставленных товаров из-за их качества и что срок оплаты в два месяца, установленный партнером истца, был нереальным. Кроме того, компания утверждала, что истец не подписал с ней никаких расписок, а ответчик не признал факт утраты, недостачи или повреждения товара, полученного на складе.
Однако компания сочла требование бывшего партнера о выплате процентов необоснованным. Кроме того, денежные средства, полученные от конечного покупателя, были выплачены заявителю в очень короткий срок, о чем свидетельствуют платежные поручения, договоры и подписанные взаиморасчеты.
Что такое смешанный договор и зачем он нужен
Что значит смешанный договор — это такое соглашение, в котором содержатся элементы различных сделок. Рассказываем, в чем его отличия от непоименованного и как правильно его заключать, чтобы в будущем избежать проблем.
Деятельность любых лиц достаточно часто осуществляется с помощью соглашений. Cтороны не обязаны определять его вид (например, поставка, подряд, аренда, рента, открытие банковского счета, купля-продажа) и вправе прописать любые условия. Главное, чтобы эти условия не противоречили императивным нормам и правилам.
Нашу деятельность часто нельзя отнести к одной сфере, соответственно, и законодательство, которым регулируют такую деятельность, нельзя отнести к одной сфере. Основанием для заключения таких контрактов является принцип свободы договора, который стал одним из условий функционирования рыночной экономики, и установлен в Российской Федерации в статье 421 Гражданского кодекса .
Признаки и примеры смешанных договоров
Рассмотрим простой пример. Когда поставляется оборудование, оно часто требует монтажа, пусконаладки, обучения сотрудников покупателя. Соответственно, помимо законодательства о купле-продаже, будут применяться нормы о подряде и об услугах. Другой пример: когда осуществляет деятельность автодилер, помимо законодательства о купле-продаже, будут применяться нормы об оказании услуг и агентировании.
Если действия неразрывно связаны в жизни, то их регулирование в рамках взаимных обязательств сторон связано.
В некоторых статьях Гражданского кодекса РФ непосредственно указано, какие договоры являются смешанными, например, аренда с правом выкупа, открытие банковского счета с условием о его кредитовании (см. иллюстрацию).
Однако не любая схожесть заключаемого соглашения и норм нескольких видов сделок делает его смешанным. Только квалифицирующее (основное) обязательство имеет значение. Например, по купле-продаже решающей является обязанность продать товар, а по подряду — выполнить работы. Но при этом оплата заказчиком продавцу материалов за подрядчика не делает контракт о подряде смешанным с куплей-продажей.
Таким образом, смешанным договором признается договор, в котором содержатся элементы различных поименованных в законе сделок, соответственно, к нему применяются правила о соглашениях, элементы которых он содержит.
Рекомендации по заключению смешанного контракта
Целесообразно в проектах смешанных договоров указывать на отнесение к конкретным контрактам в наименовании проекта (например, соглашение о поставке и подряде) и включать условие о том, что настоящий проект сочетает в себе соответствующие виды конкретных сделок, правовой режим которых установлен определенными главами Гражданского кодекса РФ.
Эта практика поможет исключить следующие возникающие вопросы:
- каким правовым нормам должны соответствовать условия таких контрактов для исключения рисков признания их недействительными или незаключенными;
- на какие материальные нормы права необходимо ссылаться в исковом заявлении или отзыве на иск при судебной защите прав по указанным нетрадиционным сделкам;
- легко ли найти правоприменительную (в том числе судебную) практику по таким взаимным обязательствам сторон.
То есть, применяя настоящие рекомендации, вы, как сторона взаимных обязательств, будете находиться в наиболее защищенной правовой позиции.
Отличие смешанного от непоименованного договора
Смешанные договоры необходимо отличать и от сделок, виды которых предусмотрены законодательством, и от непоименованных в нем контрактов.
Контрактом, который предусмотрен действующим законодательством, является, например, поставка, при его заключении необходимо обратиться ко второй части Гражданского кодекса РФ.
При заключении непоименованной сделки необходимо обратиться к п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которым допускается заключение соглашения, не предусмотренного законом. Такое соглашение регулируется общей частью Гражданского кодекса РФ относительно обязательственного и договорного права. А нормами, касающимися отдельных сделок, — только в случае, если суд решит применить аналогию закона. Также такой контракт содержит условие о предмете договора и те условия, которые включены в контракт по заявлению одной из сторон.
Вот несколько примеров непоименованных соглашений:
- о добровольном возмещении вреда;
- об упаковке багажа пассажиров;
- о реализации товаров посредством вендинговых аппаратов;
- о конфиденциальности.
То есть непоименованный контракт в большей части позволяет свободно определять его условия, однако он существенно затрудняет предсказуемость судебной практики.
Смешанный договор: плюсы и минусы
В российском законодательстве есть интересная форма договора, она многофункциональна, удобна, безопасна, но требует высокой квалификации от составителя. Это самый сложный с точки зрения права, смешанный договор. Он содержит в себе элементы других форм контрактов, предусмотренных законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 421 ГК РФ). О плюсах и минусах таких контрактов рассказала Юлия Ивлиева, старший юрист юридической компании «Гин и партнеры».
Основное преимущество
Для бизнеса основное преимущество смешанного договора заключается в том, что возможности участников гражданского оборота не ограничиваются рамками моделей, которые предусмотрены законодательством. Участники могут по своему усмотрению сконструировать адекватный их потребностям контракт со всеми необходимыми элементами.
Данный тип договоров отвечает всем условиям современной рыночной экономики, которая предполагает высокую динамичность гражданского оборота.
Расскажу о примере смешанного договора из своей недавней практики. Клиенту, работающему в московском ЖКХ, нужно было произвести товар, но у него не было своего оборудования, брать в аренду чужие производственные мощности он не хотел. Цель договора была очерчена так: изготовить продукцию по индивидуальным чертежам на чужом оборудовании, а затем доставить готовый товар до объекта заказчика.
Для клиента был разработан смешанный контракт, включающий в себя элементы договора подряда, поставки, а также договора авторского заказа, нормы которого защитили компанию от незаконного использования ее авторских разработок (чертежей).
Обратите внимание, применяя к каждому из видов договора нормы и правила, обязательства и ответственность за их невыполнение, нельзя допускать противоречия отдельных видов взаимоотношений в едином смешанном договоре.
Племенное соглашение
В практике у нас был еще один интересный смешанный договор неординарного характера. Фермеру необходимо было оплодотворить крупный рогатый скот канадскими племенными бычками – при этом бычков везли из Канады, сдавали в аренду фермеру, и он получал готовый продукт в виде оплодотворенных коров.
Если бы этот фермер заключил только договор поставки либо только договор аренды племенных бычков, то он вступил бы в невыгодные для себя гражданско-правовые отношения. Он бы переплатил, а также не получил бы желаемый результат (как бы странно это ни звучало): оплодотворенных должным образом коров силами бычков из канадского племенного скота, а не какого-то другого.
При всех плюсах смешанного договора, у него есть и свои минусы, которые, впрочем, преодолимы.
Сложный идеал
Составить такой договор под силу опытному и грамотному юристу-договорнику, который имеет юридическое мышление по типу конструктора 3D-модели и может увидеть и учесть все правовые отношения участников контракта. Законодательство разрешает сочетать различные виды гражданско-правовых отношений в одном договоре, но в этой сфере имеются и ограничения, которые нужно соблюдать. Например, некоторые типы сочетаний условий прямо запрещены законом, допустим, организовать тур путешественнику можно только в рамках договора на оказание туристических услуг и никак иначе.
В некоторых соглашениях очень важно выделять существенные условия основного обязательства – если включенные в смешанный договор нормы будут противоречить друг другу, то в суде возникнут сложности, поскольку по смыслу положений о свободе договора все условия равноправны, независимо от сути смешанного договора. В этом случае такой контракт могут признать в суде незаключенным.
Контрактная осмотрительность
На практике нередко бывают случаи, когда стороны подписывают вроде бы простой договор, но указывают в нем сразу несколько существенных условий с разными правовыми последствиями.
С юридической точки зрения, такой контракт перестает быть простым, а становится смешанным. К сожалению, многие только в суде узнают, что с таким противоречиво составленным договором у них нет шансов на защиту.
Строительная компания обратилась в арбитражный суд Калининградской области с иском о взыскании с поставщика кранового оборудования неустойки за просрочку исполнения обязательств по договору. Разбирательство дошло до Верховного суда Российской Федерации, арбитры вынесли Определение от 29 марта 2018 года № 307-ЭС18-2190, в котором указали, что контракт является смешанным и содержит элементы договоров поставки и подряда. При этом по элементам поставки у истца претензий к ответчику не имелось – документы были подписаны истцом без возражений, претензий по качеству не предъявлялось. А поскольку стороны предусмотрели ответственность за нарушение поставщиком сроков поставки оборудования, но не предусмотрели отдельно ответственность за нарушение сроков монтажа и ввода кранов в эксплуатацию, то оснований для начисления неустойки по данному соглашению судом не было найдено.
В данной ситуации стороны неверно поняли и описали правовую суть контракта. Они обратились со своим договором в суд, где им «разложили по полочкам» правовые отношения, признав их договор смешанным. Из-за того, что стороны смешанного договора не все дописали и предусмотрели, суд справедливо отказал им во взыскании неустойки.
С моей точки зрения, смешанный договор удобен и выгоден бизнесу, но из-за сложности составления при комбинировании норм права такие контракты не имеют широкого распространения.
Применяя к каждому из видов договора нормы и правила, обязательства и ответственность за их невыполнение, нельзя допускать противоречия отдельных видов взаимоотношений в едином смешанном договоре.
Например, многие организации в сфере оказания услуг заключают с клиентами отдельно договор на поставку каких-то товаров, потом отдельно на их же монтаж, отдельно договор на их обслуживание в течение какого-то периода и т. д. А на самом деле все эти операции можно было бы объединить в один грамотно составленный смешанный контракт. Тогда и компании было бы проще, и клиенту понятнее: все, что его касается, – в одном документе.
То же самое можно делать и с договорами внутри одного договорного типа. Можно было бы составить смешанный договор при сочетании разных видов договоров купли-продажи: поставка, купля-продажа, например, продаем недвижимость и движимое имущество (оборудование для данного объекта).
Вместо одного контракта бизнесмены подписывают множество однотипных соглашений, в которых нет необходимости, по сути, они усложняют документооборот и создают путаницу.
Что стоит учесть при составлении сложных смешанных договоров
1. Не допускайте смешанного договора там, где это запрещено законом. Иногда ГК РФ или иной правовой акт устанавливают для отдельных отношений строго определенные виды контрактов. Кроме этого, некоторые договорные конструкции может использовать только ограниченный круг субъектов гражданского права (например, стороной договора дарения не могут выступать коммерческие структуры).
2. Вначале определите само существо смешанного договора – от этого будет зависеть, какие нормы закона будет можно включить в контракт, а какие нет. Смешанный договор имеет приоритетное значение перед соглашением самих сторон и перед нормами об отдельных договорах, входящих в смешанный договор. Существо смешанного договора может сделать невозможным применение к нему тех или иных правил.
3. Обязательно включайте в смешанный договор те условия, о которых договорились стороны, делая его максимально выгодным для своей компании. Помните, что эти условия не должны противоречить императивным нормам и правилам, предусмотренным для существа смешанного договора. Если включенные в такой контракт нормы будут противоречить друг другу, то в суде могут возникнуть сложности, поскольку по смыслу положений о свободе договора все условия равноправны, независимо от сути смешанного договора. В этом случае контракт могут признать в суде незаключенным.
4. Четко прописывайте время начала действия смешанного договора, поскольку у разных видов правовых отношений, входящих в такой контракт, могут быть разные «точки отправления» (момент государственной регистрации, момент передачи имущества и т. д.).
5. Не смешивайте возмездные и безвозмездные виды норм в смешанном договоре. Несмотря на то, что такое сочетание прямо не запрещено законодательством, оно может привести к спорным ситуациям и финансовым потерям.
Смешанный договор: все, что о нем нужно знать
Задача юриста при подготовке договора заключается в том, чтобы максимально приспособить его к нуждам сторон. Кроме предусмотренных законодательством конструкций договоров можно использовать конструкции смешанных договоров. Но для этого юрист должен понимать пределы своего правового творчества и безошибочно оценивать нормы закона.
Смешанный договор и его отличительные черты
По сути, смешанный договор — это соглашение, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством. К отношениям сторон по такому договору применяются правила о «договорах-ингредиентах» <*> .
Пример
ООО «А» и ООО «Б» договорились, что ООО «А» поставит ООО «Б» стеклянную перегородку и установит ее. То есть фактически ООО «А» должно поставить товар и выполнить работы. Сторонам можно заключить смешанный договор, в который войдут договор поставки стеклянной перегородки и договор подряда по установке этой перегородки. В таком случае, например, если ООО «Б» поставит некачественный товар, к нему будет применяться ответственность в соответствии с Положением о поставках N 444, а если некачественно установит перегородку, — ст. 676 ГК.Для смешанного договора характерно следующее <*> :
— он прямо не отнесен ни к одному из видов договоров, содержащихся в нормах ГК или иных нормативных правовых актах.На заметку
Встречаются мнения, что договоры могут быть смешанными в силу законодательства. Например, договор банковского счета = договор займа + договор комиссии + договор возмездного оказания услуг. По нашему мнению, такие договоры нельзя относить к смешанным, т.к. они урегулированы законодательством и к ним не применяют правила для договоров, входящих в их состав. В таких договорах присутствует единое неделимое обязательство, которое как устойчивая форма было выделено в отдельный договор.— смешанный договор состоит из двух и более договоров;
— в его состав можно включать поименованные договоры;
— каждый элемент смешанного договора должен содержать существенные условия своего вида договора <*> . Например, существенными условиями смешенного договора с элементами поставки и подряда являются: наименование товара, его количество и цена, виды работ, начальный и конечный срок выполнения работ <*> .На заметку
Зачастую существенным условиям в смешанных договорах стороны уделяют неоправданно мало внимания. Между тем стоит помнить, что, если существенные условия не согласованы, договор могут признать незаключенным <*> .— смешанный договор — это один договор, в котором представлены различные договорные элементы. Несколько отдельных договоров, даже если они взаимосвязаны и взаимообусловлены и в каждом из них имеется ссылка на другой, смешанными считаться не будут. Например, кредитный договор и договор поручительства;
— элементы смешанного договора объединены общей целью. Права и обязанности сторон по одному договору связываются с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим. При этом попытка разделить их нарушает первоначальную волю сторон.Обратите внимание!
Признание договора смешанным имеет важное практическое значение. Ведь к нему можно будет применять положения ГК о его составляющих <*> . К договорам, включающим элементы различных гражданско-правовых конструкций, но не являющимся смешанными, такой подход, как правило, не допустим.Смешанный договор и ограничение свободы договора
Несмотря на право сторон «смешивать» договоры, законодательные акты могут содержать исключения из этой свободы «моделирования» <*> .
Первое из них состоит в том, что ГК или иной правовой акт иногда устанавливают для отдельных отношений строго определенные договоры. Так, реализовать тур «туристу» можно на основании договора оказания туристических услуг <*> , а оказание аудиторских услуг осуществляется на основании договора оказания
аудиторских услуг <*> .Суть второго ограничения состоит в том, что некоторые договорные конструкции может использовать только ограниченный круг субъектов гражданского права. Например, вкладополучателем по договору банковского вклада может быть банк или небанковская кредитно-финансовая организация <*> , а сторонами договора дарения не могут выступать коммерческие организации <*> .
Третье исключение связано с ситуациями, когда договоры заключаются по результатам конкурса (процедуры закупок). В большинстве случаев законодатель указывает, какой вид договора нужно заключить по результатам проведения конкурентной процедуры выбора контрагента. К примеру, по результатам аукциона на право заключения договора аренды земельного участка заключению подлежит договор аренды земельного участка <*> .
На заметку
При принятии решения о заключении смешанного договора проверьте, не подпадают ли отношения между сторонами под вышеперечисленные исключения из свободы договора. Помните, сделка, которая не соответствует требованиям законодательства, ничтожна <*> .Еще один момент, на который следует обращать внимание при составлении смешанного договора, — сочетание возмездного и безвозмездного договоров. Такое сочетание прямо не запрещено законодательством, однако может привести к спорным ситуациям и, возможно, финансовым потерям.
Пример
ООО «А» и Ивашов Н.И. заключили смешанный договор. По нему ООО «А» передает в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а Ивашов Н.И. в течение этого времени должен осуществлять техподдержку программного обеспечения ООО «А». То есть стороны заключили смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг.
Через полгода Ивашов Н.И. потребовал оплатить оказанную за этот период услугу по техподдержке программного обеспечения. ООО «А» отказалось это сделать, т.к. считало, что переданное оборудование — это и есть оплата. После этого Ивашов Н.И. перестал оказывать услуги по техподдержке. ООО «А» потребовало вернуть предоставленное ему оборудование. Ивашов Н.И. оборудование не вернул.
В сложившейся ситуации прав Ивашов Н.И. Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя <*> . А договор оказания услуг по своей правовой природе является возмездным <*> . Поэтому ООО «А» должно было оплачивать услугу по техподдержке.
Чтобы избежать такой ситуации, ООО «А» и Ивашову Н.И. следовало заключить смешанный договор с элементами договоров аренды и оказания услуг.Смешанный договор и момент заключения договора
В законодательстве определены четыре возможных момента, когда договор вступает в силу <*> :
— момент, когда оферент получает акцепт (консенсуальный договор);
— момент передачи имущества, если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима такая передача (реальный договор);
— момент госрегистрации договора, когда он подлежит госрегистрации;
— если договор заключен на бирже, он вступает в силу с момента, определенного законодательством, которое регулирует деятельность биржи, или действующими на ней правилами.В связи с этим при смешивании различных юридических конструкций следует учитывать, что у «смешиваемых» договоров могут быть разные моменты заключения. Рассмотрим для примера сочетание в смешанном договоре элементов реального договора (например, договора займа) и консенсуального договора (например, договора купли-продажи). По нашему мнению, смешанный договор будет вступать в силу с наступления более раннего события. Так, если купля-продажа первична, то все обязательства в целом возникают с момента заключения договора, а те, которые касаются возврата займа, — с момента передачи денег или вещей <*> .
На заметку
В целом представляется, что вопрос начала действия договора решается при толковании каждого конкретного смешанного договора, исходя из понимания существа каждого его элемента в отдельности и их единства. Поэтому при составлении смешанного договора рекомендуем внимательно проанализировать его «составляющие» и четко прописать начало действия каждой из них.