Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день
Кому предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день по ТК РФ
Итак, ст. 119 ТК РФ определяет, что сотрудникам, рабочий день которых строго не очерчен какими-либо временными рамками, фирма-работодатель должна в дополнение к стандартному ежегодному отпуску предоставить еще несколько дней отпуска в качестве компенсации за такой график труда.
В связи с этим первое, что волнует компанию, собирающуюся для своих специалистов установить ненормированный график, — это состав лиц, которым такой график законодатель разрешает вводить в принципе. ТК РФ специальный перечень таких должностей/профессий не устанавливает. Однако вместе с тем предписывает, чтобы в компании был утвержден конкретный список этих лиц. Утвержден он может быть, к примеру, коллективным договором, отдельным внутренним соглашением или каким-либо иным внутренним нормативным документом (ст. 101 ТК РФ).
Важно! Сотрудник же должен помнить, что, если он приглашен на должность, подразумевающую периодические переработки, то в его трудовом договоре с фирмой должен обязательно быть прописан пункт о ненормированном графике (ст. 57 ТК РФ).
Кроме того, ТК РФ определяет такой график труда как эпизодическое привлечение специалистов к работе сверхурочно при наличии производственной необходимости (ст. 119). Это означает, что перед включением какой-либо должности на предприятии в перечень с ненормированным графиком необходимо иметь обоснование того, что трудовая функция, выполняемая специалистом, не может исключать возникновения задач, на решение которых придется затратить некоторое время за рамками стандартной продолжительности рабочего дня.
Работнику также не нужно забывать, что, как следует из ст. 119 ТК РФ, ненормированный график — это эпизодическая работа, а значит, фирма не имеет права регулярно заставлять сотрудника работать допоздна, даже если на то существует обоснованная причина.
Обращаем внимание! Работа с ненормированным графиком — это не сверхурочная работа (ст. 97 ТК РФ), для которой законодатель установил более четкие временные рамки (не более 120 часов в год), а также иные основания для привлечения (с письменного согласия специалиста, в то время как при ненормированном графике такое согласие сотрудника не требуется).
Порядок и правила предоставления отпуска за ненормированный рабочий день
Итак, как уже было сказано выше, на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день могут рассчитывать специалисты, которые занимают должность с ненормированным графиком (согласно внутренним документам фирмы).
Но здесь возникает вопрос относительно продолжительности такого отпуска. А именно, в ст. 119 ТК РФ законодатель установил минимальный размер отпуска — 3 календарных дня. Следовательно, фирма может во внутреннем документе (к примеру, в коллективном договоре) предусмотреть более продолжительный размер дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.
Обращаем внимание! Компания может для каждой отдельной должности, предполагающей работу по ненормированному графику, установить свою продолжительность допотпуска.
Но как именно для каждого отдельно взятого специалиста фирме следует рассчитывать количество дней причитающегося ему дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день? Ведь, к примеру, стандартный ежегодный отпуск, а также отпуск за вредность производственных условий предоставляются в пропорции к количеству дней, фактически отработанных специалистом в компании (для отпуска за вредность — в условиях труда, негативно влияющих на его здоровье).
Следует ли и в ситуации с дополнительным отпуском за ненормированный рабочий день применять аналогичную, пропорциональную схему расчета?
ТК РФ на этот счет никаких разъяснений не содержит. Вместе с тем, контролирующие органы высказывали следующую точку зрения: основанием для получения специалистом дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день является тот факт, что работник трудится на должности, которую компания своим внутренним документом соотносит с нефиксированным рабочим днем. Условие о соответствии размера предоставляемого отпуска количеству фактически отработанных по ненормированному графику дней законодателем не предусмотрено (письма Минтруда от 18.08.2017 № 14-2/В-761, Роструда от 24.05.2012 № ПГ/3841-6-1).
Поэтому любой специалист, для которого в силу внутреннего регламента компании (и его трудового договора) установлен нефиксированный график труда, должен получить дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день в полном размере, который для него установил работодатель, даже если фактически сотрудник ни разу не задерживался на работе допоздна.
О том как предоставить дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, рассказали эксперты КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе, получите пробный онлайн-доступ к К+ бесплатно.
Компенсация вместо допотпуска
На практике часто сотрудники просят вместо такого допотпуска денежную компенсацию. В связи с этим некоторые компании, стремясь избежать бумажной волокиты, рассматривают вариант прописать во внутреннем документе фирмы норму, согласно которой сотруднику, работающему ненормированный день, вместо допотпуска по умолчанию будет выплачиваться определенная денежная сумма. Можно ли это делать?
ТК РФ прямо не запрещает так поступать. Но, в то же время, в ст. 128 ТК РФ законодатель прописал, что заменить часть ежегодного отпуска, которая превышает 28 дней, работодатель должен в том случае, если получит соответствующее заявление от сотрудника. А поскольку у дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день ежегодная периодичность, то, как представляется, необходимость наличия заявления от специалиста распространяется и на такой допотпуск.
Обращаем внимание! Если компания все-таки решит предусмотреть во внутреннем документе компенсацию вместо допотпуска, то ей следует быть готовой к возможному административному штрафу. Ведь право на допотпуск — гарантия за эпизодические переработки сотрудника, которая позволяет ему восстановить силы. Поэтому отсутствие возможности уйти в допотпуск может быть рассмотрено как ухудшение положения сотрудников фирмы по сравнению с действующими нормами ТК РФ (ст. 8 ТК РФ), за что предусмотрены штрафы по ст. 5.27 КоАП РФ.
Отдельные вопросы работодателей рассмотрены в системе КонсультантПлюс:
Получите пробный доступ доступ к системе и узнайте к ответ эксперта бесплатно.
Оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день отдельным категориям работников
Отдельный и зачастую актуальный вопрос для компаний заключается в следующем: есть необходимость в предоставлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день тем специалистам, которые трудятся в фирме на каких-либо особых условиях (к примеру, являются совместителями или выполняют работу вахтовым методом)?
Начнем с совместителей. Они, по общему правилу, работают в одной организации как на основной работе, а дополнительно трудятся по совместительству в другой фирме. Как того требует законодатель, такие специалисты могут тратить на свою дополнительную работу не более 4 часов в день, а за месяц, к примеру, если «стандартная» норма рабочего времени составляет 176 часов, то они могут по совместительству отработать только 88 часов, т. е. не больше половины (ст. 284 ТК РФ).
Работа же по ненормированному графику, как уже было указано, предполагает эпизодическое привлечение специалиста к выполнению его рабочей функции сверх стандартной длительности его рабочего дня. То есть ненормированный график уже сам по себе предполагает, что совместитель в данном случае будет иногда трудиться и более 4 часов в день, что вступает в противоречие со ст. 284 ТК РФ.
Обращаем внимание! Совместитель, вместе с тем, может в ряде случаев трудиться на дополнительной работе и полный рабочий день (когда на основной работе не платят зарплату, когда он приостановил свою работу в силу ст. 142 ТК РФ). Однако это является скорее исключением, и маловероятно, что эпизодическое привлечение специалиста сверх стандартной длительности его рабочего дня будет совпадать с теми днями, когда он освобожден от труда по своему основному месту работы.
Суды также отмечают, что если совместитель не приостановил свою работу по основному месту труда, то во второй компании он фактически трудится на условиях неполного дня, а не ненормированного (определение ВАС РФ от 29.07.2013 № ВАС-9418/13). Поэтому представляется, что, если специалист трудится по совместительству на второй работе по ненормированному графику, при этом не приостанавливая эпизодически свою работу в основной организации, то его совместительство не может давать ему право на дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день.
Аналогичный вывод справедлив и в отношении вахтовиков. Ведь у них рабочее время учитывается совокупно за весь период (к примеру, за месяц, квартал или год), в течение которого они были на предприятии и выполняли свою работу (суммированный учет, ст. 104 ТК РФ). Определить точно, когда такой работник был эпизодически привлечен в связи с производственной необходимостью, для фирмы не представляется возможным. Поэтому, если вахтовик и вынужден работать дольше обычного, то это может быть квалифицировано как сверхурочная работа (ст. 99 ТК РФ), а не как ненормированный график. А значит, допотпуск за ненормированный график вахтовику не полагается.
Итоги
Право на дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день есть у каждого специалиста, которому фирма вправе периодически поручать работать дольше обычного. В связи с этим организациям следует знать, что такой отпуск может быть предоставлен только тем специалистам, должность которых, согласно внутреннему документу фирмы, относится к перечню должностей с нефиксированным рабочим днем. При этом отпуск таким специалистам должен быть предоставлен в полном объеме, независимо от того, сколько фактически дней он трудился сверхнормативно, важен сам факт работы в условиях ненормированного графика. Кроме того, некоторым категориям работников допотпуск не положен, поскольку само привлечение их к работе с нефиксированным графиком вступает в противоречие с нормами ТК РФ (к примеру, совместители, вахтовики).
Дополнительные дни за ненормированный рабочий день
Заставить сотрудников работать без оглядки на границы трудового дня без доплат — мечта многих работодателей. Но реализовать ее не позволяет закон. Расскажем, когда предоставлять оплачиваемый отдых работнику за ненормированный труд, как его оформить, можно ли заменить деньгами, а также о возможных штрафных рисках для работодателя.
Когда труд признается ненормированным
Трудовое законодательство дает такое определение:
То есть закон рассматривает этот режим, как:
- эпизодический — предпринимаемый не систематически, а от случая к случаю;
- в отношении не всего трудового коллектива, а лишь некоторых работников;
- возникающий не по желанию работника, а по распоряжению работодателя.
Фактически так происходит не всегда. У многих работодателей границы рабочего дня установлены формально, а сотрудники трудятся до упора без доплат за переработку.
Законопослушные работодатели тоже встречаются. Ситуация с ненормированным трудом у них приближена к законодательному определению. Этот вариант детальнее рассмотрим далее.
Главное правило
Чтобы у трудинспекторов не было повода придраться, важно соблюдать правило:
Дополнительные дни отдыха за ненормированный труд, предусмотренные только в трудовом договоре с работником, расцениваются как допгарантия, предоставляемая работодателем вне рамок ст. 119 ТК РФ, и не считаются допотпуском.
Памятка работодателю: 10 подсказок по ненормированному режиму
Мы собрали в памятке рекомендации чиновников по организации ненормированного труда и предоставлении связанного с ним дополнительного отпуска (Письма Минтруда от 13.10.2020 N 14-2/ООГ-1591, от 18.08.2017 N 14-2/В-761, Письмо Роструда от 24.05.2012 N ПГ/3841-6-1).
Как в 1С настроить и получать списки работников, которым установлен ненормируемый рабочий день, смотрите в видео:
Минимальная длительность отпуска
Три рабочих дня — минимальная продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска работников с ненормированным режимом труда, допускаемая законом (ст. 119 ТК РФ).
С учетом этого ограничения в коллективном договоре или ПВТР устанавливается такая продолжительность дополнительного отпуска, которую работодатель посчитает необходимой и достаточной исходя из особенностей своей деятельности — по согласованию с профсоюзом (при его наличии в компании).
Учитывать ли стаж
Когда дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день предоставляется в период работы сотрудника, стаж неважен, и рассчитывать его не нужно. Отпуск предоставляется установленной продолжительности независимо от того, сколько работник трудился в режиме ненормированного рабочего дня. Главное — наличие факта установления такого режима.
Особое внимание работодателю следует обратить на формулировку текста, описывающего условия предоставления дополнительного отпуска. К примеру, незаконной будет такая формулировка в ПВТР и трудовом договоре:
Подобную формулировку контролеры расценивают как нарушение закона (ч. 1 ст. 101 ТК РФ, Письмо Роструда от 24.05.2012 N ПГ/3841-6-1, Письмо Минтруда от 18.08.2017 N 14-2/В-761).
Денежная замена
Работник может попросить работодателя о замене доп. отпуска за ненормированный режим работы денежной компенсацией. Согласиться или отказать — решать исключительно работодателю. Обязанности по такой замене в законодательстве нет (Апелляционное Определение Красноярского краевого суда от 19.03.2018 по делу N 33-3610/2018).
Часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией, если иное не предусмотрено ТК РФ (ч. 1 ст. 126 ТК РФ, ч. 2 ст. 252 ТК РФ). Это означает, что отпуск за ненормированный рабочий день может заменяться денежной компенсацией по заявлению работника и рассчитываться исходя из среднего заработка.
Для выплаты компенсации оформляется приказ:
Кроме того, работодатель обязан выплатить деньгами компенсацию за такой отпуск, если работник не использовал его к моменту увольнения (ч. 1 ст. 127 ТК РФ).
При выплате компенсации количество дней для оплаты определяется в общем порядке — с обычным подсчетом стажа для отпуска. Порядок расчета денежной компенсации взамен дополнительного отпуска регулируется ст. 139 ТК РФ и Положением, утв. Постановлением Правительства от 24.12.2007 N 922.
Настройки 1С
Настройки в ЗУП 3.1 дополнительного отпуска за ненормированный режим работы устанавливаются:
Это позволяет в списке начислений автоматически создать начисления для оплаты доп. отпуска и для компенсации за отпуск.
Разобраться с тем, как в программе назначить и предоставить доп. отпуск сотруднику за ненормированный рабочий день, поможет видео:
Как оформить дополнительные дни
Специальных правил по оформлению допотпусков за ненормированный режим нет, поэтому работодатель применяет обычную процедуру (как для ежегодных оплачиваемых отпусков):
Писать заявление на отпуск, предусмотренный графиком отпусков, по закону не требуется. Если же отпуск перенесен по просьбе работника из-за несвоевременной выплаты отпускных, тогда без заявления не обойтись.
Налоговые последствия
Чтобы законно включить в налоговые расходы отпускные по доп. отпускам за ненормированный труд, при заключении трудового договора с работником нужно оговорить производственную необходимость такого режима труда. Кроме того, для налоговых целей все случаи работы сверх нормальной продолжительности рабочего дня должны быть оформлены локальным нормативным актом (например, приказом или распоряжением).
Если эти условия соблюдаются, расходы, связанные с оплатой таких доп. отпусков, учитываются в налоговых целях в составе расходов на оплату труда в фактических размерах (Письмо УФНС по г. Москве от 15.07.2008 N 20-12/066869).
Судебные разногласия
Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день нередко является предметом рассмотрения в суде. Причем спор по одной тематике может решаться кардинально иначе в разных судебных органах.
Апелляционное определение Свердловского областного суда от 25.10.2017 по делу N 33-18915/2017
Постановление 7-го ААС от 01.02.2016 по делу N А45-15265/2015
Апелляционное определение Пермского краевого суда от 15.11 2017 по делу N 33-12623
Да — если переработки носят систематический характер.
Определение Калининградского областного суда от 16.01.2013 по делу N 33-88/2013
В условиях такого разброса судебных позиций работодателю лучше не доводить дело до суда, грамотно организовав работу — своевременно документировать взаимоотношения с работниками, которым установлен ненормированный режим, отшлифовать формулировки локальных актов, устанавливающих порядок привлечения работников к работе в режиме ненормированного рабочего дня (в каком документе и кем ведется учет отработанного времени, порядок оформления фактов привлечения сотрудника к работе в таком режиме и т. д.).
Если же документальные недоработки допущены, в силах работодателя компенсировать работникам ненормированный труд так, чтобы переработки не превышали длительность предоставляемого в качестве компенсации дополнительного времени отпуска (к примеру, исходя из 8 часов работы за 1 день отпуска).
Эти мероприятия позволят обеспечить баланс интересов сторон трудовых отношений, пресечь злоупотребления со стороны работодателей.
Также следует учесть позицию Минтруда — работник имеет право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу в режиме ненормированного рабочего дня и в том случае, если он ни разу в течение рабочего года не был привлечен к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (Письмо Минтруда от 13.10.2020 N 14-2/ООГ-15911).
Риски для работодателя
Работодатель накажет себя сам, если проигнорирует предусмотренную ТК РФ обязанность по предоставлению отпуска за ненормированный режим работы. Размер наказания может достигать 50 000 руб. при первом нарушении и 70 000 руб. при повторном (ч. 1, 2 ст. 5.27 КоАП РФ) — такие суммы в бюджет заплатит компания. Должностных лиц и ИП-работодателей ожидают персональные штрафы, размер которых может составлять от 1 000 руб. до 20 000 руб.
А еще придется компенсировать работнику моральный вред, если он заявит такие требования (ст. 237 ТК РФ, п. 63 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 N 2). К примеру, если работодатель предоставит дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный труд пропорционально времени, отработанному в таком режиме.
Работодателя могут привлечь к административной ответственности по ч. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ за формальные недочеты. Если, к примеру, прописывая в трудовом договоре (или дополнительном соглашении к нему) условие о ненормированном рабочем дне, он не укажет условие о полагающемся за такой режим работы допотпуске.
Запомните
- Работнику ежегодно положены дополнительные оплачиваемые дни отдыха за ненормированный труд (доп. отпуск), если такой режим работы предусмотрен в трудовом договоре и его должность отражена в перечне ПВТР.
- Продолжительность отпуска устанавливается в коллективном договоре, ином локальном акте и не может быть меньше 3 рабочих дней.
- Доп. отпуск можно заменить деньгами по заявлению работника, рассчитав компенсацию исходя из среднего заработка.
- Если работодатель не предоставит положенный работнику доп. отпуск или в трудовом договоре некорректно пропишет условия предоставления отпуска за работу в таком режиме, возможен штраф по ст. 5.27 КоАП РФ.
Подписывайтесь на наши YouTube и Telegram чтобы не пропустить
важные изменения 1С и законодательства
Помогла статья?
Получите еще секретный бонус и полный доступ к справочной системе БухЭксперт8 на 14 дней бесплатно
Ненормированный рабочий день отпуск сколько дней
ТК РФ Статья 119. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем
Путеводитель по кадровым вопросам. Вопросы применения ст. 119 ТК РФ
Работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней.
(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем устанавливаются в федеральных государственных учреждениях нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, в государственных учреждениях субъекта Российской Федерации нормативными правовыми актами органов государственной власти субъекта Российской Федерации, в муниципальных учреждениях нормативными правовыми актами органов местного самоуправления.
Ненормированный рабочий день: как оформить
От сотрудников с ненормированным графиком можно требовать приходить на работу раньше всех или оставаться вечером подольше. Но не систематически, а лишь время от времени.
У Ирины обычный рабочий день — восемь часов, с 09:00 до 18:00 с часовым перерывом на обед. При определенных условиях начальство может вызвать ее на работу хоть к 07:00 или попросить задержаться допоздна — даже если от этого изменится количество ее рабочих часов за день.
Рассказываем, кто может трудиться в таком режиме, как его оформить и надо ли оплачивать ненормированную работу.
Кого можно привлекать к ненормированной работе, а кого нет
Есть люди, для которых нельзя устанавливать режим ненормированного рабочего дня:
- работники до 18 лет;
- люди с первой или второй группой инвалидности;
- те, кто занят на вредных или опасных работах.
Для всех остальных можно вводить режим, но нужно соблюдать два условия:
- Должность сотрудника есть в перечне должностей работников с ненормированным рабочим днем. Работодатель составляет его сам — часто перечень делают одним из приложений к правилам внутреннего трудового распорядка или устанавливают в коллективном договоре. Но это может быть и отдельный документ.
- Условие о ненормированном дне прописано в трудовом договоре с сотрудником либо в дополнительном соглашении к нему. Вот как можно сформулировать это условие: «4.1. Работнику устанавливается ненормированный рабочий день».
Другие документы, например отдельное письменное согласие работника или приказ работодателя об установлении ненормированного рабочего дня, не нужны.
Ненормированный рабочий день можно устанавливать и тем, кто трудится на условиях неполной недели, но с полным рабочим днем: например, четыре дня в неделю по восемь часов.
Как использовать режим ненормированного рабочего дня
В законе есть ограничения по задачам, ради которых можно вызвать сотрудника в нерабочее время, и по частоте таких вызовов.
Сотрудник может работать с ненормированным графиком только по своей трудовой функции, которая закреплена в трудовом договоре. То есть нельзя требовать от юрисконсульта, чтобы он пришел раньше всех и помыл полы в офисе.
Режим не должен быть постоянным. Привлекать человека к работе в режиме ненормированного дня можно только эпизодически. По мнению Роструда, это максимум три раза в неделю.
Чтобы подтвердить эпизодичность, работодателю нужно вести учет переработанных часов — в табеле учета рабочего времени. Специального кода для ненормированного рабочего дня нет, поэтому можно использовать в табеле собственный, например «НРД».
Если работодатель будет привлекать сотрудников к ненормированной работе чаще трех раз в неделю, трудинспекция может оштрафовать:
- ИП, малое предприятие или руководителя фирмы — на 1000—5000 ₽;
- среднюю или крупную компанию — на 30 000—50 000 ₽.
В следующем разделе разберемся, как оплачивать такой режим.
Что положено за ненормированный рабочий день
В законе не предусмотрены доплаты за ненормированную работу. Сверхурочные часы при таком рабочем дне тоже не оплачиваются. Но если сотрудник согласился поработать в выходные или в праздники, такую работу надо оплатить по общим правилам — минимум в двойном размере.
За факт ненормированного дня в договоре сотруднику положен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск — неважно, работал он в таком режиме или нет. Продолжительность отдыха — не менее трех календарных дней. Точное количество можете выбрать и установить сами.
Некоторые работодатели закрепляют правило, что продолжительность дополнительного отпуска зависит от количества отработанных часов в ненормированном формате. Но так нельзя: это трудовое нарушение.
Если к моменту увольнения работник не отгуляет эти дни, их нужно учесть при расчете компенсации за неиспользованные отпуска.
Можно договориться и заменить дополнительный отпуск денежной компенсацией — ее размер считают исходя из среднего заработка. Чтобы все верно оформить, работник должен подать письменное заявление.
Компенсация и оплата дополнительного отпуска целиком учитываются в расходах на оплату труда, а еще облагаются НДФЛ и страховыми взносами.