Особенности купли-продажи предприятия при процедурах банкротства Текст научной статьи по специальности «Право»
Продажа предприятия при процедурах банкротства обладает рядом особенностей, которые на сегодняшний день в достаточной степени не урегулированы законодательством. Данный факт подтверждается наличием пробелов в правовом регулировании купли-продажи предприятия при процедурах банкротства , поэтому является основанием для предложений по совершенствованию действующего законодательства о несостоятельности ( банкротстве ).
Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Самигулина Алла Викторовна
Текст научной работы на тему «Особенности купли-продажи предприятия при процедурах банкротства»
3.5 ОСОБЕННОСТИ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ ПРИ ПРОЦЕДУРАХ БАНКРОТСТВА
Самигулина Алла Викторовна, преподаватель кафедры гражданского права и кафедры антикризисного управления
Всероссийская государственная налоговая академия Министерства финансов Российской Федерации, Российская таможенная академия
Аннотация. Продажа предприятия при процедурах банкротства обладает рядом особенностей, которые на сегодняшний день в достаточной степени не урегулированы законодательством. Данный факт подтверждается наличием пробелов в правовом регулировании купли-продажи предприятия при процедурах банкротства, поэтому является основанием для предложений по совершенствованию действующего законодательства о несостоятельности (банкротстве).
Ключевые слова: банкротство, долги, кредиторы, торги, конкурсное производство.
Продажа предприятия должника включается законодателем в число мер, направленных на восстановление платежеспособности должника согласно ст. 110 Федерального закона от 26.10.2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»1 (далее — Закона о банкротстве). Термином «должник» в гражданском праве традиционно обозначается сторона во всяком гражданско-правовом обязательстве, которая должна совершить определенные действия по требованию кредитора (передать товар, выполнить работу, оказать услуги, уплатить денежную сумму — ст. 307 ГК РФ). Употребляемое в ст. 2 Законе о банкротстве понятие «должник» отличается от принятого: под должником понимается обязанная сторона лишь в денежном обязательстве, которая должна уплатить кредитору денежную сумму в течение установленного законом срока.
Следует отметить, что понятия «несостоятельность» и «банкротство», используемые в Законе о банкротстве, употребляются законодателем как синонимы. Данное положение не отвечает мировой практике, так как в законодательстве ряда стран термин «несостоятельность» имеет широкое значение и обозначает удостоверенную решением соответствующего судебного органа неспособность лица погасить свои долговые обязательства, термин же «банкротство» — имеет узкое значение, подразумевающее совершение должником уголовнонаказуемого деяния, наносящего ущерб кредито-рам2 (например, в США лицо, в отношении которого
1 См.: СЗ РФ. 2002. №43. Ст. 4190.
2 См.: Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. Учеб. пособие. М., 1989; Лорд-
возбуждены процедуры банкротства, во время произ водства считается несостоятельным, а после судебного решения может быть признано банкротом). Из-за разницы в терминологии происходит и разница в разграничении применяемых механизмов защиты прав кредиторов. В зарубежной практике защита прав кредиторов при наступлении случая, называющегося «банкротством», осуществляется с применением уголовного права. В российской практике понятие банкротства охватывает случаи, когда нарушений уголовного закона нет (нормы уголовного права применимы в отдельных случаях банкротства, предусмотренных положениями Уголовного кодекса РФ). По мнению некоторых цивилистов, например М.В. Телюкиной3 и Л. Щенниковой4, употребление данных терминов как синонимов представляется не совсем удачным.
На наш взгляд, следует согласить с мнением М.И. Кулагина, что «институт несостоятельности нередко в экономической и юридической литературе смешивают с банкротством. В строгом юридическом значении банкротство есть лишь одно из возможных последствий, проявлений несостоятельности. Банкротство рассматривается как уголовно наказуемое деяние, в то время как несостоятельность считается институтом частного права»5. По нашему мнению, применение в законодательстве неоднозначных понятий «несостоятельность» и «банкротство» изменит саму суть правового регулирования последствий несостоятельности различного рода.
Особенностью продажи предприятия должника является то, что Законом о банкротстве из состава предприятия изъят важнейший элемент — долги, то есть обязательства, обязанности должника. В этом состоит сущность продажи бизнеса при процедурах банкротства: предприятие продается покупателю свободным от долгов — он получает имущество, не обремененное обязательствами, уплачивает его цену (которая в силу привлекательности имущества для покупателя может быть достаточно высокой), а средства поступают должнику и распределяются между кредиторами. При этом речь идет не абсолютно обо всех долгах, а только о старых. Данный вопрос решается ч.2 п.3 ст.110 Закона о банкротстве, в соответствии с которой в состав предприятия входят те денежные обязательства и обязательные платежи, которые возникли после принятия судом заявления о банкротстве, то есть текущие платежи.
кипанидзе А.Г. Гарантии платежеспособности по законодательству Англии и Франции// Законодательство зарубежных стран. Вып. 162.
3 См.: Телюкина М.В. Соотношение понятий «несостоятельность» и «банкротство» в дореволюционном и современном праве// Юрист. 1997. № 12. С. 42.
4 См.: Щенникова Л. Банкротство в гражданском праве России: Традиции и перспективы// Российская юстиция. 1998 № 10. С. 39.
5 См.: Кулагим М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 172.
Проведя анализ Закона о банкротстве 2002 г. и Закона о банкротстве 1998 г., следует сделать вывод, что в ст. 86 Закона, который утратил силу, предприятие (бизнес) должника выражался во всем имуществе, используемом для предпринимательской деятельности. Учитывая положения нормы ст. 132 ГК РФ, ст. 86 данного Закона толковалась в судебной практике ограничительно, то есть считалось, что у должника может быть несколько предприятий (несколько видов бизнеса), каждое из которых должно продаваться по правилам ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г. Если планом внешнего управления была предусмотрена продажа предприятия (бизнеса), а ее реализация все кредиторские требования не позволяла погасить, то даже при существовании у должника других предприятий, открывалось конкурсное производство. Все оставшееся имущество должника, в том числе имущество из состава остальных предприятий, должно было войти в конкурсную массу.
Следует отметить, что Закон о банкротстве 2002 г. относительно предприятия не совсем точен в формулировках. Ст. ст. 110 и 111 данного Закона в большей степени аналогичны ст. ст. 86 и 87 предшествующего Федерального закона от 8.01.1998 г. №6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»6 (далее — Закона о банкротстве 1998 г.) Сравнение данных статей и сопоставление их со ст. 109, позволяют прийти к следующим суждениям.
С одной стороны, положения ст. 110 Закона о банкротстве 2002 г. по смыслу шире правил о простой продаже предприятия. Это подтверждается тем, что в ст. 110 изложены правила, относящиеся к продаже всего имущества, а в ст. 111 — части имущества должника. Если продажа имущества согласно ст. 111 не должна приводить к невозможности хозяйственной деятельности должника, то можно предположить, что продажа предприятия согласно ст. 110 приводит именно к такой невозможности. А п. 3 ст. 110 указывает, что при продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, используемого в предпринимательстве должника. С другой стороны, ст. 110 Закона о банкротстве 2002 г. дает определение предприятию, совпадающее с определением ст. 132 ГК РФ, что дает основание к понятию предприятия как всего имущества, задействованного в предпринимательстве кого-либо.
Добавочное указание ст. 110 о том, что «объектом продажи могут также служить филиалы и другие структурные подразделения должника — юридического лица», вызывает определенные трудности. Конечно, имущество филиалов может образовывать предприятие согласно ст. 132 ГК РФ, но замечание о структурных подразделениях выпадает из контекста ст. 110. Не ясно, каждый филиал в от-
6 См.: СЗ РФ. 1998. № 2. Ст. 222. 76
дельности должен продаваться по правилам ст. 110 или филиалы продаются вместе с имуществом основного подразделения. Учитывая нормы ст. 132 ГК РФ, следует сделать вывод, что имущество филиалов, относящиеся к предприятию, при отчуждении последнего должно включаться в его состав. Таким образом, на наш взгляд, невозможно согласиться с мнением М.В. Телюкиной7, что в рамках внешнего управления и самостоятельные подразделения могут продаваться как отдельные имущественные комплексы.
Начальная цена предприятия определяется, исходя из рыночной стоимости, на основании заключения независимого оценщика. Внешний управляющий согласно п. 5 ст. 110 Закона о банкротстве обязан за счет имущества должника привлечь независимого оценщика, заключив с ним договор. Таким образом, оценщик становится текущим кредитором, и в результате возникает проблема, связанная с размером оплаты услуг оценщика. На наш взгляд, оплата должна быть такой, как установлена в договоре, даже если она явно завышена. Следует отметить, что практика закрепила иной порядок решения данного вопроса, что находит подтверждение в п. 12 Информационного письма ВАС РФ от 6 августа 1999 г. № 43 8. По нашему мнению, указанное толкование суда не должно применяться, потому что данная позиция суда противоречит законодательству, так как установление права суда определять величину вознаграждения является нарушением свободы договора.
Необходимо обратить внимание, что согласно ст. 81 Закона о банкротстве 1998 г., комитет кредиторов был вправе принять решение о представлении арбитражному суду кандидатуры заместителя внешнего управляющего. Заместитель внешнего управляющего необходим в случае временной невозможности исполнения управляющим своих обязанностей. Президиум ВАС РФ разъяснял по данному вопросу, что кандидатура заместителя внешнего управляющего должна была соответствовать требованиям, указанным в ст. 19 Закона о банкротстве 1998 г9. Действующий Закон о банкротстве не содержит ответа на вопрос о возможности назначения заместителя внешнего управляющего. Поэтому, на наш взгляд, необходимо данным положением дополнить соответствующие нормы закона.
Продажа предприятия в соответствии ст. 109 Закона о банкротстве 2002 г. предусматривается планом внешнего управления. Арбитражному суду не предоставлены полномочия разрешить продажу предприятия до одобрения ее в плане внешнего
7 См.: Телюкина М.В.. Продажа предприятия в рамках внешнего управления. Проблемы нового правового регулирования// Законодательство. 2003. Апрель. № 4. С. 17.
8 См.: Информационно-правовая база «Консультант-Арбитраж».
9 См.: Вестник ВАС РФ. 1999. № 11. С. 61.
управления в чрезвычайных ситуациях. Срок на подготовку данного плана согласно ст. 107 Закона о банкротстве 2002 г. составляет не более двух месяцев с момента утверждения внешнего управляющего. Внешний управляющий не знает, когда вопрос о продаже приобретет срочный характер, поэтому он должен начать подготовку к продаже заранее. На наш взгляд, внешнему управляющему в данных условиях целесообразно подготовить некий объем информации по составу имущества предприятия для предстоящей продажи.
Следует отметить, что согласно абз. 2 п. 4 ст. 110 Закона о банкротстве, предприятие, включающее в себя ограниченно оборотоспособное имущество, продается на закрытых торгах, при участии лиц, которым разрешается иметь вещное право на такое имущество. Продажа предприятия по общему правилу производится путем проведения открытых торгов в форме аукциона, но возможны и исключения, например, согласно ст. 175 Закона о банкротстве продажа градообразующей организации осуществляется путем проведения конкурса. Собрание или комитет кредиторов разрабатывают условия и порядок проведения торгов. Решениями этих органов устанавливается и начальная цена продажи предприятия. Денежные средства от продажи предприятия по условиям торгов должны быть получены не позднее, чем за месяц до того, как окончится срок внешнего управления. То есть собрание или комитет кредиторов согласно Закону о банкротстве наделяется правом принимать решения. Следует отметить, что возможна ситуация о принятии этими органами противоположных решений. В результате возникает проблема соотношения компетенции собрания и комитета кредиторов. Согласно мнению М.В. Телюкиной, возможен вариант, «в соответствии с которым действительным будет решение того органа, который высказал его первым», но не исключен и иной вариант — «действительным будет любое решение»10. На вопрос, какой из данных органов обладает большей юридической силой, Закон о банкротстве не отвечает. Согласно п. 1 ст. 17 Закона о банкротстве комитет кредиторов, реализуя законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляя контроль за действиями арбитражного управляющего, может осуществлять и иные предоставленные ему собранием кредиторов полномочия. Собрание кредиторов принимает решения об образовании комитета кредиторов, избрание комитета происходит в рамках собрания. В данной ситуации комитету кредиторов сложно принять решение, отличающееся от решения собрания (так как члены комитета зависимы от собрания кредиторов), но возможно. В связи с этим, на наш взгляд, необходимо четко разграничить функции собрания и ко-
10 См.: Телюкина М.В. Основы конкурсного права. М.: 2004. С.256.
митета кредиторов. К тому же Закон о банкротстве 2002 г. не содержит специальных норм, регламентирующих порядок рассмотрения заявлений лиц о признании соответствующих решений собрания или комитета кредиторов недействительными. Речь идет о принятии собранием или комитетом кредиторов решений с нарушением требований законодательства (нарушение порядка проведения собрания кредиторов, принятие незаконных решений, которые ущемляют права отдельных кредиторов или должника). Представляется возможным, по нашему мнению, в данном случае использовать правила из корпоративного законодательства в силу сходства регулируемых правоотношений.
Необходимо отметить, что начальная цена не может быть меньше определенной органами управления должника минимальной цены продажи предприятия. Организатором торгов выступает сам внешний управляющий или специализированная организация, которая не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего. Данная организация привлекается к продаже предприятия на основании решения собрания кредиторов или комитета кредиторов. Следует отметить, что кредиторов по денежным требованиям оповещать не обязательно, так как они сами знают о продаже предприятия и сами принимают решения о ней. По нашему мнению, кредиторов, не участвующих в деле о банкротстве, необходимо ставить в известность, так как после совершения сделки должник может не ликвидироваться, и кредитор, не согласившийся на продажу, имеет право, согласно нормам ГК РФ, оспаривать сделку.
Внешний управляющий обязан не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения торгов, опубликовать сообщение о продаже предприятия в официальном издании (определяемом Правительством РФ), и в местном печатном органе по месту нахождения должника. У лица, организующего торги, возникает право в иных средствах массовой информации публиковать данное сообщение. Если в указанные в сообщении сроки не получено ни одной заявки (предложения) либо получена одна заявка (предложение) или если предприятие не было продано на первых торгах, то предусматривается возможность проведения повторных торгов. Следует отметить, что возможно проведение третьих торгов, если повторные торги были признаны несостоявшимися или предприятие не было продано. В этом случае должно быть осуществлено обязательное опубликование данных сведений в течение четырнадцати дней с даты подведения итогов повторных торгов. Допускается снижение при проведении третьих торгов начальной цены, но не более чем на десять процентов от начальной цены продажи, установленной собранием либо комитетом кредиторов. Новая цена не может быть
ниже минимальной цены. В данном случае закон не определяет, должна ли это быть та минимальная цена, устанавливаемая изначально. По нашему мнению, необязательно, то есть органы управления могут принять другое решение. Целесообразно также, на наш взгляд, внести дополнение в Закон о банкротстве о том, что внешний управляющий в необходимых случаях обязан предпринять действия, направленные на снижение минимальной цены продажи предприятия. Если в результате проведения третьих торгов предприятие не было продано, собрание кредиторов или комитет кредиторов могут установить иной порядок продажи предприятия на торгах, в том числе посредством публичного предложения. В данном случае предприятие не может быть продано по цене ниже минимальной цены.
Учитывая выше сказанное, следует сделать вывод, что продажа предприятия при процедурах банкротства в настоящее время без проведения торгов невозможна. Например, продажа через торги таких предприятий банкротов, как ООО «Влади-миртехносервис», ООО «Север-металл», ОАО «Томскнефтегазгеология», ОАО «Терский комбикормовый завод», ООО «Брасовский машиностроительный завод» и др11.
Результаты проведения торгов отражаются в протоколе. По мнению С.А. Карелиной, протокол имеет силу договора12. На наш взгляд, следует согласиться с О.Е. Романовым, что «. протоколу об итогах торгов закон не дает силы договора; протокол лишь фиксирует достигнутый на торгах результат и становится основанием для оформления сделки»13. Победитель торгов и внешний управляющий не позднее, чем через десять дней после определения итогов торгов, должны заключить договор купли-продажи предприятия. При продаже предприятия посредством публичного предложения внешним управляющим заключается договор купли-продажи предприятия с лицом, предложившим максимальную цену в течение месяца с даты опубликования сообщения о продаже. Необходимо отметить, что если суммы, вырученной от продажи предприятия недостаточно для удовлетворения всех требований, то внешний управляющий может разработать положения мирового соглашения, а также предложить его заключить кредиторам.
Продажа предприятия на стадии конкурсного производства имеет определенные особенности. Чтобы составить конкурсную массу следует из имущества должника исключить то, что изъято из оборота, имущественные права, связанные с лич-
11 См.: Коммерсантъ. № 155 от 30.08.2008. Сведения о банкротствах. С. 6.
12 См.: Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства). М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 174.
13 См.: Романов О.Е. Предприятие и иные имущественные комплексы как объекты гражданских прав. Спб., Юридический центр
Пресс, 2004. С. 170-171.
ностью должника, в том числе права на определенную деятельность, полученную по лицензии, и другое предусмотренное в законе имущество. Собственник имущества, изъятого из оборота, должен им распорядиться в течение шести месяцев, при не исполнении указанной обязанности все расходы по изъятому из оборота имущества переносятся на собственника.
Постановлением Конституционного суда РФ № 8-п от 16.05.2000 г. устанавливается особый порядок продажи социально значимых объектов, в число которых входят: образовательные и лечебные учреждения, спортивные сооружения, объекты коммунальной инфраструктуры, относящиеся к системам жизнеобеспечения. Данные объекты подлежат продаже отдельно от имущества, связанного с предпринимательской деятельностью. Они выставляются на торги в форме конкурса, который проводится по правилам ст. 110 Закона о банкротстве. Следует отметить, что жилищный фонд социального использования и социально значимые объекты, не проданные на конкурсных торгах, подлежат отчуждению в муниципальную собственность. Передача их осуществляется на возмездной основе, по договорной цене (исключение составляют объекты, эксплуатация которых убыточна) без дополнительных условий и с учетом их фактического состояния. Выплаченные органом местного самоуправления средства пополняют конкурсную массу. Относительно передачи социально значимых объектов в муниципальную собственность для урегулирования разногласий между конкурсным управляющим и органом местного самоуправления закон предусматривает особую процедуру, ведущую роль в которой играет арбитражный суд.
В остальном действуют общие положения: все предприятия банкрота продаются вместе по правилам п.п. 3-8 ст. 110 Закона о банкротстве, так как отчуждение сопряжено с распродажей всех активов должника для расчета с кредиторами, а продажа имущества, не входящего при этом в состав отдельных предприятий и не имеющего отношения к предпринимательству, подчиняется ст. 111 Закона о банкротстве.
Необходимо отметить, что действующим Законом о банкротстве по-прежнему остается нерешенным вопрос о защите интересов предприятия — должника, которому по вине государства угрожает банкротство. В данном случае, речь идет о неоплаченном в установленный срок выполненным предприятием государственном заказе, что приводит или к извлечению из оборота огромных средств предприятия, или к невозможности нормального его функционирования.
Обращает на себя внимание еще одна проблема. Ст. 110 Закона о банкротстве не содержит положения, аналогичного положению части 3 п. 1 ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г., в соответствии с ко-
торым в случае, когда основной вид деятельности осуществляется должником только на основании лицензии, покупатель приобретает преимущественное право на получение лицензии. В настоящее время с правами, основанными на лицензии (например, при банкротстве юридического лица, осуществляющего медицинскую деятельность, большая часть прав и обязанностей которого основана на лицензии), при отсутствии в Законе о банкротстве указаний относительно судьбы таких прав, возникают определенные трудности. По нашему мнению, положение абз. 3 п. 1 ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г. следует внести в абз. 1 п. 3 ст. 110 Закона о банкротстве 2002 г.
Проанализировав судебную практику по несостоятельности (банкротству) относительно продажи предприятия должника в соответствии со ст. 110 Закона о банкротстве 2002 г., необходимо отметить ее отсутствие. Но в то же время необходимо отметить наличие ее относительно продажи части имущества должника согласно ст. 111 Закона о банкротстве 2002 г., учитывающей в основном п.п. 5 и 6 ст. 110 Закона о банкротстве 2002 г. (например, определение ВАС РФ от 15.02.2008 г. № 895/08; определение ВАС РФ от 31.01.2008 г. № 863/08; определение ВАС РФ от 12.02.2008 г. № 1947/08 и т.д.)
Действующее законодательство о несостоятельности содержит ряд положений, которые, по мнению В.В. Витрянского, стали причиной возникновения проблемы возможного разделения юридической судьбы должника как субъекта права и предприятия как объекта права в ходе производства по делу о банкротстве14. Необходимо отметить, что Закон о банкротстве содержит нормы о необходимости сохранения предприятия как единого имущественного комплекса, и ликвидация субъекта права в ходе осуществления процедур банкротства не означает ликвидации его предприятия. На наш взгляд, данное положение может рассматриваться одной из мер социальной защиты работников обанкротившихся предприятий, так как позволяет им сохранить рабочие места (что подтверждается абз. 3 п. 3 ст. 110 Закона о банкротстве).
По нашему мнению, необходимо соразмерное вознаграждение деятельности арбитражного управляющего, так как его работа требует высокой квалификации. Следует отметить, что в современных зарубежных правовых системах используются два подхода к установлению вознаграждения арбитражного управляющего: повременный, который основывается на реально затраченном времени, и процентный, который исчисляется на основе соотношения средств, полученных от реализации иму-
14 См.: Витрянский В.В. Реформа законодательства о несостоятельности (банкротстве)// Вестник ВАС РФ — (спец. прил. к № 2). 1998. С. 86.
щества и выплат по требованиям кредиторов от реализации15. На наш взгляд, в российских условиях, наиболее целесообразна комбинация двух подходов; она должна привести к объективности и независимости арбитражного управляющего в деле о несостоятельности.
Необходимо отметить, что Закон о банкротстве оставил без четкого ответа вопрос о праве конкурсного управляющего продолжать ведение основной коммерческой деятельности, которую осуществляло до официального объявления о банкротстве признанное несостоятельным юридическое лицо. В правовой литературе по данному вопросу нет единого мнения. Такие авторы, как М.В. Телюкина16 и С.А. Карелина17 утверждают, что необходимо продолжение деятельности юридического лица, так как основная цель конкурсного производства — максимальное удовлетворение требований кредиторов — достигается при максимальной стоимости имущества должника, а функционирующий бизнес всегда имеет более высокую стоимость, чем отдельные виды имущества. Другие авторы, такие как В.С. Белых18, А.А. Дубинчин и М.Л. Скуратовский отрицают возможность должника продолжать осуществляемую деятельность в течение конкурсного производства. На наш взгляд, с данным мнением следует согласиться, так как продолжение предпринимательской деятельности, которое свойственно наблюдению и внешнему управлению, не отвечает основной задаче конкурсного производства, направленного на скорое и полное удовлетворение требований кредиторов.
Список использованной литературы:
1. СЗ РФ. 2002. №43.
2. СЗ РФ. 1998. № 2.
3. Белых В.С. , Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001.
4. Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. Учеб. пособие. М., 1989; Лордкипанидзе А.Г. Гарантии платежеспособности по законодательству Англии и Франции// Законодательство зарубежных стран. Вып. 162. М., 1979.
5. Вестник ВАС РФ. 1999. № 11.
6. Информационно-правовая база «Консультант-Арбитраж».
7. Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства). М.: Волтерс Клувер, 2007.
8. Кулагим М.И. Избранные труды. М., 1997.
9. Романов О.Е. Предприятие и иные имущественные комплексы как объекты гражданских прав. Спб., Юридический центр Пресс, 2004.
10. Телюкина М.В. Соотношение понятий «несостоятельность» и «банкротство» в дореволюционном и современном праве// Юрист. 1997. № 12.
15 См.: Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства). М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 91.
16 См.: Телюкина М.В. Основы конкурсного права. С. 449.
17 См.: Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства). М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 249.
18 См.: Белых В.С. , Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001. С. 249.
11. Телюкина М.В.. Продажа предприятия в рамках внешнего управления. Проблемы нового правового регулирования// Законодательство. 2003. Апрель. № 4.
12. Телюкина М.В. Основы конкурсного права. М.: 2004.
13. Щенникова Л. Банкротство в гражданском праве России: Традиции и перспективы// Российская юстиция. 1998 № 10.
с целью опубликования в журналах, входящих в перечень ведущих рецензируемых научных журналов и изданий, одобренных ВАК Минобрнауки России, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций
Аспиранта Самигулиной Аллы Викторовны
По специальности: 12.00.03 — Гоажданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право.
1. Актуальность: предпринятое исследование обладает актуальностью, так как имеет большое практическое значение, поскольку направлено на упорядочение и облегчение оборота предприятия как имущественного комплекса.
2. Практическая значимость: состоит в том, что выводы и суждения, сформулированные в данном исследовании, могут быть использованы в судебно-арбитражной и иной правоприменительной практике, а также в процессе преподавания дисциплин, связанных с регулированием договорных отношений.
3. Аргументированность и конкретность выводов и предложений: в исследовании выводы и предложения логически последовательны и полностью аргументированы.
4. Использование литературных источников: использованы литературные источники, труды ученых правоведов, нормативно-правовые акты и материалы судебной практики.
Вывод: статья «Особенности купли-продажи предприятия при процедурах банкротства» Самигулиной А.В. рекомендована для публикации в журнале, включенном ВАК Минобрнауки России в перечень ведущих рецензируемых научных журналов и изданий.
Залюбовская Наталья Валерьевна кандидат юридических наук доцент кафедры гражданского права Всероссийской государственной налоговой академии Министерства финансов Российской Федерации
Когда стоит покупать фирму-банкрота и ее активы
Бизнес компании-банкрота бывает привлекательным по разным причинам. Среди них руководитель проектов РКТ РКТ Федеральный рейтинг. группа Банкротство (споры high market) 13-14 место По количеству юристов 4 место По выручке на юриста 7 место По выручке × Денис Данилов выделяет хорошее состояние имущества должника или сохранение штата эффективных работников, которые способны генерировать прибыль. Такая сделка выгодна и в том случае, если актив несостоятельной организации оценивается дороже, чем сумма всех ее долгов. Управляющий партнер Юридическая компания Legal Way Юридическая компания Legal Way Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (споры mid market) × Надежда Пирогова рассказывает, что в ее практике инвестор купил фирму, владевшую отелем на одном из курортов Краснодарского края. За время банкротства стоимость этого актива выросла в несколько раз, а размер кредиторской задолженности остался неизменным. Покупатель заключил с кредиторами мировое соглашение и прекратил процедуру несостоятельности, получив в собственность ценную недвижимость.
Кто еще среди покупателей
Активы финансово проблемных фирм могут заинтересовать предпринимателей, которые хотят масштабировать свой бизнес. Советник адвокатского бюро Казаков и партнеры Казаков и партнеры Федеральный рейтинг. группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа Частный капитал группа Антимонопольное право (включая споры) группа Уголовное право группа Экологическое право группа Недвижимость, земля, строительство группа Семейное и наследственное право 37 место По выручке Профайл компании × Артур Великжанин говорит, что один из их доверителей, занимающийся продажами алкоголя, таким путем приобрел винодельческий комплекс — цеха, виноградники.
Нередко имущество банкрота обладает большей ценностью как единый производственный комплекс с сохранением своего назначения и работоспособности, подчеркивает управляющий партнер Стрижак и партнеры Стрижак и партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) Профайл компании × Максим Стрижак. Так, в прошлом году «Русинвест» купил крупнейший частный нефтеперерабатывающий завод «Антипинский НПЗ» у банкротящегося собственника за 110,8 млрд руб.
Приобретение фирмы через банкротство часто актуально для конкурентов компании, которые могут приобрести при удачном стечении обстоятельств со значительной скидкой необходимые в производстве активы, объясняет руководитель банкротной практики юрфирмы Инфралекс Инфралекс Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Антимонопольное право (включая споры) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Семейное и наследственное право группа Цифровая экономика группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Санкционное право группа Уголовное право Профайл компании × Станислав Петров. По его мнению, это особенно актуально для фирм с узкой специализацией. И в таких случаях покупатели имущества иногда готовы вступать в процедуру несостоятельности как участники, чтобы влиять на нее, констатирует Стрижак. Именно по такой системе в 2018 году холдинг «Русагро» добился контроля над банкротством конкурирующего предприятия «Солнечные продукты» (дело № А57-7692/2019).
Как лучше покупать
Партнер ProLegals ProLegals Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Недвижимость, земля, строительство группа Банкротство (споры high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции × Елена Кравцова выделяет три варианта для покупки активов в банкротстве. Первый из них — торги. Наименее рисковый ход, поскольку банкротное законодательство ограничивает возможность оспаривания таких сделок (ст. 61.4 закона «О банкротстве»). Торги проводятся в электронном виде, процедура прозрачна, проверить ее соблюдение намного проще, чем проверять статус продавца перед сделкой, подчеркивает юрист.
Все осведомлены о реализации, в том числе и возможные интересанты, которые претендуют на имущество. Покупатель с торгов практически всегда имеет статус добросовестного приобретателя.
Формат аукциона удобен при продаже заложенного имущества, которое представляет собой крупные активы предприятия, говорит Петров. Задачу покупателя упрощает реализация имущественного комплекса единым лотом, но в этом случае потребуется согласие залогового кредитора, которое зачастую бывает непросто получить. Для приобретения того же «Антипинского НПЗ» компания «Русинвест» получала добро от залогового кредитора предприятия — Сбербанка.
Великжанин обращает внимание и на плюсы формата торгов из-за того, что они проводятся на электронной площадке: «Система сама показывает результат обработки заявок, делает скидку и позволяет находить интересные лоты. Выходить никуда не надо, за исключением случаев, когда вы хотите физически осмотреть актив — будь то офис, авто или целое предприятие». Но от возможной конкуренции на торгах с другими покупателями никто не защищен, предупреждает Стрижак. За активы ОАО «Новоузенский элеватор» двум покупателям пришлось судиться друг с другом уже после проведенных торгов (дело № А57-20635/2012). Оказалось, что во время аукциона неправильно рассчитали задаток при определении стартовой цены.
Следующий способ покупки несостоятельного предприятия — приобрести права требования залогового кредитора. Тогда можно значительно влиять на судьбу имущества и получить до 80% от его стоимости, замечает Стрижак. С другой стороны, сейчас надо учитывать практику, что текущие налоги за такой актив приходится платить именно залоговому кредитору. В процедуре банкротства ОАО «ГМЗ» сумма таких расходов составила 1,5 млрд руб. (дело № А27-18417-213/2013).
Еще есть скупка требований кредиторов, но она связана с существенными организационными сложностями: требования каждого кредитора необходимо покупать отдельно. Для этого придется проводить с каждым кредитором переговоры, заключать договоры цессии и инициировать впоследствии обособленные споры о процессуальном правопреемстве, рассказывает Петров. По закону можно только так (ст. 313 ГК).
При погашении требований кредиторов сохраняется риск, что компании потом еще предъявят дополнительные требования, которые не заявили в рамках банкротства. А активы фирмы могут арестовать, если в отношении бывших собственников возбудят уголовные дела. Торги «очищают активы»: позволяют избежать претензий по обязательствам прежнего собственника. Риски оспаривания процедуры существенно ниже, а сроки ограничены одним годом с даты итогов аукциона.
Третий вариант — замещение активов. Актуален, если банкрот обладает целым комплексом имущества, включающим лицензии и объекты интеллектуальной собственности, констатирует Кравцова. Тогда он на базе своих активов с согласия кредиторов создает новое акционерное общество. В его уставный капитал вносится все имущество должника или часть, затем акции вновь созданной организации продаются с торгов.
В случае замещения активов без согласия залоговых кредиторов не обойтись, следовательно, покупателю придется либо выкупать их требования, либо с ними договариваться.
Покупателю достается не просто имущество, а, по сути, уже работающий бизнес, обращает внимание эксперт. Поэтому такой вариант актуален только для организации, продолжающей функционировать, соглашается с коллегой Сергей Кислов, партнер Ковалев, Тугуши и партнеры Ковалев, Тугуши и партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Страховое право группа АПК и сельское хозяйство группа Банкротство (споры high market) группа Морское право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Уголовное право группа Частный капитал 9 место По количеству юристов 18 место По выручке 19 место По выручке на юриста Профайл компании × Критерии экономической обоснованности замещения активов Верховный суд перечислил в деле № А40-65282/2014.
Продажа предприятия как имущественного комплекса в банкротстве
Аннотация: в статье раскрыт порядок и дана методика составления промежуточного ликвидационного баланса (ПЛБ) и окончательного ликвидационного баланса предприятия-банкрота, приведены формы данных документов. Изложен порядок работы с архивными документами ликвидированного предприятия. Дана характеристика отдельных инструментов, способных повлиять на снижение уровня риска несостоятельности (банкротства) работы предприятия.
Скачать: PDF (статья), PDF (выпуск №16).
Ключевые слова: процедуры банкротства, признаки банкротства предприятия, банкротство ООО, виды банкротства организаций, финансовая несостоятельность организации, конкурсное производство при банкротстве юридического лица, банкротство процедура, как закрыть ООО, окончательный ликвидационный баланс, отчетность ООО при ликвидации .
6. Очередность удовлетворения требований кредиторов
6.1. Очередность платежей
Ссылка на 1-ю часть статьи. Регулируется ГК РФ ст.64 «Удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юридического лица» и ФЗ-127 ст.134. «Очередность удовлетворения требований кредиторов». Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам [1]:
- в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим в соответствии ФЗ-127 является обязательным;
- во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих или работавших (после даты принятия заявления о признании должника банкротом) по трудовому договору, требования о выплате выходных пособий;
- в третью очередь удовлетворяются требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности этих лиц, за исключением лиц, указанных в абзаце втором настоящего пункта;
- в четвертую очередь удовлетворяются требования по эксплуатационным платежам (коммунальным платежам, платежам по договорам энергоснабжения и иным аналогичным платежам);
- в пятую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.
Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календарной очередности. Требования кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, удовлетворяются в следующей очередности:
- в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;
- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и (или) оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
- в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
6.2. Бухгалтерский учет расчетов с кредиторами
6.2.1. Бухгалтерский учет операций по учету расчетов по требованиям кредиторов по текущим платежам, которые погашаются вне очереди
В таблице 8 отражен порядок учета расчетов по требованиям кредиторов по текущим платежам, которые погашаются вне очереди, в разрезе видов платежей.
Табл. 8. Учет операций расчетов по требованиям кредиторов вне очереди
| № п/п | Бухгалтерская запись | Вид платежа | |
| Дт | Кт | ||
| 1 | 76 | 51 | Выплата вознаграждения конкурсному управляющему и оплата лицам, привлеченным к выполнению работ обязательных в соответствии с ФЗ-127 |
| 2 | 70 | 51 | Оплата труда лицам, привлеченным по трудовому договору на период конкурсного производства |
| 3 | 60 | 51 | Оплата коммунальных и иных текущих платежей (тепло, электроэнергия и др.) в период конкурсного производства |
6.2.2. Бухгалтерский учет операций по погашению требования кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов
При закрытии реестра требований кредиторов в бухгалтерском учете должника целесообразнее перевести каждого кредитора, включенного в реестр требований, со счета на котором он учитывался ранее на балансе предприятия (60,62,66 67,76,70,68,69 и др.), на один балансовый счет, например, на счет учета расчетов по претензиям – счет 76 субсчет 2 «Расчеты по претензиям» в порядке своей очередности. Бухгалтерская запись при этом следующая:
- Дебет счета 60, 62, 66, 67, 76, 70, 68, 69 и др.
- Кредит счета 76.2 в сумме, включенной в реестр требований кредиторов.
Все кредиторы, включенные в реестр требований, в этом случае будут учтены в балансе на одном бухгалтерском счете в сумме, подлежащей к погашению. Бухгалтерский учет операций по погашению требования кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, оплачиваемых в порядке установленной законодательством очередности, будет отражаться записью:
- Дебет счета 76.2 «Расчеты по претензиям» в разрезе лицевых счетов кредиторов.
- Кредит счета 51 «Расчетный счет» на сумму погашения по выписке банка.
При недостаточности денежных средств для погашения обязательств перед кредиторами какой-либо очереди эти средства распределяются между кредиторами пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, в соответствии с реестром. Требования кредиторов последующих очередей в таком случае вообще не будут погашены.
В ходе конкурсного производства конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам обязан открыть в ходе конкурсного производства такой счет. При наличии у третьих лиц задолженности перед должником, выраженной в иностранной валюте, конкурсный управляющий вправе открыть или использовать счет должника в иностранной валюте.
7. Организация продажи имущества должника
Организация продажи имущества должника регулируется ФЗ-127 ст. 110 «Продажа предприятия должника» и ст.139 «Продажа имущества должника».
7.1. Порядок продажи имущества должника
В течение одного месяца с даты окончания инвентаризации предприятия должника или оценки имущества, конкурсный управляющий представляет собранию (комитет) кредиторов для утверждения предложения о порядке продажи имущества должника, включающие в себя сведения для размещения в СМИ:
- о продаже имущества должника, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения;
- о специализированной организации, которую предлагается привлечь в качестве организатора торгов.
Имущество предприятия-банкрота реализуется посредством проведения электронных торгов, которые могут проводиться в форме аукционов или конкурсов. Аукцион может проводиться в форме открытых торгов, за исключением, когда на торги выставляется имущество, ограниченное в обороте на территории РФ.
Продажа имущества осуществляется путем проведения конкурса тогда, когда покупатель обязан выполнять условия, установленные собранием или комитетом кредиторов в соответствии с законодательством РФ. Например, через конкурсы выставляются на продажу социально значимые объекты; объекты культурного наследия (памятники истории и культуры) народов РФ; объекты недвижимого имущества со связанными с ними произведениями живописи, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, представляющие собой ценность с точки зрения истории, археологии, архитектуры, градостроительства) и другие [2].
Продажа имущества предприятия-банкрота чаще всего проводится через аукционы. Имущество должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до даты открытия конкурсного производства составляет менее чем сто (100) тысяч рублей, продается в порядке, установленном решением собрания кредиторов или комитета кредиторов (п.5.ст.139 ФЗ-127). Продажа такого имущества по решению собрания/комитета кредиторов может проводиться, минуя торги, путем заключения договоров купли-продажи имущества непосредственно с покупателем.
Денежные средства, вырученные от продажи имущества должника, включаются в состав имущества должника. Порядок проведения торгов имущества предприятий-банкротов установлен ст.448 ГК РФ с учетом регламента проведения торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников (приказ Минэкономразвития РФ от 23.07.2015 г. № 495).
Порядок продажи предприятия, предложенный конкурсным управляющим, утверждается собранием (комитетом) кредиторов. Порядок, сроки и условия продажи имущества должника должны быть направлены на реализацию имущества должника по наиболее высокой цене и должны обеспечивать привлечение к торгам наибольшего числа потенциальных покупателей.
Собрание кредиторов или комитет кредиторов вправе утвердить иной порядок продажи имущества должника, чем тот, который был предложен конкурсным управляющим. Разногласия по вопросам реализации имущества между конкурсным управляющим и собранием кредиторов разрешает арбитражный суд.
Если торги были признаны несостоявшимися и не был заключен договор купли-продажи выставленного имущества, то конкурсный управляющий принимает решение о проведении повторных торгов и устанавливает начальную цену (п. 18 ст. 110 ФЗ-127). Если и на повторных торгах имущество не найдет своего покупателя, то его можно будет выставить на продажу посредством публичного предложения, т. е. с понижением цены (п. 4 ст. 139 ФЗ-127).
Имущество предприятия-банкрота выставляется на торги для продажи в виде лотов. Лот – единица купли-продажи во время торгов на аукционах, биржах. Размеру лота соответствует определённый заранее объём товара в натуральном выражении. Стандартный размер сделки, контракта, совершаемых во время торгов, устанавливается правилами аукционной и биржевой торговли.
Во время торгов на аукционе выставляемый на продажу лот состоит из одного или нескольких однородных по качеству предметов, вещей, наборов. Каждому аукционному лоту присваивается порядковый номер и устанавливается своя аукционная цена в ходе торга.
Если состав конкурсной массы разнороден, сформировать лоты для продажи становится сложной задачей. Для этого используется система критериев (принципов) оценки состава имущества для формирования лота, использование которых будет эффективным при реализации имущества. Например:
- возможность обособленного использования имущества;
- срок эксплуатации имущества (амортизация);
- возможность использования имущества в соответствии с определенными целями;
- потенциальный спрос покупателя на продаваемое имущество и другие.
На рис.3 ниже приведена схема продажи имущества предприятия-банкрота, где лоты сформированы по принципу потенциального спроса покупателей на имущество (перспективные и неперспективные объекты).
Рис. 3. Схема продажи лота через процедуру банкротства
Количество сформированных лотов для торгов зависят от объемов и состава имущества предприятия, выставленного для продажи. При незначительных объемах имущество для продажи может быть сформировано всего в 1 (один) лот.
7.2. Бухгалтерский учет операций продажи имущества должника
Для продажи имущества в Плане счетов предусмотрены счета 90 «Продажи», 91 «Прочие доходы и расходы». Продажа готовой продукции, работ, услуг и товаров отражается с применением счета 90 «Продажи», продажа основных средств, прочих активов с применением счета 91 «Прочие доходы и расходы». Рассмотрим порядок ведения учета операций по продаже имущества должника в зависимости от состава имущества, сформированного в 1 лоте для торгов [3]:
- лот, сформированный в составе предприятия-банкрота как имущественного комплекса;
- лот, сформированный из однородных объектов имущества (например, основных средств) предприятия-банкрота.
7.2.1. Учет продажи предприятия-банкрота как имущественного комплекса в составе 1 лота
Рассмотрим учет операции по продаже предприятия-банкрота как имущественного комплекса в составе 1 лота, включающего земельные участки, здания, сооружения, оборудование, ценные бумаги, инвентарь, сырье, продукцию, финансовые вложения, права требования и иные ценности в бухгалтерском учете продавца (таблица 9).
Табл. 9. Отражение в учете операций по продаже лота у продавца
| № п/п | Содержание операции | Дт | Кт |
| 1 | Отражено выбытие основных средств по остаточной стоимости | 91.2 | 01 |
| 2 | Отражено выбытие нематериальных активов по остаточной стоимости | 91.2 | 04 |
| 3 | Отражено выбытие материалов по фактической себестоимости | 91.2 | 10, 15 |
| 4 | Отражено выбытие готовой продукции по фактической себестоимости | 91.2 | 43 |
| 5 | Отражена учетная стоимость финансовых вложений, передаваемых в составе предприятия | 91.2 | 58 |
| 6 | Отражена балансовая стоимость задолженности покупателей, передаваемой в составе предприятия | 91.2 | 62 |
| 7 | Отражена балансовая стоимость задолженности перед поставщиками, передаваемой в составе предприятия | 60 | 91.1 |
| 8 | Отражена задолженность покупателя (перед продавцом) предприятия | 76 | 91.1 |
| 9 | Отражен НДС по продаже (покупке) предприятия | 91.2 | 68 |
| 10 | Отражен финансовый результат от продажи предприятия | 91.1 | 99 |
Налоговый Кодекс РФ, статья 158. Особенности определения налоговой базы при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса: п.1 Налоговая база при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса определяется отдельно по каждому из видов активов предприятия [2].
7.2.2. Учет продажи лота сформированного из однородных объектов имущества (например, основных средств) предприятия-банкрота
Бухгалтерский учет у продавца операций по продаже сформированного лота, в который включены только объекты основных средств, приведен в таблице 10.
Табл. 10. Учет у продавца продажи основных средств, включенных в один лот (в разрезе каждого объекта ОС)
10
(60, 69, 70, 76 и др.)
В целях определения финансового результата от реализации лота законодательством не установлен порядок определения цены реализации каждого объекта основных средств, если они приобретены по одной, общей стоимости. То есть, так как это зафиксировано в цене лота.
В данной ситуации возможно продажную цену каждого объекта основных средств определить расчетным способом. Например, используя показатель удельного веса остаточной стоимости каждого объекта в общей остаточной стоимости объектов основных средств. Для этого необходимо общую продажную стоимость имущества разделить на сумму остаточной стоимости по всем объектам. Далее полученный коэффициент умножить на остаточную стоимость каждого объекта. В результате получим продажную стоимость каждого объекта основных средств (рис.4)
Рис. 4. Стоимость каждого объекта основных средств
Расчет целесообразнее оформить бухгалтерской справкой. Аналогично в бухгалтерском учете продавца отражается продажа нематериальных активов (НМА) по счетам 04 «Нематериальные активы» и 05 «Износ НМА» и определяется прибыль/убыток от продажи, если они включены в отдельный лот. НДС по имуществу, отнесенному к конкурной массе, предназначенной для удовлетворения претензий кредиторов:
- На имущество, отнесенное к конкурсной массе предприятия-банкрота, распространяется действие подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК. При реализации имущества, составляющего конкурсную массу, НДС не начисляют и счета-фактуры с выделенной суммой налога покупателям не выставляют.
- Суммы НДС, принятые к вычету по реализованному на торгах имуществу, подлежат восстановлению (Письмо Минфина России от 20.11.2017 № 03-07-14/76331).
7.2.3. Бухгалтерский учет расчетов с покупателями имущества
Учет расчетов с покупателями имущества предприятия-банкрота, проданного через торги, ведется у продавца на счете 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами». К счету планом счетов предусмотрено четыре типовых субсчета, см. таблицу 11.
Табл. 11. Типовая схема счета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»
- Расчеты по имущественному и личному страхованию
- Расчеты по претензиям
- Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам
- Расчеты по депонированным суммам
Для целей учета расчетов по продажи имущества предприятия-банкрота целесообразно открыть у продавца имущества к счету 76 субсчет 5 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами». Зачисление средств, поступивших от продажи имущества, будет отражаться в учете следующей записью:
- Дт. счета 51 «Расчетный счет».
- Кт. счета 76.5 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами» — на основании выписки банка.
8. Окончательный ликвидационный баланс
Конкурсный управляющий после завершения расчетов с кредиторами составляет ликвидационный баланс, который содержит данные об итогах конкурсного производства. Этот баланс называют окончательным ликвидационным балансом (ОЛБ). Алгоритм формирования окончательного ликвидационного баланса [5]:
- Продажа имущества должника.
- Расчеты с кредиторами.
Окончательный ликвидационный баланс должен быть подписан конкурсным управляющим, утвержден общим собранием кредиторов и согласован в ИФНС. В налоговую инспекцию в этом случае представляют следующий пакет документов:
- нотариально заверенное заявление о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией по форме Р16001;
- окончательный ликвидационный баланс, утвержденный лицом, принявшим решение о ликвидации предприятия (ст.63 ГК РФ).
Унифицированной формы окончательного ликвидационного баланса (ОЛБ) для предприятий также нет. Форма данного документа должна быть разработана ликвидационной комиссией самостоятельно используя за основу ту же, применяемую в бухгалтерском учете, форму №1 «Бухгалтерский баланс». Бухгалтерский баланс (в том числе и окончательный ликвидационный) должен включать показатели за последний отчетный период и данные за предыдущие два года (п. 10 ПБУ 4/99) [4].
Актив окончательного ликвидационного баланса предприятия-банкрота на начало отчетного периода представляет собой актив промежуточного ликвидационного баланса предприятия, т. е. реальную конкурсную массу предприятия-должника. Учитывая, что окончательный ликвидационный баланс составляется после удовлетворения требований кредиторов, а следовательно, после реализации конкурсной массы предприятия, то итог актива окончательного ликвидационного баланса на конец отчетного периода будет равен нулю [6].
Пассив окончательного ликвидационного баланса на начало отчетного периода представляет собой:
- сведения о капитале предприятия (нераспределенном убытке прошлых лет, нераспределенных прибылях (убытках) отчетного периода, уставном капитале предприятия, фондах специального назначения и т. д.);
- предъявленные претензии кредиторов;
- прочие.
Пассив окончательного ликвидационного баланса на конец отчетного периода представляет собой:
- сведения о капитале предприятия (убытки предприятия, сформировавшиеся до и после открытия конкурсного производства, уставном капитале предприятия, фондах специального назначения и т. д.);
- не удовлетворенные требования кредиторов.
Не удовлетворенные требования кредиторов отражаются в пассиве окончательного ликвидационного баланса на тех же счетах, на которых они были учтены в промежуточном ликвидационном балансе. Итог пассива окончательного ликвидационного баланса на конец отчетного периода (т. е. на момент ликвидации предприятия), как и актив баланса, должен быть равен нулю. В таблице 12 представлена схема окончательного ликвидационного баланса.
Табл. 12. Схема окончательного ликвидационного баланса
| Актив | Пассив | ||||
| Статья | ПЛБ | ОЛБ | Статья | ПЛБ | ОЛБ |
| I. Конкурсная масса | 2 533 945 | 0 | III. Требования кредиторов по реестру и пр. | ||
| II. Расходы на конкурсное производство | 4472 | 0 | Внеочередные требования | 4261 | |
| I очередь | 320 149 | 0 | |||
| II очередь | 45 188 | 0 | |||
| III очередь | 5 919 665 | 0 | |||
| IV очередь | 552 464 | 4 303 521 | |||
| V очередь | 401 708 | 401 708 | |||
| Итого по разделу IV | 7 243 435 | 4 705 018 | |||
| IV. Капитал и финансирование | (4 705 018) | (4 705 229)* | |||
| Баланс | 2 538 417 | 0 | Баланс | 2 538 417 | 0 |
| * Пассив, в приведенном выше примере в таблице 12, на конец отчетного периода представлен убытками предприятия, сформировавшимися как до, так и после открытия конкурсного производства, а также неудовлетворенными претензиями кредиторов, оставшимися после полного распределения конкурсной массы предприятия-должника. | |||||
Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные конкурсным управляющим, если кредитор не обращался в арбитражный суд или такие требования признаны арбитражным судом необоснованными (ФЗ-127 ст.142).
Если по завершении расчетов с кредиторами и погашения всех долговых обязательств в наличии осталось имущество предприятия-банкрота, то его вправе получить собственник имущества — учредители, владельцы предприятия (ФЗ-127 ст.148).
9. Завершение конкурсного производства
9.1. Общие положения
Регулируется ФЗ-127ст.149 «Завершение конкурсного производства». После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства. К отчету прилагаются: документы, подтверждающие продажу имущества должника; реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований; документы, подтверждающие погашение требований кредиторов; документ, подтверждающий представление сведений в территориальный орган ПФР.
ФЗ-127 ст.149 п.1. После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов — определение о прекращении производства по делу о банкротстве. Арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае (ФЗ-127 ст.57):
- восстановления платежеспособности должника в ходе финансового оздоровления;
- восстановления платежеспособности должника в ходе внешнего управления;
- заключения мирового соглашения;
- отказа всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом;
- удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве;
- отсутствия средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему и др.
Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника. Соответствующая запись должна быть внесена в этот реестр не позднее чем через пять дней с даты представления указанного определения. С момента внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц конкурсное производство считается завершенным, а предприятие – ликвидированным.
9.2. Работа с архивными документами ликвидированного предприятия
При ликвидации юридического лица согласно ФЗ №125 от 22 октября 2004 г. «Об архивном деле в Российской Федерации» предприятие, если не имеет правопреемника или вышестоящей организации, обязано передать документы на хранение в муниципальный или государственный архив. Данное требование является обязательным для предприятий любой организационно-правовой формы.
В государственный архив при ликвидации негосударственного юридического лица передаются документы по личному составу, а также архивные документы, сроки временного хранения которых, в соответствии с действующим российским законодательством, не истекли. Работу по сдаче документов предприятия в государственный архив должна выполнить ликвидационная комиссия или конкурсный управляющий [7]. Для чего необходимо:
- во-первых, провести экспертизу всех документов предприятия-банкрота и выявить среди них архивные. К архивным документам, в частности, относятся:
- бухгалтерские документы (первичные документы, регистры бухучета, бухгалтерская отчетность и др.);
- документы по личному составу (личные дела, трудовые договоры, лицевые счета и др.);
- и другие архивные документы.
Нормативные сроки хранения документов предприятий регламентированы следующими законодательными актами:
- Налоговый кодекс РФ.
- Федеральный закон от 06.12.2011г. №402-ФЗ «О бухгалтерском учете».
- Федеральный закон от 22.10.2004 г. №125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации».
- Приказ Росархива РФ № 236 от 20.12.2019г. «Об утверждении «Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков их хранения».
9.3. Основные мероприятия по защите предприятия от банкротства
Банкротство предприятия — мера, которая сопряжена с потерей таких ценностей для его владельцев как:
- имидживые (репутационные) потери, которые влекут за собой проблемы по организации нового бизнеса в будущем и в целом ставят под сомнение возможность создания нового бизнеса владельцами обанкротившегося предприятия;
- материальные (финансовые) потери, которые несут владельцы бизнеса, в том числе, и с применением к ним мер принудительного взыскания долгов (гражданская и уголовная ответственность);
- потеря профессиональных навыков и умений, в т.ч. организаторских/ управленческих качеств ТОП-менеджеров.
Оптимально-выверенная производственно-финансовая и управленческая политика на предприятии, регулярное проведение анализа результатов хозяйственно-финансовой деятельности с целью выявления «узких» мест в работе предприятия, проведение мероприятий по оптимизации расходов, запасов товарно-материальных ценностей и контроль их оборачиваемости, организация контроля за состоянием расчетной дисциплины и другие мероприятия, проводимые руководителями и владельцами предприятия — залог успешного ведения бизнеса и способ свести к минимуму риски, которые могут повлечь несостоятельность (банкротство) юридического лица.
В настоящей статье представляю характеристику отдельных инструментов, способных повлиять на снижение уровня риска несостоятельности (банкротства) работы предприятия. Основные мероприятия по снижению риска несостоятельности (банкротства) юридического лица:
- мероприятия, возможные к внедрению в долгосрочной перспективе;
- мероприятия, возможные к внедрению в краткосрочной перспективе.
9.3.1. Мероприятия, возможные к внедрению в долгосрочной перспективе
Страхование бизнеса – это возможность возмещения материального ущерба от проявления риска. Это один из основных методов сведения рисков к минимуму. Страхование позволяет покрыть (полностью или частично) внеплановые (чрезвычайные) потери.
Диверсификации деятельности предприятия – это уменьшение совокупной подверженности риску путём распределения вложений и/или обязательств или иными словами – инвестирование предприятием собственных средств в различные виды активов для снижения финансовых рисков. Этот способ подразумевает распределение финансовых средств компании по разным направлениям (сферам) ее деятельности, расширение ассортимента номенклатуры выпускаемой продукции, видов предоставляемых услуг и др. Как результат, появляется возможность компенсации незапланированных расходов (убытков) одной сферы деятельности за счет прибыльности другой. Этот подход способствует обеспечению финансовой устойчивости компании от рыночных колебаний на рынке товаров, работ и услуг.
Хеджирование – это перенос ценовых рисков с одной компании на другую, т.е. один из методов страхования. Хеджирование как метод страхования широко используется банковскими структурами, коммерческими организациями и производственными предприятиями, которые работают с экспортом и импортом и представлен, в основном, страхованием неблагоприятных ценовых рисков на сырье. Ценовые колебания являются одним из важнейших факторов, влияющих на финансовые результаты работы компании, и вполне могут повлечь банкротство юридического лица.
9.3.2. Мероприятия, возможные к внедрению в краткосрочной перспективе
Распределение риска между участниками сделки — это распределение степени ответственности (риска) между сторонами сделки при подписании договора. Для чего необходимо юридически отрегулировать договорную составляющую в работе предприятия с покупателями, поставщиками и иными субъектами с целью активного использования распределения рисков между участниками сделки. Например, предусмотреть в договорах ответственность контрагента по возмещению убытков, возникших в результате нарушения им законодательства или обязательств и гарантий по договору (ст. 406.1 ГК РФ «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обязательств») и другие законодательные моменты. Определить и использовать в работе с контрагентами оптимальную (с наименьшими рисками) для предприятия форму договорных обязательств. При чем эффект от применения данных мероприятий возможен лишь при организации жесткого контроля со стороны предприятия за соблюдением исполнения контрагентами условий заключенных договоров по сделкам и своевременным проведением претензионной работы по взысканию образовавшейся дебиторской задолженности.
Создание резервов — представляет способ управления риском, который не может быть передан. Может быть в виде:
- Дополнительных отчислений в резервные фонды при распределении прибыли предприятия по итогам работы за год. Счет 82 «Резервный капитал» бухгалтерского учета. Для чего необходимо внести соответствующие дополнения в раздел «Распределение прибыли» Устава предприятия.
- Начисления целевых резервов за счет текущих расходов. Счет 96 «Резервы предстоящих расходов» бухгалтерского учета. Для чего необходимо утвердить виды и порядок начисления резервов предстоящих расходов в учетной политике предприятия.
Информация о порядке создания вышеуказанных резервов отражена в таблице 13.
Табл. 13. Порядок и условия создания резервов на предприятии
- Дополнительные отчисления в Резервный фонд при распределении прибыли предприятия по итогам работы за год
- Условия начисления: Внесение дополнений в Устав предприятия в раздел «Распределение прибыли»
- Счет для учета 82 «Резервный капитал»
- Резервы на покрытие рисков:
- Резерв под обесценение вложений в ценные бумаги
- Резервы по сомнительным долгам
- Резерв на предстоящую оплату отпусков
- Резерв на выплату ежегодных вознаграждений за выслугу лет
- Резерв на выплату премий работникам по итогам года
- Резерв расходов на ремонт основных средств
- Резерв на производственные расходы по подготовительным работам в связи с сезонным характером производства и другие
- Создаются в соответствии с действующим налоговым законодательством, ПБУ, указаниями Министерства финансов и специальными инструкциями по учету затрат в отдельных отраслях, утверждаемых соответствующими министерствами по согласованию с Министерством экономики РФ и Министерством финансов РФ
- Виды резервов предстоящих расходов, подлежащих начислению предприятием в текущем году, должны быть утверждены в его учетной политике
Начисление резервов – это один из способов защиты от несостоятельности/банкротства, создание определенной финансовой «подушки» необходимой для покрытия возможных обязательств.
Использование корпоративной информационной системы в управлении предприятием — как способа технического обеспечения условий для проведения оптимально-выверенной производственно-финансовой и управленческой политики руководством предприятия и его ТОП-менеджерами. Растущие потоки информации научно-технического, маркетингового и иного характера требуют от современных управленцев-менеджеров, отвечающих за стратегию и тактики развития предприятия, скорости и точности принятия решений, способных максимизировать прибыль при малых издержках. В таких условиях компании не могут организовать и развивать деятельность без создания высокоэффективной системы управления, которая опирается на автоматизированные информационные технологии тесно связанные с информационными системами, которые являются для них средой. Информационная система – это вся инфраструктура предприятия, задействованная в процессе управления его информационно-документальными потоками. Корпоративные информационные системы — представляют интегрированные системы управления предприятием/корпорацией основанные на анализе данных, широком использовании систем информационной поддержки принятия решений, электронных документообороте и делопроизводстве. Они объединяют стратегию управления предприятием/корпорацией и передовые информационные технологии, и представляют собой совокупность различных программно-аппаратных платформ, универсальных и специализированных приложений различных разработчиков, интегрированных в единую информационную систему, которая наилучшим образом решает задачу управления каждого конкретного предприятия и корпорации. Интегрированные приложения, содержащиеся в корпоративных информационных системах, комплексно поддерживают основные аспекты управленческой деятельности компаний, в том числе:
- планирование ресурсов для производства товаров и услуг;
- оперативное управление выполнением планов;
- анализ результатов хозяйственной деятельности;
- ведение различных видов учета.
Использование современных способов, методов и технологий ведения бизнеса — это цифровизация, роботизация, искусственный интеллект, социальные сети и др. Совершенствование PR-технологий и маркетинга (например, использование технологии сторителлинг). Это требование времени и современной эпохи, в которой мы живем и работаем.
Использование индивидуальной материальной ответственности — как способа предупреждения потерь от недостач, порчи, лома материальных ценностей и мотивации сотрудников на создание условий надлежащего хранения и обеспечения сохранности ТМЦ при наличии значительных объемов запасов товаров, сырья, материалов, готовой продукции и других ценностей на предприятии. Для чего необходимо отрегулировать положения трудового и коллективного договоров на предприятии в соответствии с нормами ТК РФ и утвердить перечень штатных должностей – материально-ответственных лиц с индивидуальной материальной ответственностью.
Введение оптимальной системы ведомственной охраны и внутреннего контроля движения ТМЦ на предприятии — как способа предупреждения потерь от хищения имущества и товарно-материальных ценностей.
Профессиональная экспертиза и оценка имущества и сделок с ним — это привлечение профессиональных консультантов, оценщиков, аудиторов для оценки и подтверждения экономической целесообразности сделок, для оценки реальной стоимости реализуемых или приобретаемых материальных и финансовых активов, проверки платежеспособности и добросовестности контрагентов — как способа предупреждения материальных и финансовых потерь и защиты предприятия от совершения его должностными лицами неэффективных (мошеннических) сделок с денежными средствами и имуществом предприятия.
Перечисленные выше мероприятия, способные повлиять на снижение уровня риска несостоятельности (банкротства) представлены мною как рекомендации для рассмотрения возможности их применения. А применять их или не применять – это вопрос для каждого предприятия индивидуальный. Более того, рассмотренные в настоящей статье инструменты/мероприятия смягчают, но никак не исключают полностью отрицательного влияния на результаты работы любого хозяйствующего субъекта так называемых форс-мажорных обстоятельств, глобальных политических, экономических изменений, неблагоприятных природных явлений и других подобных факторов.
Продажа предприятия как имущественного комплекса: правовые и финансовые особенности сделки
Продажа предприятия как имущественного комплекса — непростая операция. Проводится она не часто. И тем не менее иногда продажа предприятия не по частям, а единым комплексом — самое рациональное и выгодное решение. В этом случае необходимо знать правовые, налоговые и финансовые особенности такой сделки. Проанализируем самые важные из них.
Что собой представляет предприятие как имущественный комплекс?
Предприятие как имущественный комплекс включает в себя все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью и может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав[1]. По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам[2].
Продать предприятие можно не только в ходе обычной его работы, но и в целях восстановления платежеспособности должника[3].
Следует различать продажу отдельных активов (основных средств, незавершенного производства, материалов, товаров и т. п.) и продажу предприятия в целом как имущественного комплекса. Продажа предприятия как имущественного комплекса не равнозначна продаже 100% акций (долей) этого предприятия, как и не равнозначна продаже имущества по частям.
Какие правовые и другие особенности связаны с такой сделкой?
Предположим, собственник компании решил продать ее. Есть 3 способа сделать это:
У каждого из этих способов разные правовые последствия. Рассмотрим их.
Способ 1. Продажа долей (акций), равных 100%.
• собственник получает деньги и больше не имеет никакого отношения к данной организации;
• персонал остается в организации, у которой будет новый собственник. То есть по факту новый собственник получит и персонал предприятия;
• все деловые связи юридически останутся на компании, и она сможет без остановки продолжать свою деятельность;
• согласие кредиторов на такую операцию не нужно;
• имущество отдельно не передается, не регистрируется. Данные о смене собственника подаются в регистрирующий налоговый орган и отражаются в ЕГРЮЛ;
• нет налоговых последствий, привязанных к стоимости имущества организации.
К сведению
В связи с продажей акций (долей) нужно будет уплатить НДФЛ или налог на прибыль, если продавец акций (долей) — юридическое лицо.
Способ 2. Продажа всего имущества по частям.
• собственник остается собственником своей организации, но в этой организации уже не будет никакого имущества, только поступающие средства от продажи активов;
• остаются долги организации, которые нужно будет погашать отдельно;
• согласовывать с кредиторами продажу имущества не нужно;
• в компании, не имеющей имущества, остается персонал организации;
• все деловые связи и юридически, и фактически остаются у компании, распродавшей имущество;
• чтобы продолжить (возобновить) деятельность, компании, скорее всего, потребуется время на стартовый период (приобретение нового оборудования, сырья, материалов и т. п.);
• продажу движимого имущества регистрировать не надо, кроме транспортных средств. Регистрировать нужно будет продажу недвижимости;
• госпошлина при продаже недвижимости составит в общем случае 22 000 руб. за каждый объект;
• налоговые обязательства возникают в отношении каждого продаваемого актива.
Способ 3. Продажа компании в целом (как имущественного комплекса).
• собственник останется собственником своей организации, которая юридически не прекратит свою деятельность;
• активов и пассивов в организации уже не будет;
• чтобы долги перешли покупателю, потребуется согласие кредиторов. То есть какие-то задолженности могут остаться на продавце бизнеса. Налоговые обязательства, начисленные до совершения сделки, в любом случае остаются на продавце предприятия[4];
• остается персонал организации;
• для возобновления деятельности потребуется время, необходимое для организации производственного процесса заново;
• нужна как предварительная регистрация прав на предприятие как имущественный комплекс, так и регистрация продажи предприятия как имущественного комплекса;
• госпошлина при продаже предприятия как имущественного комплекса — 0,1 % стоимости имущества, имущественных и иных прав, входящих в состав предприятия как имущественного комплекса, но не более 60 000 руб.;
• при продаже предприятия как имущественного комплекса НДС облагается каждый вид имущества.
Как считать НДС при продаже предприятия как имущественного комплекса?
Операция по продаже предприятия как имущественного комплекса не освобождается от НДС[5].
Налоговая база при продаже предприятия как имущественного комплекса рассчитывается отдельно по каждому виду активов.
Что это означает на практике?
Все имущество компании, которым она владеет, распределяется по группам. В качестве самостоятельных позиций выделяются:
• прочие виды имущества производственного и непроизводственного назначения;
• сумма дебиторской задолженности;
• стоимость ценных бумаг;
• другие позиции активов баланса.
В обоих случаях необходимо использовать специальный поправочный коэффициент (К).
[1] Статья 132 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ).
[2] Статья 559 ГК РФ.
[3] Статья 110 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 30.12.2020).
[4] Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 28.01.2002 № 04-01-10/1-10.
[5] Подпункт 1 п. 1 ст. 146, ст. 158 Налогового кодекса РФ (далее — НК РФ).
Д. В. Кислов,
канд. экон. наукМатериал публикуется частично. Полностью его можно прочитать в журнале «Справочник экономиста» № 2, 2021.