Коммерческая тайна как объект интеллектуальной собственности

Секрет производства (ноу-хау): правовой статус

Настоящая колонка посвящена обзору секрета производства (известного также как ноу-хау) как результата интеллектуальной деятельности в понимании российского законодательства и в срезе российской судебной практики. В статье рассматривается правовой статус секрета производства, отдельные аспекты режима коммерческой тайны в отношении такого объекта, особенности реализации права распоряжения им, ситуации, при которых у такого результата интеллектуальной деятельности могут быть несколько независимых правообладателей.

Периодически юридическому сообществу становится известно о судебных процессах в отношении информации, являющейся секретом производства (например, Постановление Суда по интеллектуальным правам от 16 ноября 2017 г. по делу № А33-28905/2016). Иногда такие судебные споры становятся следствием перехода сотрудника из одной организации в другую, когда в связи с трудовой деятельностью на предыдущем месте работы ему стал известен секрет производства, в отношении которого был введен режим коммерческой тайны, а работник (например, ввиду недобросовестности или в корыстных целях) разгласил его коллегам на новом месте работы.

Поскольку для судебной практики секрет производства, как объект споров сторон, не такое частое явление и нередко возникают вопросы относительно его правового статуса, разграничения с понятием коммерческой тайны, целью данной колонки является освещение правового статуса секрета производства (ноу-хау) как результата интеллектуальной деятельности и его соотношение с коммерческой тайной.

Понятие секрета производства

Секрет производства как результат интеллектуальной деятельности знаком действующему российскому законодательству, что нашло свое закрепление в главе 75. «Право на секрет производства (ноу-хау)» Гражданского кодекса. Понятие секрета производства приведено в ст. 1465 ГК РФ следующим образом: «Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны».

Двойное именование обсуждаемой категории результатов интеллектуальной деятельности (как секрет производства, так и ноу-хау) объясняется тем, что ноу-хау – это результат калькирования в отечественное законодательство термина know-how из англо-саксонского права. Дословно его можно перевести как «знать-как» (то есть под этим понимаются знания практического или технического характера, ставшие известными в результате опыта или исследования). И в целях гармонизации отечественной нормативно-правовой базы праву иностранных государств (в том числе и для защиты отечественных обладателей секретов производства) было введено такое дополнительное обозначение к термину секрет производства.

В качестве сведений, составляющих секрет производства, В. Никитин выделяет следующие 1 :

сведения о результатах научных исследований;
техническая и технологическая документация;
результаты опытов и испытаний;
методики;
материалы исследования применяемых технологий и технологических процессов;
прогнозируемые оценки рыночной конъюнктуры;
тенденции развития техники и технологий;
сведения о поставщиках и покупателях;
информация об условиях и ценах по договорам, которые заключаются или о заключении которых ведутся переговоры.

Этот перечень не является исчерпывающим, и в перечень таких сведений могут входить и иные сведения.

В качестве конкретных примеров секрета производства можно вспомнить процесс создания гидроизолирующего материала «Пенетрон», химического состава напитка «Кока-Кола», техническую документацию по блокам подготовки газа автоматический БПГА «Исток-1» (по последнему примеру см. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19 января 2017 г. № Ф06-15816/2016 по делу № А65-7789/2016).

Однако не все такие сведения могут быть признаны секретом производства. Пункт 2 ст. 1465 ГК РФ определяет, что секретом производства не могут быть признаны сведения, обязательность раскрытия которых либо недопустимость ограничения доступа к которым установлена законом или иным правовым актом.

Правовая охрана секрета производства (ноу-хау)

Правовая охрана секрета производства выражается в том, что секрет производства признается законодательством самостоятельным результатом интеллектуальной деятельности, в виду чего обладателю секрета производства принадлежит исключительное право его использования и распоряжения любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений (см. п. 1 ст. 1466 ГК РФ).

Ввиду этого, если лицо неправомерным образом получит информацию, представляющее собой секрет производства ее обладателя, и это станет причиной нарушения исключительного права такого обладателя, последний будет вправе защищать свои нарушенные права всеми допустимыми с точки зрения закона средствами, добиваясь устранения такого нарушения.

Однако если лицо добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства стало обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, такое лицо приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ). Такая норма позволяет сделать вывод о том, что у секрета производства может быть несколько независимых обладателей, если каждый из них правомерно и отдельно от других смог в силу опыта, знаний либо исследований достигнуть того информационного результата, который представляет собой соответствующий секрет производства.

В то же время, наличие этой нормы позволяет говорить о том, что законодатель, в целях развития и стимулирования инноваций и конкуренции (в первую очередь, в промышленной сфере деятельности), тем самым позволяет различным лицам получить правовую охрану на один и тот же, по сути, секрет производства.

При этом, законодательно определено, что правовая охрана в отношении секрета производства (в виде предоставления его обладателю в отношении него исключительного права на секрет производства) действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание (ст. 1467 ГК РФ). Как только конфиденциальность сведений, составляющих секрет производства, утрачивается, исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. При этом если обладатель такого секрета производства пожелает прекратить его правовую охрану путем правомерного раскрытия конфиденциальной информации, составляющей секрет производства, законодательно он не обязан уведомлять иных обладателей такого секрета производства о своем решении и наступающих вследствие этого правовых последствиях и тем более согласовывать с ними такие свои действия.

Сведения могут считаться конфиденциальными, если в отношении них введен режим коммерческой тайны. Этот вывод сделан на основании п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», который изложен следующим образом: «Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны».

Соответственно, чтобы обладатель информации мог считать такую информацию своим секретом производства, он должен принять все необходимые меры, чтобы в отношении такой информации действовал режим коммерческой тайны, который предусмотрен положениями Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». При отсутствии режима коммерческой тайны лицензионный договор на секрет производства может быть признан незаключенным (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2017 г. по делу № А40-137995/2016).

Как верно отмечает П. Гулидов 2 , указанный федеральный закон не предусматривает определенного способа прекращения режима коммерческой тайны в отношении информации конфиденциального характера. Также ни этот закон, ни положения ГК РФ не предусматривают исключений для восстановления режима правовой охраны секрета производства, если действия по разглашению такой информации носили неправомерный характер. Поэтому если представить ситуацию, в соответствии с которой в ходе открытого судебного разбирательства будет установлено, что разглашение лицом сведений, составляющих содержание секрета производства, было незаконным и данное лицо будет привлечено к ответственности за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, исключительное право на такой секрет производства все равно можно считать прекращенным уже по тому основанию, что указанные сведения стали известны неопределенному кругу лиц.

Распоряжение правами на секрет производства

Помимо такого своеобразного вида распоряжения исключительным правом на секрет производства, как совершение действий по раскрытию сведений, составляющих его содержание (то есть досрочное прекращение исключительного права), обладатели вправе также передать (произвести отчуждение) исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне (ст. 1467 ГК РФ) или предоставить другой стороне право использования (лицензию) соответствующего секрета производства в установленных договором пределах (ст. 1468 ГК РФ).

И если в отношении отчуждения исключительного права следует, главным образом, иметь в виду положения п. 2 ст. 1467 ГК РФ, согласно которым при отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (то есть чтобы прежний обладатель исключительного права, после получения вознаграждения за секрет производства, не обнулил коммерческую ценность переданного секрета производства путем разглашения его содержания, и тем самым лишил выгоды нового обладателя), то про лицензионный договор можно рассуждать более подробно.

Лицензионный договор на ноу-хау

Как и в случае с отчуждением исключительного права на секрет производства, к отношениям сторон по лицензионному договору также применимы ограничения относительно разглашения информации. Так, согласно ст. 1469 ГК РФ, лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства. Это объясняется той же необходимостью сохранить коммерческую ценность секрета производства в случаях, когда лицензиат перестал быть связан условиями такого лицензионного договора. И чтобы у него не было соблазна раскрыть сведения, составляющие секрет производства, по истечении срока действия договора (и тем самым причинить вред действующим обладателям такой информации), полагаем, на этот случай и предусмотрено данное законодательное ограничение.

Если говорить про срок действия лицензионного договора, то ГК РФ не устанавливает определенные требования к нему. Лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. Однако если срок в договоре не конкретизирован, то за каждой из сторон законодательно закреплено право на односторонний отказ от договора с обязательным условием предварительного предупреждения другой стороны об этом в срок не позднее, чем за 6 месяцев до даты вступления такого отказа в силу (ст. 1469 ГК РФ). При этом, стороны вправе закрепить в договоре иной, более длительный срок такого предварительного уведомления.

Лицензия на использование секрета производства может быть предоставлена в том числе и в рамках договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ, Решение Советского районного суда г. Казани (Республика Татарстан) № 2-2216/2017 2-2216/2017

В целом, можно говорить о том, что такой правовой институт, как секрет производства, нашел определенное правовое закрепление в действующем законодательстве, что позволяет обладателям сведений, составляющих секрет производства, в полной мере реализовывать свои правомочия относительно такого объекта интеллектуальных прав и защищать такие свои права в судебном и внесудебном порядке на основании действующей нормативно-правовой базы.

Высказанные в настоящей статье суждения являются личным мнением автора и могут не совпадать с официальной позицией ООО «ЯНДЕКС».

Коммерческие тайны

Коммерческие тайны — это права интеллектуальной собственности (ИС) на конфиденциальную информацию. Они могут продаваться или передаваться по лицензии.

В целом, чтобы информация могла считаться коммерческой тайной, она должна:

иметь коммерческую ценность благодаря своей секретности,
быть известной лишь ограниченному кругу лиц,
являться объектом разумных мер со стороны законного владельца этой информации в целях сохранения ее секретности, включая заключение соглашений о конфиденциальности с деловыми партнерами и подчиненными.

Несанкционированное получение, использование или раскрытие подобной информации другими лицами способом, противоречащим честной коммерческой практике, считается недобросовестной практикой и нарушением прав на коммерческую тайну.

В целом, в качестве коммерческой тайны может охраняться любая информация, которая дает предприятию конкурентное преимущество и является секретной. Это может быть как техническая информация (например, информация о производственных процессах, данные фармацевтических исследований, проекты компьютерных программ), так и коммерческая (например, методы сбыта, списки поставщиков и клиентов или рекламные стратегии).

Коммерческая тайна может также представлять собой сочетание элементов, которые по отдельности являются частью общественного достояния, но в сочетании, которое является тайной, дают компании конкурентное преимущество.

В качестве примеров информации, которая может быть коммерческой тайной, можно привести финансовую информацию, формулы, рецепты и исходные коды.

В зависимости от правовой системы охрана коммерческих тайн обеспечивается либо с помощью общей концепции охраны от недобросовестной конкуренции, либо на основе конкретных положений или прецедентного права в области охраны конфиденциальной информации.

Для того чтобы точно определить, что имело место нарушение коммерческой тайны, необходимо рассмотреть конкретные обстоятельства в каждом отдельном случае. Однако в целом недобросовестная практика в отношении секретной информации охватывает промышленный или коммерческий шпионаж, нарушение договора и злоупотребление доверием.

При этом владелец коммерческой тайны не может помешать другим лицам использовать ту же техническую или коммерческую информацию, если она была получена или разработана ими самостоятельно с помощью собственных исследований, обратного проектирования, анализа рынка и т. д. Поскольку коммерческие тайны, в отличие от патентов, не обнародуются, они не обеспечивают так называемую «защитную» охрану, так как не являются частью известного уровня техники. Например, если процесс производства соединения Х охраняется в качестве коммерческой тайны, то в случае его самостоятельной разработки другим изобретателем такой изобретатель может получить патент на этот процесс или зарегистрировать его в качестве полезной модели.

Компаниям следует принимать меры предосторожности для охраны коммерческой тайны от кражи или незаконного присвоения, включая:

74. Понятие коммерческой тайны, ее особенности как объекта интеллектуальной собственности. Неправомерный, сбор, разглашение и использование коммерческой тайны.

Коммерческая тайна – это информация, которая имеет коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам , относительно которой отсутствует свободный доступ на свободных основаниях, и собственник которой принимает все зависящие от него меры по обеспечению её конфеденциальности.

(следует отличать от банковской, врачебной, адвокатской)

Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, порядок их защиты определяется руководителем предприятия

Неправомерным сбором коммерческой тайны считается получение противоправным способом сведений, составляющих коммерческую тайну, если это причинило или могло причинить ущерб субъекту хозяйствования. Неправомерным считается сбор коммерческой тайны независимо от того, каким способом осуществлялись противоправные действия кража документов, подслушивание разговоров, получение таких сведений от владеющих ими лиц за плату и др. Но обязательным является установление факта причинения ущерба предпринимателю или возможности его причинения.

Разглашением коммерческой тайны является ознакомление другого лица без согласия уполномоченного

на то лица со сведениями, составляющими в соответствии с действующим законодательством Украины коммерческую тайну лицом, которому эти сведения были доверены в установленном порядке или стали известны в связи с исполнением служебных обязанностей, если это причинило или могло причинить ущерб субъекту хозяйствования.

Под разглашением следует понимать как незаконное ознакомление других лиц со сведениями, составляющими коммерческую тайну, так и создание лицом, которому эти сведения стали известны в связи с профессиональной или служебной деятельностью и которое должно сохранять их в тайне, условий, способствующих ознакомлению с ними посторонних лиц. (работники правоохранительных органов, банковских учреждений, налоговых органов, органов власти и управления.)

неправомерным использованием коммерческой тайны является внедрение в производство или учет при планировании или осуществлении

предпринимательской деятельности без разрешения уполномоченного на то лица неправомерно полученных сведений, составляющих коммерческую тайну.

75. Характеристика ответственности за недобросовестную конкуренцию, ее виды. Порядок рассмотрения дел о недобросовестной конкуренции.

Согласно ст. 28 указанного Закона владелец прав интеллектуальной собственности, который считает, что его права нарушены, вправе обратиться в Антимонопольный комитет Украины или его территориальных органов с заявлением о принятии мер по защите его нарушенных прав. Средством защиты в данном случае является не иск, а заявление , которое подается в письменном виде с приложением документов, свидетельствующих о нарушении прав.

Указанное заявление необходимо подать в течение 6-ти месяцев с даты, когда правообладатель узнал или мог узнать о нарушении его прав.

В процессе рассмотрения дела Антимонопольный комитет Украины или его территориальные органы имеют право применять меры для обеспечения выполнения решения, если неприменение таких мер может затруднить или сделать невозможным его выполнение.

Для этого выносится распоряжение о запрете лицу, в действиях которого предусматриваются признаки правонарушения, совершать определенные действия.

Кроме того, может быть вынесено распоряжение об аресте на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику.

Это распоряжение Антимонопольного комитета может быть обжаловано в суде в 15-дневный срок от даты его получения.

Кроме того, Антимонопольный комитет Украины или его территориальные органы могут принять обязательные для выполнения решения, в частности о

• признании факта недобросовестной конкуренции;

• пресечении недобросовестной конкуренции;

• официальном опровержение за счет нарушителя распространенных им ложных, неточных или неполных сведений;

• изъятии товаров с неправомерно использованным коммерческим обозначением.

В частности, ст.21 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» определено, что «совершение субъектами хозяйствования действий, определенных этим Законом как недобросовестная конкуренция, влечет наложение штрафа в размере до пяти процентов дохода (выручки) от реализации продукции (товаров, работ, услуг) субъекта хозяйствования за последний отчетный год, предшествовавший году, в котором

Если дохода (выручки) нет или ответчик по требованию органов Антимонопольного комитета Украины, председателя его территориального отделения не предоставил сведений о размере дохода (выручки), штраф, предусмотренный частью первой настоящей статьи, налагается в размере до десяти тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан ».

Решение Антимонопольного комитета Украины или его территориальных органов может быть обжаловано в судебном порядке в месячный срок с момента его получения.

Соотношение коммерческой тайны с объектами интеллектуальной собственности Текст научной статьи по специальности «Право»

Текст научной работы на тему «Соотношение коммерческой тайны с объектами интеллектуальной собственности»

СООТНОШЕНИЕ КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ С ОБЪЕКТАМИ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Проблема отнесения коммерческой тайны к результатам интеллектуальной деятельности, или интеллектуальной собственности, или к информации осложняется тем, что некоторые исследователи не считают информацию самостоятельным объектом гражданских прав, а включают ее в состав интеллектуальной собственности1. Перечень объектов, являющихся интеллектуальной собственностью, законодательно не определен.

В Конвенции об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) 1967 г. предусмотрено, что объектами права интеллектуальной собственности являются:

Ф литературные, художественные и научные произведения;

Ф исполнительская деятельность артистов, звукозаписи, радио- и телевизионные передачи;

Ф изобретения во всех областях человеческой деятельности;

Ф научные открытия;

Ф промышленные образцы;

Ф товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения;

Ф пресечение недобросовестной конкуренции.

Коммерческая тайна является одним из видов пресечения недобросовестной конкуренции. С этой точки зрения права в отношении коммерческой тайны включены в понятие интеллектуальной собственности. Но ВОИС осознанно идет по пути объединения разных форм охраны, чтобы ориентировать национальные законодательства на обеспечение максимально возможной охраны прав разработчиков, производителей и потребителей товаров.

Вместе с тем закрепление международными нормами содержания института интеллектуальной собственности не означает единства взглядов в теории, поскольку многие исследователи предлагают свои структурные классификации этой категории. А.П. Сергеев приводит следующую классификацию объектов права интеллектуальной собственности: литературная и художественная собственность; промышленная собственность; средства индивидуализации; нетрадиционные объекты (служебная и коммерческая тайны).

Однако коммерческая тайна не всегда является результатом интеллектуальной деятельности и не всегда создается в результате умственных усилий (например, список основных потребителей организации)2. Попытка признать, что создание, передача, пере-

работка, хранение или сбор информации являются интеллектуальной деятельностью, в связи с чем сама информация после осуществления с ней одного из вышеперечисленных действий будет результатом интеллектуальной деятельности, спорна и противоречит выводам самих авторов, заявляющих, что результаты интеллектуальной деятельности могут включать в себя все, что создано в результате определенных интеллектуальных усилий человека.

В то же время информация по своей природе не связана с интеллектуальными усилиями человека. Согласно традиционной философской точке зрения информация существует независимо от человека, является свойством материи и рассматривается как отражение объектов материального мира3. Следовательно, в качестве интеллектуальных усилий А.П. Сергеев рассматривает создание, сбор, передачу, переработку, хранение информации. Причем эти действия являются интеллектуальными усилиями только в отношении такого объекта гражданских прав, как информация, утрачивая свою интеллектуальность в отношении иных объектов гражданских прав, не имеющих материального характера, например услуг.

Кроме того, в отличие от результатов интеллектуальной деятельности на коммерческую тайну не может быть установлено право авторства, поскольку автора может и не быть, так как коммерческая тайна не изобретается. Но даже если возникновению информации, составляющей коммерческую тайну, предшествовала определенная интеллектуальная деятельность какого-либо лица, она принадлежит не этому лицу, а лицу, которое ее использует в своей деятельности и для которого она представляет коммерческую ценность в силу ее неизвестности другим лицам. Коммерческая тайна в отличие от интеллектуальной собственности может принадлежать нескольким лицам одновременно4.

Еще одним основанием для отнесения коммерческой тайны к иному объекту гражданских прав, нежели результаты интеллектуальной деятельности, можно назвать факт, что информация, являющаяся коммерческой тайной, не существует вне того лица, которому она принадлежит (за исключением ноу-хау — секреты производства). Институт исключительных прав, в рамках которого охраняются результаты интеллектуальной деятельности, может охранять лишь форму выражения информации, а институт коммерческой тайны охраняет содержание — информацию5.

Отнесение коммерческой тайны к интеллектуальной собственности в большей степени обусловлено тем, что:

Ф традиционно с помощью коммерческой тайны могут охраняться результаты интеллектуальной деятельности, вполне охраноспособные в рамках системы исключительных прав;

Ф исторически зарождение института коммерческой тайны происходило в рамках такого объекта гражданских прав, как интеллектуальная собственность, поскольку на первоначальном этапе внимание уделялось защите научно-технического компонента коммерческой тайны, а правовое регулирование строилось по модели, максимально приближенной к известной.

Таким образом, коммерческая тайна представляет собой один из видов объектов гражданских прав, как информация, и не относится к интеллектуальной собственности.

В качестве коммерческой тайны может выступать информация в научно-технической области знания, в том числе патентоспособная, так называемое ноу-хау6. В настоящее время не определены содержание понятия «ноу-хау» и его соотношение с понятием «коммерческая тайна». Необходимость уточнения соотношения между этими понятиями связана не менее чем с двумя обстоятельствами. Одно из них — существование этих понятий без определения их соотношения в ГК и отсутствие единой точки зрения в гражданском праве. В нормативных правовых актах такое соотношение меняется с идентификации этих понятий до полного обособления7. В качестве другого обстоятельства выступает то, что ноу-хау рассматривается как один из видов информации, составляющей коммерческую тайну.

В ст. 3 Федерального закона «О коммерческой тайне» перечислены виды информации, составляющие коммерческую тайну, в том числе ноу-хау. Законодатель подчеркивает, что ноу-хау является коммерческой тайной.

Некоторые исследователи считают, что ноу-хау и коммерческая тайна являются идентичными понятиями8. В американском праве, из которого многое было заимствовано при оформлении института коммерческой тайны, ноу-хау и торговые секреты (информация, составляющая коммерческую тайну) рассматриваются как разноплановые понятия.

Многие правоведы выделяют ноу-хау в отдельную категорию, причем в обоснование своей позиции приводят разные аргументы. Так, М.Я. Эпштейн считает, что «довольно часто в литературе оба эти термина употребляются в двух значениях: для обозначения объекта охраны и режима охраны как комплекса организационно-правовых мер»9. Для преодоления недоразумений он предлагает объект охраны обозначать термином «ноу-хау», а режим охраны — «коммерческая тайна». Однако такое решение нельзя признать

верным. Коммерческая тайна и ноу-хау одновременно и правовой режим охраны, и объект, подлежащий защите. Коммерческая тайна и ноу-хау — это прежде всего информация, наделенная определенными признаками, позволяющими идентифицировать их в качестве таких объектов.

Следующий отличительный признак — порядок возникновения информации. Для ноу-хау необходимо наличие определенных условий возникновения, для коммерческой тайны — конкретные основания возникновения. Разграничение может проводиться и по субъектам права. Они отличаются друг от друга, так как ноу-хау в противовес коммерческой тайне может принадлежать не только юридическому лицу, участвующему в конкурентной борьбе, но и лицу, которое его создало.

Существует точка зрения, что выделение таких видов коммерческой секретности, как «коммерческая тайна» и «ноу-хау», сложилось давно и обусловлено объективными обстоятельствами: специфическими отличиями между скрываемой информацией в сфере коммерции вообще (коммерческая тайна) и в сфере производственной деятельности в частности (ноу-хау), т.е. разграничение коммерческой тайны и ноу-хау проводится по характеру составляющей их информации. Однако в отечественном законодательстве использование коммерческой тайны в сфере коммерции, или в деловой сфере, как и в некоторых законодательствах зарубежных стран, не ограничивается. Следовательно, коммерческая тайна может быть использована и для защиты информации, касающейся сферы производственной деятельности.

Соотношение коммерческой тайны и ноу-хау можно рассматривать как соотношение общего и частного10. Ноу-хау не включает в себя большой блок информации, которая может являться коммерческой тайной. Примером могут служить сведения о руководителях фирмы, о личных взглядах руководства на стратегию развития фирмы, о мерах, принимаемых по защите безопасности.

Ноу-хау связано с фактом открытия какого-либо нововведения, позволяющего осуществить прорыв на рынке тому или иному субъекту предпринимательской деятельности, и повлиять на качество, количество, себестоимость выпускаемой продукции. Так, В.В. Погуляев к ноу-хау относит информацию о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца; сведения о методах, процессах, технологиях, профессиональном опыте и об иных объектах, имеющих коммерческую ценность, но лишенных способности охраняться патентом; добавочную информацию, получаемую при использовании запатентованных технологий, которая, не будучи патентоспособной сама по себе, позволяет эффективно использовать запатентованное устройство. Ноу-хау обладает всеми признаками, позволяющими защищать его с помощью норм патентного права, од-

нако ценность ноу-хау состоит в неизвестности этой информации конкурентам11. До того момента как другие фирмы получат подобную информацию, обладатель ноу-хау с помощью этой информации сможет получить выгоду от ее использования и обеспечить себе прочное положение на рынке.

Ноу-хау и коммерческая тайна не должны рассматриваться как синонимы. Ноу-хау более чем какая-либо другая информация обязано своему возникновению интеллектуальной деятельности человека и в то же время, а может быть благодаря этому, является одним из важных звеньев в общем объеме наиболее ценной информации, нуждающейся в защите.

В исследованиях, посвященных институту коммерческой тайны, утверждается о возможности охраны в режиме коммерческой тайны результатов интеллектуальной деятельности, вполне охраноспособных с помощью традиционных средств их защиты. В мировой практике такие новшества защищаются институтом коммерческой тайны. Результаты интеллектуальной деятельности, охраняемые в режиме защиты сведений, составляющих коммерческую тайну, коммерческой тайной не являются, поскольку признание их коммерческой тайной означало бы признание того, что коммерческая тайна — это не вид самостоятельного объекта гражданских прав (информации), а режим охраны сведений, что необоснованно сужало бы круг сведений, составляющих коммерческую тайну.

Сведения, составляющие ноу-хау, обязательно должны охраняться в режиме защиты информации, составляющей коммерческую тайну, поскольку их утрата может привести к потере устойчивой прибыли, а организацию к банкротству. Защищаться эти сведения могут и с помощью патентной формы правовой охраны. Однако в тех отраслях промышленности, где патенты благодаря быстрому экономическому развитию в короткие сроки теряют свое значение, эффективность этой охраны сводится к нулю, а защита таких сведений с помощью коммерческой тайны является единственным эффективным способом сохранности информации в тайне и возможности ее использования. Информация о рационализаторском предложении, изобретении и т.п., находящихся на стадии разработки, также может быть отнесена к коммерческой тайне. Рационализаторское предложение даже после его оформления и выдачи авторского свидетельства может оставаться коммерческой тайной, поскольку представляет собой техническое решение задачи, новое для данной организации.

Коммерческая тайна является «нетрадиционным объектом» для отнесения ее к интеллектуальной собственности и иным исключительным правам, тем более что существует самостоятельный объект гражданских прав, отражающий все особенности этого института, — информация. Одним из видов информации, составляющей коммерческую тайну, является ноу-хау, возникновение которого традиционно связывается с интеллектуальной деятельностью человека.

Ноу-хау представляет собой коммерчески ценную в силу своей неизвестности третьим лицам информацию о результатах интеллектуальной деятельности, в том числе на стадии разработки, в отношении которой обладатель принял решение об охране в режиме коммерческой тайны.

1 См.: Смирнов В. Ноу-хау в российском законодательстве // Интеллектуальная собственность. — 2000. — № 1. — С. 35; Янина Е.В. Гражданско-правовое регулирование информационной безопасности: Автореф. . канд. юрид. наук. — М., 2004. — С. 18.

2 См.: Суслова С. Ноу-хау и коммерческая тайна // Правосудие в Восточной Сибири. — 2003. — № 2-3. — С. 37.

3 См.: Корогодин В.И., Корогодина В.Л. Информация как основа жизни. — Дубна, 2000. — С. 37.

4 См.: Антопольский А.А. Информационные ресурсы как объект имущественных прав // Организация и методика информационной работы. — 1997. — № 1. — С. 22.

5 См.: Абалкин Л.И. Банковская система России. — М., 1995. — С. 24.

6 См.: Петрова Т. Коммерческая тайна и интеллектуальная собственность // Интеллектуальная собственность. — 2000. — № 8. — С. 64.

7 См.: Козырев А.Н.Закон Российской Федерации «О коммерческой тайне» // Юридический консультант. — 1997. — № 4. — С. 15.

8 См.: Смирнов В. Указ. соч. — С. 34; Белова Е. Ноу-хау и его защита // ЭЖ-ЮРИСТ. — 2003. — № 43. — С. 3; Петрова Т.В. Особенности оценки ноу-хау // Патенты и лицензии. — 2004. — № 3. — С. 53.

9 Эпштейн М.Я. Охрана коммерческой тайны // Интеллектуальная собственность. — 2000. — № 8. — С. 28—29.

10 См.: Новосельцев О.В. Коммерческая тайна (ноу-хау): правовое регулирование и документальное оформление в имуществе предприятия. — М., 2004. — С. 6.

11 См.: Евдокимова В.Н. Особенности правового регулирования ноу-хау // Патенты и лицензии. — 1999. — № 7. — С. 7.