Sha что это в юриспруденции

Definitive Agreements — SSA/SHA/SPA. Because mere shaking-on a deal is not ‘definitive’ enough!

Welcome to this new series on #SHA101 as part of SeekingQapitaL blog!

These are fascinating times for founders to build scalable businesses in India and SEA as:

Sectors are opening up, getting organized and throwing massive opportunities for problem solvers,
regulations are increasingly getting liberalised,
technology advancements are providing unprecedented tailwinds
lastly and most importantly, capital is easily available across stages of venture building

As founders are going after these massive opportunities and raising large amounts of capital, it is important for them to realise that with each round of funding they are sharing not just ownership but also control of their company with their investors. While the former is obvious and well understood, the latter is oft-overlooked by founders.

In this blog series, I intend to write a series of posts (#SHA101) on demystifying the various terms and clauses that are part of a typical Shareholders’ Agreement (SHA) that are executed as part of the investment rounds. SHA or other forms of definitive agreements are legally binding agreements signed between parties and have several implications for the company and founders that they need to be aware of.

This #SHA101 series aims to empower founders with right knowledge and awareness to execute such definitive agreements in the future, fully understanding the implications of the various terms and clauses they sign-up for in these documents.

What are Definitive Agreements?

If you have raised funds in the past or have tracked investments in startups, you would have definitely come across terms like: SSA, SHA, SPA or Definitive Agreements. Let’s aim to demystify these terms in this blog.

Definitive Agreements

In the context of investment, a ‘definitive agreement’ is the final, legally binding document signed by all the parties of the transaction which puts forth the agreed terms along with rights and obligations of the parties involved in the transaction. Some things to note:

Legally binding document. Typically executed on a Stamp Paper with appropriate stamp duty paid based on the local jurisdiction
Signed by all the parties involved in the transction
Most Common Examples: Shareholders’ Agreement (SHA), Share Subscription Agreement (SSA), Share Purchase Agreement (SPA)
Termsheet is not a definitive agreement. But definitive agreements typicallyfollow the signing of a term sheet
Definitive documents are necessary and form the basis of consummating certain transactions such as sale of shares between parties, issuance of shares against investment among others
Definitive agreements contains terms of the transaction, right and obligations of parties and many other standard legal clauses which we’ll discuss in this blog series

What is a SSA?

A Share Subscription Agreement (SSA) as the name indicates is related to subscription of new shares of the company by a set of existing or new shareholders. Points to note:

SSA is executed when a company is raising an investment from investors in lieu of shares issued by the company to the investors. Such shares are said to be ‘subscribed’ by the investors and hence the name SSA
SSA typically consists of the details of the subscription — amount, share price, number of securities, relevant dates and capitalization table (shareholding) details
In some cases, SSA can also be integrated within the SHA document which details the other terms of the transaction between the shareholders. In such cases it is typically referred to as a SSA/SHA or also simply as SHA

What is a SPA?

A Share Purchase Agreement (SPA) is executed between parties when one party is buying or ‘purchasing’ shares from existing shareholders. Hence the name Share Purchase Agreement

Like in case of SSA, sometimes SPA too is part of the larger SHA document and is referred to as SPA/SHA.

What is a SHA?

Shareholders’ Agreement is a comprehensive definitive agreement entered into by shareholders and the company and outlines the rights, preferences and obligations of all the shareholders.

While subscription of shares makes a shareholder the economic owner of the company, it is the provisions contained in the SHA that determines the extent to which the company and promoters are ceding the control and governance of the company to certain shareholders, typically the investors.

Some examples of such rights and preferences are:

Board Reconstitution: offering board seats to investors,
Liquidation preferences, anti dilution, exit rights
Reserved matters or affirmative rights of the investor,
Pre-emptive and share transfer rights (ROFO/ROFR) etc.

Apart from rights and preferences, SHA would also contains standard clauses around:

Breach, Events of Default by parties and Termination
Reps & Warranties, Indemnity, Confidentiality
Non Compete, Promoter Lock-in etc.
Dispute Resolution, Arbitration, Governing Law etc.
Shareholding pattern /cap tables, milestones and business plan in the Annexure
ESOP Pool size and creation

We’ll cover these aspects in detail in the coming editions.

SHA vs. Termsheet?

Many a times, SHA and Termsheet are interchangeably used as the document against which an investment is raised.

They are In this regard, you might have heard of cliched analogies such as

Termsheet is like an engagement, while SHA is the actual marriage of sorts between the startups and investors in some sense.

I like this analogy 🙂

Here are a few more points that you can make note of:

Termsheet is Intent: Termsheet is generally only a ‘firm intent to invest’ by the investor with the defined terms. It also is an abridged version of the eventual SHA/definitive agreement that parties would sign.
SHA is Binding: However, SHA is a legally binding document and not abiding by it will constitute a breach.
Can Investors renege on a signed termsheet? While investors can technically renege on a termsheet commitment, it is not an ideal situation. That said, there have been cases I have seen personally where a deal has not gone through post the execution of termsheet.

There can also be technical grounds on why deals fall through after signing of termsheets. Such as:

Period to Accept: There is a max period of acceptance of a termsheet when an investor issues it (typically 2 week or lesser, could also be 4 weeks in some cases when one is closing a larger round).
Period to Close Round:There is also a maximum time to close the deal (in many cases it is the execution of definitive documents) which could be 8 weeks or 12 weeks. If startups don’t accept or close the deal in these cases, the termsheet becomes no longer valid and investors have all the right to walk away.

Notwithstanding these max periods to accept/close, if the ‘intent to invest’ is strong — then these timelines don’t matter! I have seen a deal going through after 1.5 years of signing the termsheet! 🙂

Jab Miyan Biwi Raazi, To bhala kyun banein hum Kaagazi?

(Translation: When the bride and groom have agreed, then what’s the point of the paperwork?)

Any Conditions Precedent to signing Definitive documents not met: This could be any criteria like transfer of IP, hiring of key management, founders quitting their fulltime jobs etc. which are part of the termsheet.
Due Diligence Red Flags: Investors do a formal due-diligence of the startups they invest in. This involves studying all aspects of a startup from a legal and financial standpoint. Any inconsistencies, gaps are highlighted and need to be cured. Occasionally if the issues are severe, it might lead to the deal falling apart.

Stay tuned for more and let’s explore this #SHA elephant together as we discuss the various investor rights, terms and clauses in the coming editions.

You can also use Qapita to manage all your investment rounds, security classes, investor rights such as liquidation preferences as well as run future scenarios.

Shareholders’ agreement

Если Ваш стартап вырос в компанию, то для четкого распределения прав и обязанностей уже не между просто кофаундерамы, а владельцами компании, установление порядка принятия решений, распределения доходов и вообще всего, что касается деятельности компании и может повлиять на его судьбу, уместно заключить Shareholders «agreement.

Shareholders’ agreement — what?

Shareholders’ agreement (далее — SHA) — договор между акционерами компании (shares — акции, holders — их владельцы). Первое, что приходит в голову, — такие договоры только для крупных акционерных обществ или холдингов. Однако это далеко не так. Если Ваша компания зарегистрирована за рубежом, то наиболее вероятно, что она будет осуществлять деятельность в форме LLC (Limited liability company) — аналог украинского общества с ограниченной ответственностью.

За рубежом это самый распространенный тип компании, для которого характерно, что уставный капитал компании разделен на акции, каждая из которых имеет определенную цену (об этом — позже). То есть наше ООО, но с акциями. Ответственность участников по обязательствам компании может быть ограничена ценой акций (company limited by shares) или акциями и личными гарантиями (company limited by guarantee).

И таким владельцам нужно договориться в Shareholders’ agreement, how to run their business, так сказать. Поскольку корпоративное право Великобритании является чрезвычайно гибким, то, чтобы продемонстрировать его возможности в сфере регулирования управления компанией, расскажем об основных положениях Shareholders’ agreement, разработанного по британскому праву.

С чего начать в Shareholders «agreement?

Прежде всего — определение основных терминов, которые будут использоваться в Shareholders’ agreement. Например, если в таком договоре написать, что привлечение инвестиций в компанию будет происходить через сonvertibe note, то нужно зафиксировать, что такое сonvertibe note в понимании Shareholders’ agreement.

Один из важнейших разделов — Ownership structure предусматривает распределение акций компании между собственниками.

Например:

Shareholder 1 — 30%,
Shareholder 2 — 20%,
Shareholder 3 — 50%.

Согласно такому распределению в Shareholders’ agreement будет определяться право акционеров получать дивиденды пропорционально их долям в компании (например, если доля в собственности составляет 20%, то акционер будет получать 20% от прибыли компании).

Эта структура также будет определять количество голосов для каждого акционера на общем собрании. Например, если для принятия решения о выпуске акций для нового инвестора нужно, чтобы за такое решение проголосовали акционеры, суммарно владеющие 50% всех акций, то достаточно согласия акционера, доля которого 50%.

Также в этом разделе нужно предусмотреть размер уставного капитала компании в акциях (например, 100000 акций) и то, сколько будет стоить 1 акция (например, £ 10). Особенностью корпоративного права иностранных государств (в том числе и Великобритании) является то, что уставный капитал не обязательно платить сразу. Достаточно, чтобы акционеры внесли в капитал, например, плату за одну акцию — £ 10, а остальные акции оплатили позже.

Управление компанией — Board of directors

Совет директоров (Board of directors или просто board) — основной исполнительный орган компании. В SHA организации боард обычно посвящают несколько разделов, касающихся порядка назначения и избрания директоров (например, каждый акционер может назначить 1 директора для каждых 10% голосов, которыми он владеет в компании, или только выдвинуть его кандидатуру, которую потом будут утверждать Общее собрание акционеров ). Также в SHA уместным будет зафиксировать все вопросы, для решения которых совет директоров должен спрашивать согласия акционеров — Important Board Matters. Например, чтобы заключить с другой компанией договор, сумма которого превышает $ 10 000, обязательно нужна резолюция общего собрания.

Однако для того, чтобы в боард совсем не были связаны руки, в SHA можно предположить, что организация деятельности внутри Совета директоров возлагается на саму Раду, но должна быть зафиксирована в отдельном документе — Board regulations. Это позволит избежать постоянных апдейтов самого SHA-за изменения внутренних процедур в боард.

General meeting of the Shareholders

Проявить свою волю акционеры могут на общем собрании. И, чтобы все владельцы компании были ознакомлены с процедурой созыва общего собрания, порядком голосования и утверждения резолюций, эти пункты должны быть в SHA. Особенно важно зафиксировать кворум, при достижении которого можно проводить Общее собрание, и количество голосов акционеров, необходимую для утверждения резолюций. Британское право позволяет здесь особенно разгуляться, ведь можно установить, что для кворума Общего собрания достаточно присутствия, например, только 2 акционеров.

Также в этом разделе нужно описать, какими резолюциями — простой (когда требуется, например, простое большинство голосов) или специальной (которая требует, например, 70% голосов всех акционеров) утверждается голосования акционеров, кто должен председательствовать на общем собрании и даже то, что акционеры могут присутствовать на собрании с помощью видеоконференции.

Как привлекать инвестора — further funding

Текущие акционеры всегда хотят, чтобы инвесторы, венчурные фонды и другие желающие присоединиться к их компании, становились акционерами по прозрачной схеме. Поэтому в SHA одним из опорных столбов является положение, касающиеся дальнейшего инвестирования в компанию и его механизмов.

Обязательно нужно знать, как новый инвестор будет присоединяться к компании — путем заключения convertible note, SPA (share purchase agreement) или другим способом, который придет в голову акционеров.

Exit — мечта каждого

Не менее значимым является вопрос выхода участника из компании — именно то, что снится ему каждый день. Здесь британское браво открывает целый клондайк способов, где акционеры могут откопать тот, что подходит для них. Нужно помнить, что при выходе акционера остается открытым вопрос, кому же достанутся его акции. Право преимущественной покупки его доли другими участниками никто не отменял, однако каким именно образом это будет происходить, должны решить владелец в Shareholders «agreement.

Обычно применяют:

Right of first refusal: акционер, который хочет продать свои акции конкретному лицу (не обязательно акционеру), должен сначала предложить их приобрести каждом из текущих акционеров. Если ни один из них не пожелает купить эти акции, то акционер может продавать их кому угодно.
Tag alone right: акционеры, обладающие незначительной долей акций (minority shareholders) имеют право продать свои акции вместе с акционером, который владеет значительной долей акций (majority shareholder) и изъявил желание их продавать. Majority shareholder не может ему отказать в продаже акций вместе с его акциями. В то же время покупатель обязан приобрести все предложенные ему акции.
Drag alone right позволяет majority акционерам требовать от minority акционеров, чтобы они продали свою незначительную долю акций вместе с их. Например, у одного акционера 50% акций и он хочет их продать. У него есть право обязать другого акционера, владеющего 10% акций, продать свои акции вместе с его 50% .Процедуры осуществления right of first refusal, tag along i drag alone нужно обязательно фиксировать в SHA.

Распределение доходов, ликвидация, права акционеров

В SHA обычно прописывают каким образом и когда будут распределяться доходы (например, перед Новым годом в соответствии с долей каждого участника), а также что будет с компанией, если участники решат ее ликвидировать. Здесь вопрос тоже наталкивается на долю каждого участника (помните, мы писали о Ownership structure?), Согласно которой акционер получит те активы компании, оставшиеся после погашения ее долгов. Также можно отметить, что такие активы сначала будут распределены между собственниками, например, привилегированных акций (preferred shares), а уже потом между владельцами обыкновенных акций (common shares).

Стоит также не забыть в SHA раздел о том, что каждый акционер, владеющий определенной долей акций (или вообще каждый), имеет право на информацию о деятельности компании. Например, он может требовать у бухгалтера, чтобы предоставил ему книги учета или даже назначить аудитора (но и заплатить за его услуги).

Можно заключить Shareholders’ agreement для украинской компании?

В Украине учасники ООО также могут заключить корпоративный договор, где урегулировать практически все вышеперечисленные аспекты. Следует лишь помнить, что такой договор не может противоречить законодательству, и есть прямо регламентированные вопросы, принятие решения по которым требует присутствия на голосовании определенного количества участников и достижения конкретного процента голосов присутствующих. По поводу принудительной покупки или продаже доли в ООО на вышеупомянутых условиях ограничений нет. Если же кто-то из участников откажется исполнять взятые на себя обязательства по договору, всегда остается вариант с обращением в суд для защиты своих прав.

Небольшой вывод

Мы сделали попытку очертить наиболее важные аспекты, которые позволяет урегулировать SHA и позволяющие акционерам избежать многих рисков в деятельности компании.

Если Вы открыли компанию и Вам нужен SHA Вы знаете, к кому обращаться. ��

Shareholders’ Agreements для IT-компаний: 9 ключевых пунктов

На старте бизнеса кофаундеры вдохновлены идеей и конфликты возникают редко. Амбиции и планы на ошеломительный успех берут верх. Но лучшее, что могут сделать партнеры, когда начинают или масштабируют бизнес,— быть реалистами и заранее установить четкие правила игры. Таким туториалом станет shareholders agreement (SHA или корпоративный договор). В документе будут сценарии на случай, если что-то пойдет не по плану.

Что такое корпоративный договор?

SHA фиксирует правила управления бизнесом и решения повседневных административных задач. Например, как назначать или увольнять CEO, кто принимает решение о кредите и как часто кофаундерам стоит созывать собрание. Проведем параллель. Сейлз-менеджер работает по скрипту. Сложно представить, что сотрудник будет коммуницировать с лидами без заранее продуманного сценария. Также с SHA. Рискованно вести бизнес по принципу “по ходу разберемся”. Первый же конфликт приведет в тупик, из которого сложно найти выход.

Зачем IT компаниям договор SHA?

Распределить функции акционеров, сферы влияния и зоны ответственности. К примеру, один партнер занимается привлечением клиентов, второй отвечает за разработку продуктов, третий за организационную юридическую структуру.
Внедрить алгоритм принятия значимых для компании решений и выхода из тупиковых ситуаций.
Защитить право собственности каждого акционера: определить долю, условия продажи и покупки акций.
Защитить бизнес от коррупции, разглашения конфиденциальной информации и конкуренции. Запретить партнерам создавать конкурирующие продукты, переиспользовать базы знаний. Внедрить политику конфликта интересов.

SHA поможет совладельцам бизнеса разойтись на равных, сбалансированных и справедливых условиях, если возникнет конфликт.

Что предусмотреть в SHA: 9 ключевых пунктов

Пункты в SHA будут меняться в зависимости от таких факторов:

страна регистрации компании;
тип бизнеса: продукт, аутсорс или аутстафф;
структура холдинга;
функции каждой компании из холдинга;
налоговая нагрузка;
доли акционеров: есть ли в компании мажоритарии и миноритарии.

В качестве примера возьмем лондонскую аутсорсинговую LLC c четырьмя учредителями. У каждого из них по 25 % акций. Сразу скажем, что это материнская компания, которая владеет украинскими дочерними ООО. Теперь переходим к анализу каждого пункта акционерного соглашения отдельно.

Доли в бизнесе

В первую очередь стоит зафиксировать количество акций у акционеров. В нашем случае у четырех акционеров по 25 из 100 акций, а значит процент владения капиталом у каждого из них — 25%.

Дальше советуем определить могут ли акционеры передавать долю под залог. К примеру пропишите, что стороны SHA не могут закладывать акции без предварительного согласия всех акционеров.

Передача акций

Представьте, что партнер решил продать свою долю человеку с негативной деловой репутацией. Вы категорически против. Что делать? Заранее добавить в SHA пункт о праве приоритетной покупки.

Тот акционер, который решил продать акции, сообщает об этом другим партнерам. Определите срок для уведомления. Например, 30 дней. Дальше оставшиеся акционеры решают выкупать долю или нет. Срок для обдумывания тоже стоит ограничить. Только если все акционеры отказались от покупки, продавец передает право собственности на долю в бизнесе третьему лицу. Если же согласились, то цену акций определяет оценщик-аудитор.

Инструмент кажется справедливым и прозрачным. На самом деле с ним нужно быть аккуратными тем, кто планирует привлекать новых участников. Если основатели решат продать часть долей третьему лицу, чтобы пригласить еще одного партнера, то миноритарий может заблокировать вступление, и сам выкупить акции. Поэтому вкладывайте в основу корпоративного договора стратегию развития бизнеса.

Собрание акционеров

В этом разделе ответьте на следующие вопросы:

Из скольки человек состоит собрание? У компании из нашего примера — из четырех акционеров.
Как принимается решение? Единогласно, ¾ или другие варианты. Будьте осторожны с единогласной формой, если в компании 3 и больше учредителей с разными долями. Если для принятия решения нужно 100 % голосов, то вокруг бизнес-партнера с 1 % акций будут «бегать» все, так как от его голоса зависит судьба компании.
Может ли собрание проводиться дистанционно? Положительный ответ очевиден. Важно не забыть написать об этом в SHA. Укажите корпоративные почты акционеров. А также предусмотрите, что решение, принятое на собрании, подписывается участниками лично, либо с помощью сервисов цифровой подписи документов. Например — DocuSign или Вчасно.
Какие решения принимает только собрание акционеров? Пункт разрабатывается с учетом структуры и финансовых показателей каждой компании. Здесь перечислим решения для бизнеса из нашего примера. Итак, решения, которые принимаются только на собрании акционеров:

изменение устава и капитала компании;
решения о ликвидации;
вступление новых участников, инвесторов и бизнес-ангелов;
привлечение венчурных фондов;
назначение директора;
трудоустройство и увольнение руководителей высшего звена;
определение заработной платы или вознаграждения;
получение кредитов на сумму свыше 50 000 долларов США;
распределение чистой прибыли;
открытие новых офисов;
изменение договоров аренды, лицензий на программное обеспечение или договоров на разработку ПО;
контракты на сумму больше 1 000 000 долларов США и другие решения.

Еще добавьте в SHA пункты на случай смерти партнера. В такой ситуации доля переходит к наследникам, которые станут участниками компании, или откажутся и продадут акции остальным партнерам. Помните, что до момента вступления в наследство пройдет 6 месяцев со дня смерти, и в это время состав совета будет неполным и не сможет принимать решения. Это значит, что в SHA стоит добавить вопросы, которые партнеры смогут решать без одного из членов совета.

Функциональные обязанности акционеров

Партнеры могут распределить между собой позиции топ-менеджмента в компании: CFO, COO, CMO, CTO. Тогда важно прописать зоны ответственности, определить функциональные обязанности и критерии эффективности. К примеру, KPI у CEO можно привязать к маржинальности сделок.

CEO: назначение, обязанности и увольнение

Его задача — ежедневное руководство компанией. Но функциональные обязанности стоит конкретизировать. Вот список:

директор несет ответственность за подачу отчетности в контролирующие органы;
поддерживает связь с акционерами для принятия операционных решений и постановке стратегических целей;
созывает и организовывает проведение собрания акционеров;
нанимает сотрудников;
управляет процессами в компании, планирует и контролирует повседневную работу для обеспечения качества услуг, соблюдения сроков;
коммуницирует с клиентами и подрядчиками;
подписывает контракты с заказчиками от имени компании, анализирует их маржинальность;
разрабатывает стратегию развития департаментов, проектов и команд.

Зафиксируйте сумму контрактов, которые подписывает директор от имени компании. Можете определить процент маржинальности сделок. Обязательно пропишите кто и как принимает решение об увольнении директора. Например, решение собрания об отстранении директора от должности принимают 3/4 акционеров от общего числа.

Решение тупиковых ситуаций

Тупик — это безвыходная ситуация, в который невозможно принять решение. Представьте, что кофаундеры должны проголосовать единогласно, чтобы взять кредит. Двое согласны, а двое нет. Обсуждения зашли в тупик. Алгоритм разрешения такой ситуации прописывают в SHA.

Вот 6 сценариев выхода из конфликта.

Русская рулетка

Каждый из кофаундеров может направить другому предложение выкупить у него акции. Второй участник либо соглашается и продает долю, либо посылает встречное предложение о выкупе доли первой стороны по той же стоимости. То есть выхода два: либо продаешь, либо покупаешь. Проблема способа в том, что он изначально благоприятнее для акционера с большими финансовыми возможностями. Зная, что у партнера нет денег для покупки доли, акционер может предложить низкую цену.

Игру в русскую рулетку выбрали собственники онлайн-ритейлера Ulmart. Конфликт тянется с 2016 года. Владельцы 61,5% акций не договорились с партнером, у которого 38,5% акций, о дополнительных вложениях и увеличении капитала. На фоне тупиковой ситуации у IT-компании начались проблемы с кредиторами. В 2018 году Лондонский суд обязал двух акционеров выкупить 38,5% акций третьего акционера за $67,16 млн. Однако сделка так и не состоялась.

До конфликта Ulmart был третьим крупнейшим интернет-магазином в России. По итогам 2018 года онлайн-ритейлер занял 17 место в рейтинге по версии аналитического агентства Data Insight. А в 2022 году компания проходит процедуру банкротства, а один из совладельцев находится под стражей.

Пример Ulmart показывает, как одна тупиковая ситуация приводит к краху бизнеса. Поэтому нужно не только детально прописывать пункты SHA, но подкреплять их здравым подходом акционеров к решению конфликтов.

Техасская перестрелка

Каждый акционер запечатывает в конверт предложение о покупке акций и пишет стоимость. Конверты вскрываются одновременно, и акционер, сделавший самую высокую ставку, обязан приобрести акции другого акционера по заявленной цене. Механизм приводит к получению более высокой надбавки к цене продажи.

Голландский аукцион

Способ похож на предыдущий, только с обратным алгоритмом действия. В этом случае покупает тот, кто указал минимальную цену.

Предложенные сценарии направлены на то, чтобы партнер получил деньги за свою долю и вышел из состава учредителей. Тогда остальные совладельцы бизнеса смогут принять решение. Вот только не все акционеры готовы играть в рулетку или устраивать перестрелку. Для этого существует еще 3 сценария.

Put option

Один акционер требует от другого купить его акции. Справедливую рыночную стоимость определяет оценщик. Способ выгодный для миноритариев или акционеров с более слабыми финансовыми возможностями. Сценарий позволяет выйти из зашедшей в тупик компании по справедливой цене.

Call option

Совладелец может заставить продать ему долю. Это принесет пользу акционеру с контрольным пакетом акций или большей финансовой силой, но создаст плохую репутацию в глазах новых участников и инвесторов.

Есть ситуации, когда принудительные механизмы оправданы. Например партнеры решили продать компанию, но один из них отказывается. Получается, что сделка сорвется, потому что инвестор хочет 100% компании, а не часть. Чтобы избежать такой ситуации, в SHA предусматривают drag-along right, или право требовать совместной продажи. Если участники с 50% и больше в уставном капитале решат полностью продать бизнес третьему лицу, они могут обязать миноритария присоединиться к такой сделке на тех же условиях.

Ликвидация

Если перечисленные способы не сработали, единственный выход — ликвидировать компанию.

Также не забудьте написать какой орган рассмотрит спор о нарушении корпоративного договора. Для лондонской LLC IT-юристы выбрали Лондонский международный арбитражный суд.

Конфиденциальность

Информация — самый ценный актив IT-компании. Маркетинговые исследования, база клиентов и инвесторов, алгоритмы, фичи, ноу-хау, методы и бизнес-планы делают компанию конкурентоспособной. Важно застраховать бизнес от слива конфиденциальной информации, в том числе через партнеров. Для этого в SHA добавляют запрет на разглашение и детализируют объекты, которые стоит хранить в секрете. Чем подробнее список, тем глубже понимание границ дозволенного. Кроме пункта в SHA советуем разработать полноценный договор о неразглашении конфиденциальной информации.

Непереманивание

Еще одна ценность компании — сотрудники и клиенты. Поэтому ограничьте возможность партнера при выходе забрать с собой команду и предложить клиентам условия выгоднее чем у вас. Сформулировать пункт в SHA можно так: в течение 12 месяцев после расторжения корпоративного договора, каждый акционер не должен убеждать IT-специалистов и клиентов прекратить сотрудничество с компанией.

Запрет на ведение конкурирующего бизнеса

Представьте, что миноритарий набрался опыта в компании, продал акции и открыл однотипный бизнес. Чтобы такого не случилось, добавьте в SHA запрет на ведение конкурирующего бизнеса. Ограничение распространяется на личное консультирование, покупку доли и другие виды содействия компаниям-конкурентам. Единственное исключение — другие партнеры дали согласие на такие действия.

В том числе, напишите, что права интеллектуальная собственность (ИС) принадлежат компании. А значит акционеры не могут использовать, копировать, создавать подобные объекты в личной коммерческой деятельности, без согласия других акционеров. Если не отслеживать переход прав ИС может случиться, что партнёр выйдет из компании и заберет с собой важные разработки (софт, методики, фичи). Такая ситуация создает для бизнеса значительные юридические риски. К примеру, инвестор перед финансированием проводит due diligence. Сделка сорвется или ее цена значительно уменьшится, если в результате аудита выяснится, что у компании нет прав на ИС.

О том, почему важно вести учет ИС IT-юристы рассказали в статье о регистрации авторских прав на программу.

Договариваться на берегу — это заезженный совет, к которому все же стоит прислушаться. Конфликты возникают, когда у компании заканчиваются деньги или их становится много. Как минимум одна из таких ситуаций точно произойдет, поэтому подготовьтесь к ней и определите правила корпоративных взаимоотношений заранее.

Соглашение участников (SHA) – что там писать

Зачастую многие предприниматели исходя из общих правовых тенденций решают, что им необходим корпоративный договор, но, к сожалению, не всегда представляют, что можно закрепить в корпоративном договоре, что нельзя. А при закреплении тех или иных положений не понимают возможную вариативность положений, а также в целом зачем же юристы говорят, а иногда и настаивают на том, что об этом нужно подумать, договорится и закрепить в корпоративном договоре.

В момент старта проекта, все основатели заряжены и готовы двигаться вместе к успешной реализации проекта, но так как у каждого свое представление о реализации проекта, свои планы на личную жизнь, свои принципы, страхи и устои, которые уже сформировались мало кто задумывается над тем, чтобы сесть и проговорить с партнерами возможные варианты развития событий в том числе дальнейшие возможные негативные сценарии и как из них можно выходить.

Верхнеуровнево в любом соглашении между участниками нужно предусмотреть:

обязательства участников друг перед другом и перед проектом;
финансирование компании;
управление компанией и голосование;
создание НМА внутри компании;
отчетность внутри компании и целевые показатели
продажа долей и выход (правила и ограничения);
привлечение и инвестиций;
ответственность за нарушение условий

Кто и за что отвечает

Первое и самое важное это команда основателей, они идеологи, вдохновители проекта, и без каждого из них в отдельности скорее всего этот проект будет сложно реализуем, или не реализуем вовсе, ведь у каждого есть свои выдающиеся soft и hard skills на которых и будет строиться идея, прототип и дальнейшее развитие проекта.

Исходя из опыта и сильных сторон каждого из основателей будут формироваться и обязанности каждого из них в проекте.

Итак, важно проговорить и зафиксировать в корпоративном договоре – обязанности каждого основателя.

Например, Основатель 1 отвечает за операционную деятельность и поиск партнеров через которых и которым будет реализовывать результат проекта, Основатель 2 за маркетинговую стратегию и маркетинговое развитие, Основатель 3 – просто инвестирует деньги, так как верит в идею проекта, Основатель 4 за разработку и техническую составляющую продукта.

Сколько вешать в граммах (сколько времени отдаем проекту)

Второй важный нюанс, это какую часть своего времени каждый из основателей должен уделять проекту, например Основатель 1, Основатель 4 full time, и тут тогда часто встает о вопрос о возможности выплаты некой зарплаты/компенсации, ведь других источников дохода у Основателя 1 нет, а жить на что-то надо. Основатель 2 part time, так как есть основное место работы, тогда тут важно проговорить какие то верхнеуровневые границы, например, что это не меньше Х часов в неделю, и каждый месяц должно проходить не меньше У мероприятий/маркетинговых активностей, Основатель 3 вообще готов тратить время на проект только время от времени, и это обоснованно, ведь его основная задача проинвестировать проект на старте.

Исходя из ролей и обязанностей и глубины погружения в деятельность проекта на берегу стоит продумать и возможность дистанционной работы, например, а можно ли Основателю 1 уехать на Бали и работать дистанционно, или это противоречит ожидания и договоренностям с партнерами. Скорее всего от Основателя 1 будут ожидать полной вовлеченности в проект и это не будет предполагать возможность дистанционной работы. Однако Основатель 3 вполне может осуществлять свои обязанности дистанционно, даже находясь на берегу океана.

Неконкуренция

Немаловажным является и вопрос не конкуренции. Для того чтобы защитить интересы бизнеса и его конкурентоспособность на рынке, в корпоративном договоре можно предусмотреть условия о том, что стороны корпоративного договоре не вправе вести бизнес в той же сфере, что и совместный проект, запретить занимать управляющие должности в конкурирующих компаниях, приобретать акции или доли в уставном капитале компаний-конкурентов, переманивать сотрудников в компании-конкуренты и другие условия. Но условия должны быть проработаны исходя из фактических обстоятельств, например если Основателю 3 важно иметь возможность инвестировать в аналогичные проекты – не обязательно запрещать вкладываться в проекты, можно ввести дополнительные рычаги защиты, например подписать NDA, ввести режим коммерческой тайны в компании, чтобы защищать те наработки, которые есть, ввести штрафы за нарушение положений. Можно запретить инвестировать только в прямых конкурентов и перечислить их перечень. Если Основатель 2 работает в конкурирующей компании было бы странно вводить общее ограничение о том, что Основатель 2 больше не может работать в конкурирующей компании.

Второй важный блок вопросов, это вопросы, связанные с распределением долей и владением долями компании. В отношении данного вопроса, существует ряд механизмов, и инструментов защиты как миноритариев, так и мажоритариев:

Ограничения на выход и продажу

Это может быть простое ограничение на отчуждение долей/акций Основателей. Чаще всего основатели ограничены на некий период Z в возможности продать свою долю/акции или покинуть компанию. Все основатели в одной упряжке вместе бегут к намеченной точке, и только в этой точке может быть право «передумать» дальше двигаться вместе.
В корпоративном договоре можно установить:

a) Полный запрет на отчуждение долей любым способам участникам и/или третьим лицам;

b) Установить, что отчуждение требует предварительного письменного согласия остальных участников;

c) Установить, что отчуждение запрещено до определённой даты/до наступления определённого события

Смерть или развод

Ограничение для наследников/супругов. Для того чтобы сохранить структуру действующих участников Общества, возможность входа в Общество наследников и/или бывших супругов участников Общества может быть:

1) Поставлена в зависимость от получения согласия остальными участниками Общества или Основателями (зависит от договоренностей сторон).

a. В случае если письменное согласие участников/ Основателей не было получено, то наследникам и/или бывшим супругам выплачивается некая стоимость доли, заранее оговоренная.

b. В случае если письменное согласие участников/Основателей получено, то наследники/бывшие супруги входят в состав и становятся полноправными участниками/акционерами

А что еще прописать

Tag along /Право на присоединение.

Указанное право предполагает, что если участник Общества (продающий участник) захотел продать свою долю кому – либо (третьим лицам и/или другим участникам Общества), то он обязан направить уведомление другим участникам о предполагаемой сделке. Участники, в свою очередь, имеют право присоединиться к этой сделке, то есть совместно с продающим участником осуществить продажу принадлежащих им долей на условиях, которые отражены в направленном продающим участником уведомлении о предстоящей сделке, или отказаться от присоединения.

Drag Along /Право требовать совместной продажи.

Указанный инструмент имеет место в случае, когда участник Общества принимает решение о продаже своей доли третьему лицу, он имеет право потребовать от другого участника присоединиться к такой продаже на аналогичных условиях.

Как правило, право требовать совместной продажи направлено на защиту интересов мажоритарных участников (владельцев наибольшего процента долей в уставном капитале Общества).

Например, если мажоритарный участник решает продать компанию, например стратегическому инвестору, при этом стратегический инвестор готов приобрести только 100% долей, то на основании данного раздела мажоритарный участник вправе потребовать, чтобы другие участники присоединилась к этой сделке и не мешали ему совершить сделку со стратегическим инвестором. Процентный порог при которым остальные участники обязаны присоединиться может быть любым

Преимущественное право

Например, перед тем как продать свою долю третьему лицу, участник должен предложить приобрести продаваемую долю другим участникам Общества. Участники Общества вправе воспользоваться или отказаться от использования данного права.

Распределение прибыли

Исходя из распределения долей/акций и наличия или отсутствия соответствующих ограничений важно также проговорить как будет распределяться прибыль проекта, когда она появится. Достаточно частая ошибка многих Основателей в данной части заключается в том, что кажется странным обсуждать как делить прибыль, которой еще нет. Однако, когда прибыль начала генериться договорится об альтернативном варианте распределения прибыли будет крайне сложно. В базовом варианте все получают прибыль (если она распределяется) пропорционально своей доли в общем размере уставном капитала. Учредительными документами компании даже в базовый вариант могут быть внесены альтернативные правила, например в акционерных обществах можно предусмотреть разные виды акций (обыкновенные/привилегированные — и зафиксировать разный порядок распределения прибыли). Корпоративным договором основатели также могут ввести специальный порядок для распределения прибыли, например:

Только 60 % имеющейся прибыли распределяется между основателями, оставшиеся 40 % реинвестируются на развитие проекта/на развитие новых рынков и тд (может быть любая цель). Размер прибыли, которая реинвестируется может быть любым, все зависит от воли сторон.
Прибыль распределяется непропорционально долям, а в том процентном соотношении, которое зафиксировано, например согласно долям в уставном капитале у всех 4 основателей по 25%, а при распределении прибыли мы будем руководствоваться следующими принципами:
Основатель 1 – 80%
Основатель 2 — 1%
Основатель 3 – 18 %
Основатель 4 — 1%
Прибыль распределяется непропорционально долям, а в первую очередь в адрес тех основателей, кто вложил финансы для старта проекта. До тех пор, пока эти первичные инвестиции не будут «возвращены».

Все описанные правила могут применяться как в отдельности, так и быть скомбинированы между собой, например первые три года применяется такое-то правила, далее другое и т.д.

После того как основатели проговорили и договорились хотя бы о наиболее важных базовых вопросах, немаловажным являются вопросы, с которыми однозначно столкнётся каждая компания, среди основных можно выделить:

Привлечение инвестиций – в каком объеме, по какой оценке, от какого вида инвесторов (бизнес-ангел, венчурный фонд, стратегический инвестор), размываются ли основатели при привлечении инвестиций, каким образом будут привлекаться инвестиции (cash in/cash out);

Опционный план – если планируется мотивация персонала акциями/долями то важно сразу запланировать размер такой мотивации в cap table, и продумать каким образом опционы будут выдаваться (обществом/всеми основателями/одним из основателей – выбор того или иного варианта также зависит от юрисдикции компании).

Участие в управлении компанией
Особые правила голосования по тем или иным вопросам.

Разрешение тупиковых ситуаций
Как разрешаются спорные вопросы и конфликты компании