Срок действия обязательства ООО по выплате дивидендов и процедура изменения/отмены принятого решения
Как долго длится обязательство ООО по выплате дивидендов? Как изменить/отменить решение о выплате дивидендов принятое пару лет назад?
Для ООО никакой ответственности КоАП РФ не предусматривает.
Но участники ООО в случае невыплаты распределённой прибыли в установленный срок вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 395 ГК РФ (п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19).
Срок обращения -3 года ( уставом м.б. продлён до 5 летВо всяком случае, в ООО (если в уставе никаких запретов по компетенции общего собрания участников нет).
А вот по поводу АО немножно сложнее
Статья 48. Компетенция общего собрания акционеров
1. К компетенции общего собрания акционеров относятся:
1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;
2) реорганизация общества;
3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
7) уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;
8) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
10) утверждение аудитора общества;
10.1) выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;
(пп. 10.1 введен Федеральным законом от 31.10.2002 N 134-ФЗ)
11) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;
(пп. 11 в ред. Федерального закона от 31.10.2002 N 134-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
12) определение порядка ведения общего собрания акционеров;
13) избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;
14) дробление и консолидация акций;
15) принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных статьей 83 настоящего Федерального закона;
16) принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 79 настоящего Федерального закона;
17) приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
18) принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
(в ред. Федерального закона от 27.07.2006 N 146-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
19) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;
20) решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
2. Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.
Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
3. Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом.
То есть, в АО Вы не можете принять решение «отменить такое-то свое решение» (это не входит в компетенцию общего собрания акционеров). Вы, по моему мнению, можете принять новое решение по тому же самому вопросу.
Отказ от дивидендов, не отменяет обязанность уплатить НДФЛ
Минфин России в письме от 31.08.2021 № 03-04-05/70305 в очередной раз разъяснил, нужно ли удерживать НДФЛ при отказе акционера от причитающихся ему дивидендов в пользу организации, которая их выплачивает.
Дивиденды – это любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.
С момента принятия организацией решения о распределении чистой прибыли у участников (акционеров) возникает право на получение такой прибыли, а у организации – обязательство по ее выплате.
Часть чистой прибыли распределяют согласно ее учредительным документам пропорционально долям участников.
Акционер или участник может добровольно и самостоятельно отказаться от доли прибыли, написав заявление об отказе от получения дивидендов.
Такое распоряжение акционером дивидендами в виде отказа от них в пользу организации, которая их выплачивает, нужно рассматривать как выплату указанных дивидендов.
То есть акционер для налоговых инспекторов получает доход. Раз есть доход, значит, нужно заплатить НДФЛ.
НДФЛ при отказе от дивидендов
Так, если участник отказался от причитающихся ему дивидендов в пользу выплачивающей их организации, у него все равно возникает облагаемый НДФЛ доход.
НДФЛ с дивидендов удерживают и уплачивают в бюджет налоговые агенты.
Пунктом 1 статьи 210 Налогового кодекса установлено, что при определении налоговой базы нужно учитывать все доходы налогоплательщика, полученные им:
- как в денежной, так и в натуральной форме;
- право на распоряжение которыми у него возникло;
- доходы в виде материальной выгоды.
Налоговые агенты по НДФЛ обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов при их фактической выплате с учетом особенностей, установленных пунктом 4 статьи 226 НК РФ.
Дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц — при получении доходов в денежной форме.
Чиновники в комментируемом письме разъясняют, что при наличии у акционера права на получение дивидендов день отказа от них в пользу организации, которая их выплачивает, является датой фактического получения дохода в виде дивидендов.
Иными словами, день отказа от дивидендов – это день их получения для расчета НДФЛ.
Аналогично разъяснял Минфин России в письме от 26.05.2021 г. № 03-03-06/1/40615.
Так, исчислить налог нужно на дату получения дохода, то есть в день отказа от дивидендов (ст. 223 НК РФ). Перечислить НДФЛ в бюджет нужно не позднее следующего дня.
Ставка НДФЛ
Налог на доходы физических лиц с сумм выплаченных дивидендов (доходов) удерживают по ставке (ст. 224 НК РФ):
- 13% – при выплате доходов лицам, которые являются налоговыми резидентами РФ;
- 15% – при выплате доходов лицам, которые не являются налоговыми резидентами РФ.
Кроме того, введенную в 2021 году прогрессивную ставку по НДФЛ, нужно применять также к дивидендам:
- 13 % — если сумма налоговой базы за год равна или меньше 5 млн рублей;
- 650 тыс. рублей и 15 % от суммы налоговой базы, превышающей 5 млн рублей, — если сумма налоговой базы за год составляет более 5 млн рублей.
Обратите внимание: на каждого собственника, которому организация в течение года выплачивала дивиденды, один раз в год составляется отчетность. Это справка о доходах физического лица в составе расчета 6-НДФЛ
Как отменить выплату объявленных дивидендов и перераспределить прибыль в хозобществе
Может сложиться ситуация, когда уже после распределения дивидендов участники хозобщества придут к выводу, что выплачивать их нецелесообразно. Причиной может стать в том числе резкое изменение положения в экономике, наступление кризиса. Так, например, пандемия коронавируса уже негативно повлияла на деятельность многих организаций. Кроме того, очевидно, что отрицательное влияние продолжится. Поэтому сейчас важно направить «свободные» деньги на поддержку бизнеса. Рассмотрим, как можно отменить выплату дивидендов и направить прибыль на поддержку организации, если дивиденды уже объявлены, но еще не выплачены.
Действующее законодательство не содержит запрета на отмену или изменение общим собранием участников хозобщества (далее — общее собрание) ранее принятого им решения. Поэтому, полагаем, хозобщество вправе принять новое решение о распределении прибыли. И таким образом отменить ранее принятое, а прибыль направить на поддержку хозобщества. Поскольку это решение о распределении прибыли, оно должно приниматься в установленном для такого решения порядке. Это значит, что в хозобществе с двумя и более участниками необходимо созвать внеочередное общее собрание <*> .
По вопросу о распределении прибыли общее собрание проводится только в очной форме <*> . Существует точка зрения, что есть возможность провести заседание общего собрания в очной форме с применением видеоконференции. Однако, поскольку в законодательстве данный вопрос четко не регламентирован, есть риск признания решения общего собрания недействительным из-за несоблюдения формы его проведения.
При подготовке к проведению общего собрания рекомендуется в тексте решения о созыве общего собрания (или в приложении к нему), а также в извещении о его проведении обосновать целесообразность отмены выплаты дивидендов и перераспределения прибыли, чтобы разъяснить необходимость принятия нового решения участникам хозобщества. По нашему мнению, в качестве такого обоснования можно, например, указать причину отмены выплаты дивидендов, привести справку бухгалтера (экономиста) хозобщества. Это позволит снизить риск голосования против перераспределения прибыли, а также последующего оспаривания этого решения в суде.
В решении о проведении общего собрания должна быть определена в том числе повестка дня с указанием формулировок проектов решений по каждому вопросу <*> .
Пример
Формулировка части решения о проведении общего собрания:
«Утвердить повестку дня общего собрания:
Об отмене решения о распределении и выплате прибыли за ____ год, оформленного протоколом от ________ N __, и о распределении прибыли и убытков по итогам работы Общества за ____ год».
Внимание!
Распределение части прибыли на выплату дивидендов по привилегированным акциям является обязанностью АО <*> . Поэтому если в АО есть привилегированные акции, то по ним отменять выплату дивидендов не рекомендуется. Иначе такое решение может быть признано судом недействительным <*> .
Отмена решения о выплате дивидендов. Противоречия правовой регламентации.
Акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью вправе по окончании финансового года выплачивать своим акционерам (участникам) дивиденды. В данной статье попробуем разобраться с проблемой выплаты дивидендов применительно к акционерным обществам, обладающих более открытой по сравнению с ООО организационно-правовой формой.
Порядок принятия решений о выплате дивидендов регулируется статьями 42 и 43 Федерального закона «Об акционерных обществах». Собственно, процедура принятия и исполнения решения о выплате дивидендов не представляет из себя большой сложности. Однако в практике встречаются ситуации, когда решение о выплате дивидендов акционерным обществом принято, но впоследствие отменено. Как в такой ситуации поступать миноритарному акционеру? Попробуем разобраться.
В соответствие со статьей 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. В соответствие с частью 2 статьи 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. В соответствие со ст. 155 ГК РФ односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Таким образом, с учетом вышеуказанных норм права, решение о выплате дивидендов является односторонней сделкой, порождающей права и обязанности.
Статья 156 ГК РФ устанавливает, что к односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.
Важнейшее положение об обязательствах, закрепленное в ст. 310 ГК РФ, указывает, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Принимая решение о выплате дивидендов своим акционерам, общее собрание акционеров фактически заключает одностороннюю сделку, что, в свою очередь, порождает у него обязанность по ее исполнению. Издавая противоположение решение об отмене выплаты дивидендов, акционерное общество нарушает статью 310 ГК РФ, запрещающую односторонний отказ от исполнения обязательства.
Необходимо отметить, что до принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов, право на дивиденды существовует у акционеров в виде возможности получения абстрактной части прибыли акционерного общества, то есть в виде права требования выплаты всех дивидендов, которые когда-либо будут объявлены обществом, а после принятия указанного решения — в виде права требования выплаты определенного размера дивиденда. Другими словами, решение о выплате дивидендов есть юридический факт, с наличием которого связана конкретизация содержания права на участие в распределении прибыли в объеме, указанном в этом решении.
Приведенные доводы подтверждаются также и судебной практикой (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22 сентября 2005 года № Ф02-4683/05-С2 по делу № А33-25557/04-С1; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20 марта 2012 года № Ф03-707/2012 по делу № N Ф03-707/2012).
Таким образом, акционер, «не довольный» отменой решения общего собрания акционеров о выплате объявленных дивидендов, вправе обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением о применении последствий недействительности ничтожной сделки, так как принятая с нарушением закона (ст. 310 ГК РФ) сделка ничтожна в силу статьи 168 ГК РФ.