Что такое корпоративный договор стартап

Что такое корпоративный договор, и как он может помочь бизнесу?

Понятие «корпоративный договор» появилось в бизнес-законодательстве России еще в 2014 году, но пользуются им крупные компании. Представители малого бизнеса зачастую считают, что он не имеет смысла. Поэтому его применение в этой среде встречается редко. А ведь грамотное использование корпоративного договора способно не допустить множества разногласий и недопониманий. Поговорим о том, как именно.

Что это такое

Согласно статье 67.2 ГК РФ корпоративный договор — это соглашение, которое могут подписать между собой участники хозяйственной организации. Оно распространяется на нескольких или всех участников и регламентирует порядок осуществления корпоративных прав. Определение может звучать сложно, однако его суть проста: с помощью договора определяется, какие права и обязанности имеет участник общества в процессе ведения бизнеса. Документ оформляется письменно в одном экземпляре. Он считается приложением к уставу, и его могут заключить любые участники общества — между собой или с кредиторами и инвесторами. Но о факте заключения договора необходимо уведомить само общество. Содержание разглашать необязательно.

Какие вопросы поможет отрегулировать

В сферу действия договора входят вопросы, связанные с управлением обществом. Мы приведем несколько актуальных примеров.

Порядок голосования

Документ не вправе жестко обязать участников голосовать на собрании определенным образом, однако может устанавливать порядок голосования. Например, его положения могут касаться очередности или согласования голосов, чтобы избежать конфликтов и разногласий.

Финансовые вопросы

Финансирование организации — еще одна часть ведения дел, к которой легко применим корпоративный договор. Например, участники могут договориться об обязательных взносах в казну общества, об их размерах и особенностях расчета. Или предусмотреть действия на случай, если проголосовать о распределении дивидендов по каким-либо причинам будет невозможно.

Порядок отчуждения акций

Участники и соучредители предприятия являются держателями его акций, и о порядке их отчуждения также есть возможность договориться. Можно запретить продавать ценные бумаги на протяжении определенного периода, наложить запрет на продажу своей доли организации или на появление новых собственников. А можно, наоборот, принудительно установить в компании правило о продаже доли при наступлении определенных условий.

Сложные ситуации

Сюда же можно отнести прописывание в договоре порядка действий на случай непредвиденных обстоятельств: задолженностей, риска банкротства, судебных разбирательств или конфликтов. Участники могут определить в договоре предпочтительные действия на случай, если подобное произойдет. Например, это может быть привлечение стороннего медиатора. Использование договора позволит обойтись без споров, если сложные обстоятельства все-таки наступят.

Чего не должно быть в корпоративном договоре

Прямых или косвенных нарушений законодательства России.
Переопределения структуры или обязанностей органов управления: они регулируются исключительно уставом.
Требований голосовать определенным образом или строго так, как хочет руководитель.
Давления на отдельных участников при подписании — решение должно приниматься всеми подписантами, каждый должен ставить подпись добровольно.
Излишне жестких условий или прямых нарушений прав участников, так как такие договоры можно признать ничтожными по суду.

Почему корпоративный договор – хорошее решение

Помогает разрешать споры. В неоднозначных ситуациях можно не спорить, а поступить согласно заранее оговоренному порядку.
Распределяет прибыль. Вопросы распределения можно также зафиксировать письменно, в том числе если речь идет о наступлении каких-либо условий.
Определяет особые права. Благодаря договору некоторые особые права участников при наступлении ряда условий можно прописать прямо — это может защитить от злоупотреблений или обмана.
Защищает от рейдерства. В документе можно прописать запрет на передачу акций третьим лицам и тем самым защитить компанию от возможного перехвата.
Предусматривает ответственность. За нарушение договора участникам грозят санкции, чаще всего штрафы. Это делает документ более весомым, чем любые устные договоренности.

Договор не требует заверения нотариуса, а участникам общества, которые его не подписывают, необязательно даже сообщать о его содержании. Этот инструмент может быть выгоден для любого бизнеса с несколькими учредителями вне зависимости от его размера. Это значит, что и Вы сможете воспользоваться им, чтобы сделать взаимоотношения среди участников более четкими и понятными.

Шаг 5. Заключение договора с инвестором

Ключевыми документами для предпринимателя в рамках инвестиционной сделки являются:

Term sheet (соглашение о намерении)

Непосредственно договор о займе / покупке доли / конвертируемом займе, и вместе с этим договором:

Term Sheet : зачем он нужен

Term Sheet («термшит»), «перечень условий» — это предварительное соглашение , или соглашение о намерениях. Документ, который обычно составляется в начале процесса инвестирования и содержит основные положения сделки между инвестором и компанией. Широко применяется в сделках инвесторов со стартапами. Он нужен, чтобы стороны обезопасили себя, всё заранее обговорили и не оказались введёнными в заблуждение при подписании непосредственно договора о займе / покупке доли / конвертируемом займе.

Этот документ не является юридически обязательным, но он помогает сторонам определить основные условия сделки и избежать недоразумений в будущем.

В законодательстве РФ такого понятия нет, и юридической силы оно не имеет (за исключением некоторых нюансов, о которых мы говорим ниже), но Term Sheet может послужить черновиком для договора о займе / покупке доли / конвертируемом займе.

Term Sheet – это, прежде всего, моральные, доверительные обязательства сторон. Нарушение Term Sheet не несёт материальных потерь, но несёт потери репутационные.

Нюансы Term Sheet, его отличие от Предварительного договора

Term Sheet нужно составлять с опытным юристом и придавать ему значение соглашения, а не предварительного договора, который как раз юридическую силу имеет, и на его основании одна из сторон может обратиться в суд и победить. Есть прецеденты, когда российские суды признавали Term Sheet предварительным договором.

В Term Sheet могут быть положения, которым можно придать характер юридически обязывающих. Например, пункты о конфиденциальности, эксклюзивности сделки предпринимателя с конкретным инвестором, о применяемом в ходе сделки праве конкретного государства.

Оформление Term Sheet

Специальной формы для Term Sheet не предусмотрено, стороны договариваются о тех положениях, которые для них важны. Основными положениями Term Sheet могут быть следующие:

– Способ инвестирования: доля/ заём/ конвертируемый заём

– Оценка стоимости компании

– Условия выплаты дивидендов инвестору

– Условия выхода инвестора из компании

– Условия защиты прав инвестора (какие меры будут приняты, если компания не выполнит свои обязательства перед инвестором)

– Условия управления компанией (какие права и обязанности будут у инвестора в управлении компанией)

Основной договор сделки с инвестором

Основой (черновиком) договора сделки предпринимателя с инвестором будет Term Sheet, либо Предварительный договор , если его заключали, обычно обходятся просто соглашением о намерениях. Договор сделки с инвестором – это фактически соглашение о предоставлении займа / конвертируемого займа или покупке доли в компании, путём внесения энной суммы в уставной капитал.

Предварительное выполнение условий сделки

Предварительное выполнение условий сделки предпринимателя с инвестором – это процесс, когда стороны соглашаются на определенные условия сделки, которые должны быть выполнены до ее окончательного заключения. Это может включать в себя проверку финансового состояния компании, анализ рынка и конкурентов, оценку рисков и другие факторы, которые могут повлиять на успешность сделки. В результате предварительного выполнения условий стороны могут принять решение о заключении сделки или отказаться от нее. Этот процесс позволяет уменьшить риски и повысить вероятность успешного завершения сделки.

Корпоративный договор

Компаниям, привлекающим инвестиции, рекомендуется заключить корпоративный договор , чтобы защитить интересы друг друга и избежать неразрешимых (тупиковых) ситуаций в будущем.

Корпоративный договор – это договорённость всех участников (акционеров) компании или части участников, а также третьих лиц, например, кредиторов, по управлению и развитию компании.

Корпоративный договор имеет юридическую силу

Он является конфиденциальным

О его заключении необходимо вносить запись в ЕГРЮЛ

Отличия корпоративного договора от устава

Корпоративный договор – гибкий инструмент регулирования. В нём предусматриваются условия управления, которые не представляется возможным предусмотреть в уставе. Поэтому ключевыми положениями корпоративного договора являются следующие:

– Способ голосования участников компании по некоторым вопросам

– Условия найма некоторых сотрудников

– Принцип номинирования лиц в органы управления

– Право вето некоторых участников при голосовании по отдельным вопросам

– Принцип выплаты дивидендов

– Условия выкупа доли инвестора

– Порядок разрешения некоторых сложных ситуаций (их определяют договаривающиеся)

Нужно ли стартапу в 2021 выдавать опционы сотрудникам? Разбираем что это и как оформить

В 21 веке, где ни одного программиста не удивишь теннисным столом, PS5 и ящиком снеков в офисе, нужно задумываться о новых способах мотивации. Ни один стартап не может позволить себе конкурировать с зарплатами талантливых сотрудников, в том числе программистов, гигантов технологического рынка. Чтобы заинтересовать сотрудника в свой проект, чтобы он также как и владелец переживал за развитие компании — нужно делиться. Делиться временем. Делиться хорошим вознаграждением за проделанную работу. И делиться акциями или правильнее «опционами на акции». За время и деньги все понятно. С опционами разберемся.

Опцион дает возможность сотруднику получить предложение на покупку части компании через опционы на обыкновенные акции по низкой цене. Если компания успешна, сотрудник может продать акции по более высокой цене.

Проще говоря, опционы или как принято называть «Опционные программы»- это вознаграждения сотрудников. Используются как инструмент мотивации персонала, популярны в мировой практике, особенно в США, но с каждым годом в странах СНГ об этом инструменте хотят знать все больше.

Как опционы работают в США

В США опционные программы не теряют своей популярности, ведь помимо мотивации сотрудников есть ещё несколько плюсов. Во-первых, выделение опционного пула зачастую является требованием инвесторов. Так американские инвесторы могут быть уверены, что все талантливые сотрудники компании смотрят в одну сторону, заинтересованы остаться и развивать компанию.

Во-вторых, в отношении акций, выкупленных по опционам, действует выгодный режим налогообложения.

Оформление опционного соглашения на акции (stock option agreement) в компании США

Stock option agreement состоит из четырех основных документов:

Stock Option Plan (план опционов на акции). Основной документ компании по выпуску опционов на акции. Содержит условия предоставления опционов, включая цену покупки и любые ограничения.

Individual Stock Option Agreement (соглашение об индивидуальном опционе на акции). Индивидуальный контракт между компанией и опционером. Указывается количество опционов, на которые сотрудник имеет право, типы предоставленных опционов, график перехода прав и другие условия выдачи для конкретного сотрудника.

Exercise Agreement (соглашение об исполнении). Подробно описываются условия, на которых сотрудники могут использовать опционы.

Notice of Stock Option Grant (уведомление о предоставлении опциона на акции). Может не включаться в общие документы, уведомление о предоставлении опциона на акции обычно также включается в соглашение об опционе на акции.

Наделение правами на акции называется вестингом (vesting). Сотрудник не сразу получает все акции, их приобретение растянуто во времени в соответствии с графиком (vesting schedule). Чем дольше работает держатель опциона, тем на большее количество акций он может претендовать.

Стандартный график вестинга составляет 4 года. В первый год не предусмотрена выдача акций — клифф (cliff). По завершению клиффа предоставляется право на 25% от пула всех акций по опциону. Дальше оставшиеся 75% распределяются на равные доли и выдаются раз в квартал. Но такой график не является обязательным, каждая компания может составить свой график вестинга.

Основным недостатком опционов на акции для компании является возможное размывание капитала других акционеров, когда сотрудники используют опционы на акции.
Инвесторы знают это и часто просят стартапы организовать довольно большой пул опционов перед их вложением. Если это сделать перед инвестированием это не приведет к разводнению инвесторов.

В таблице показана разница между инвестициями в 1 миллион долларов при оценке до 3 миллионов долларов и без пула опционов и при такой же инвестиции с 15% пулом опционов, установленным до инвестирования.

Очень популярный вопрос, чем отличаются опционы от премий.

Для сотрудников основным недостатком опционов в частной компании по сравнению с денежными премиями является отсутствие ликвидности. Пока компания не создаст открытый рынок для своих акций или не будет приобретена, опционы не будут эквивалентом денежным выплатам. И если компания не станет больше и ее акции не станут более ценными, опционы в конечном итоге могут оказаться бесполезными. В этом и есть одно из главных отличий между премиями и опционами. Где больше плюсов, можете сделать вывод сами.

Большие корпорации Google, Microsoft, Skype и другие, которые могут себе позволить и большие зарплаты и огромные премии и самые лучшие поощрения для талантливых и ключевых сотрудников, предоставляют и опционы, но каждая компания делает это по своему красиво.

В Microsoft действовала программа на базе опционов для сотрудников. В 2017 году было принято решение ввести новую программу для сотрудников Restricted Stock Units (ограниченные акции). Скорее всего, это было вызвано разочарованием среди работников, чьи опционы не имеют особой ценности, потому что лежащие в их основе акции никогда не росли в цене. Сотрудникам предоставляются реальные акции, а не просто возможность их приобретения. Уловка состоит в том, что акции не могут быть проданы (отсюда и название «ограниченные акции»), и компания имеет право выкупить акции, если сотрудник не достиг определенных результатов на работе или уходит из компании в течении определенного времени. Например, компания имеет право выкупить 100% акций сотрудника, если сотрудник не остается в компании в течение одного года, 80%, если сотрудник не остается в компании в течение двух лет и так далее. С течением времени компания уже не сможет выкупить акции у сотрудника.

Как опционы работают в России

В опционной программе всеми известного банка «Тинькофф» участвуют как менеджеры высшего звена, так программисты, разработчики, аналитики, юристы, PR-специалисты и маркетологи. По последним данным, под их управлением находится акций более чем на $176 млн. Для поощрения сотрудников в группе «Тинькофф» зарезервировано свыше 5% всех акций. Программа акционирования в «Тинькофф» устроена таким образом, что работник получает акции пакетами в течение нескольких лет, а размер дивидендов зависит от выполнения группой годовых показателей. Совет директоров одобрил первую выплату промежуточных дивидендов за прошлый год на общую сумму приблизительно в $58,4 млн.

Опционы в России становятся все популярнее, вот и Яндекс и Ашан уже поделились со своими сотрудниками мотивацией, вот и Додо Пицца смотивировала топовых специалистов из Москвы отправиться в Сыктывкар для развития очередного ресторана. Но Российским законодательством не предусмотрены положения, четко регламентирующие опционную форму вознаграждения. Поэтому основные аспекты опционных схем мотивации описываются в трудовых или коллективных договорах или в отдельном документе, регламентирующем процедуры и правила в отношении выбранной программы вознаграждения, например в положении о премировании. А следовательно их стоит хорошо прописывать компаниям и еще лучше изучать сотрудникам.

Варианты оформления опционов для сотрудников

Основатель делится частью своей доли с ценным сотрудником. В результате последний впадает в зависимость от акционера. Чтобы исправить положение, придётся поработать с документами. В договор между акционером и сотрудником необходимо внести дополнительные пункты регулирующие получения акций сотрудником. Такой договор не будет являться автоматическим для каждого сотрудника и с каждым сотрудником нужно заключать отдельный договор.
Отложенный платёж. Основатели компании почти не получают 100% суммы сразу после её продажи. Это позволяет сохранить их интерес к дальнейшему развитию бизнеса или его интеграции в экосистему стратегического инвестора.
Применим только в случае M&A-сделки — когда стартап покупается целиком или скупаются акции у его действующих акционеров. Отложенный платёж не подходит для мотивации сотрудников, у которых нет доли в компании.
Соглашение с сотрудником о предоставление сотрудникам опционов. Опцион на долю в стартапе – это соглашение, позволяющее сотруднику через определенное время приобрести долю в компании по заранее оговоренной цене, основанной на оценке, действующей в момент заключения соглашения. Такой опцион традиционно дается под условие достижения сотрудником или компанией определенных ключевых показателей эффективности (KPI). Обычно на момент приобретения доли ее реальная стоимость значительно повышается, и работник становится заинтересован в выполнении KPI и росте рыночной стоимости стартапа. Компания и ее основатели могут увидеть реальный результат от деятельности сотрудника и только после этого передать ему определенную долю.
Опционная программа через корпоративный договор для ООО.
Заключая с таким сотрудником корпоративный договор, необходимо сделать его участником предприятия. В договоре прописываются все возможные условия и ограничения. Можно ограничить сотрудника в самостоятельности в принятии решения, например, согласовать условие о том, что сотрудник обязуется придерживаться позиции, аналогичной основателя, а в случае нарушения такого условия основатель может требовать обратного выкупа переданной доли или получить какую-нибудь неустойку. Но суды при ущемлении прав одного из участников ООО становятся на защиту ущемленной стороны.

Опционы на акции становятся все более распространенным способом привлечения и удержания сотрудников, в том числе и программистов для компаний.

Нужны ли они программистам? Тут выбор только за вами. Они не так просты, как зарплата, но у них есть потенциал большой «зарплаты». Условия опциона устанавливаются индивидуально каждой компанией. Поэтому если вы идете на это, следует хорошо изучить договор: сколько опционов предоставляет компания и каков срок перехода прав, цена гранта, которую вы заплатите, когда воспользуетесь этими опционами. Как и когда вы будете исполнять опционы, и от чего это будет зависеть.

Больше и чаще пишу об юридических вопросах, интересных кейсах и новостях в IT-бизнесе в своем Инстаграм.

Термшит: зачем нужно соглашение о намерениях

Если вы запустили стартап и планируете привлекать инвесторов, самое время разобраться, что такое термшит, или соглашение об основных условиях сделки.

Term sheet переводится с английского языка как «список условий». Это документ, который определяет основные договоренности сторон по ключевым условиям предполагаемой сделки. Термшит заключают и физические, и юридические лица, он особенно распространен среди стартаперов и инвесторов.

Термшит пришел к нам из англосаксонской правовой системы. В российских правовых нормах такого понятия нет, при этом термшит активно используют по всему миру, включая Россию. Его можно заключить и между российскими сторонами, и с международными партнерами.

Главные новости — в нашем Телеграме

Зачем нужен термшит

Термшит помогает выстроить общую стратегию деловых отношений и понять ожидания друг друга до заключения будущей сделки. Бывают ситуации, когда стороны уже готовы заключить договор, но после обсуждения первого черновика термшита расходятся. Например, понимают, что у них разные ценности или взгляды на бизнес.

Термшит удобен тем, что он может быть основой для юридически обязывающих документов планируемой сделки. К примеру, он может быть черновиком для договора купли-продажи долей в уставном капитале общества и корпоративного договора — положения из него можно применять в разных документах.

В отличие от договора, нарушение условий термшита в большинстве случаев несет репутационные риски, а не юридические, хотя бывают и исключения.

Еще стартапы могут заключать соглашение о взаимопониманиях — Memorandum of Understanding, или MoU, базовые условия — Heads of Terms, или HoT, или письмо о намерениях — Letter of Intent, или LoI. Есть и другие аналоги термшита, но эти — самые популярные.

Глобальных различий между ними нет: разве что письмо о намерениях обычно подписывает только одна сторона, выражая свои намерения на сделку. Цель у этих документов такая же , как у термшита.

При каких сделках заключают термшит

Термшит нет смысла заключать при простых сделках: например, при закупке товара у поставщика, оказании услуг, аренде офиса в работающем бизнес-центре. Условия этих сделок обычно просты и понятны, поэтому быстрее сразу заключить договор.

Если сделка долгая и сложноструктурированная, подписание термшита оправданно. К таким чаще всего относят сделки по созданию совместных предприятий и инвестиционных товариществ, сделки по слиянию и поглощению — Mergers & Acquisitions, или M&A, и другие.

Такие сделки могут длиться несколько месяцев или даже больше года и состоять из нескольких этапов — в них почти всегда есть отлагательные условия. Это значит, что сделка будет заключена только после того, как их учтут.

Допустим, Василий придумал уникальную технологию создания бионических протезов, но у него нет ресурсов для их производства. Василий нашел партнера, у которого есть ООО с ресурсами и возможностями. Он хочет сотрудничать с этим партнером и для этого приобретает долю в его ООО.

Вместе с партнером Василий понимает, что компании понадобится дополнительное финансирование, а еще он хочет управлять ООО вместе и не отчуждать доли до выполнения определенных показателей — например, пока не заработает на продаже протезов 500 млн рублей.

Эта сделка с ООО будет сложноструктурированной: как минимум Василию нужно будет заключить договор купли-продажи долей в уставном капитале общества, договор займа и корпоративный договор между участниками общества — его обычно заключают, чтобы предупредить или разрешить корпоративный спор. А еще — выполнить отлагательные условия — например, получить одобрение на сделку от других участников общества.

В примере выше заключить термшит будет целесообразно. Во-первых , сделка продлится не один месяц, во-вторых , в ней слишком много параметров, которые лучше закрепить хоть в каком-то документе. Так стороны не забудут, о чем договаривались, а юристам будет проще составлять документы сделки.

Чем термшит отличается от предварительного договора

В российском законодательстве есть понятие предварительного договора — это соглашение, которое обязывает стороны заключить в будущем основной договор, например купли-продажи или аренды. Такие заключают иногда при покупке или аренде крупной коммерческой недвижимости.

Поскольку понятия «термшит» в российском праве нет, суды могут признать его предварительным или другим договором. То есть если стороны заключили термшит, а потом кто-то из них отказался заключать основные документы сделки, то есть вероятность, что другая сторона может заставить заключить их через суд на тех условиях, которые согласовали в термшите.

Стороны заключили соглашение о намерении — термшит, предметом которого является взаимодействие сторон в решении вопроса по оформлению договора аренды. Одна из сторон не стала заключать его, и вторая обратилась в суд.

Суд сказал: «Нормы действующего законодательства не содержат понятие „соглашение о намерении“, а также условия самого соглашения. Следует признать, что, заключая спорное соглашение, стороны подразумевали предварительный договор».

Чтобы такого не случилось, термшит должен быть составлен так, чтобы он не выглядел как предварительный договор, оферта о заключении договора, опцион или иной юридически обязывающий документ.

Такая позиция подтверждается российской судебной практикой. В одном из дел компания «Техно-спорт» потребовала взыскать с компании «Норильский никель» более 113 млн рублей убытков.

«Техно-спорт» утверждала, что протокол о намерениях, который они заключили с «Норильским никелем», на самом деле — предварительный договор.

Истец предоставил документ, в котором было указано: «Соглашение о намерениях не имеет обязательной юридической силы (за исключением положений о конфиденциальности), не является офертой, не является предварительным договором или другой формой обязательства, в рамках которого стороны обязаны заключить соглашение об использовании или какое-либо иное соглашение относительно использования и аренды помещения в обязательном порядке».

Суд согласился с тем, что это соглашение не было предварительным договором.

Еще стоит добавить исключение, что юридическую силу имеют только те положения, которые отвечают взаимным интересам — например, конфиденциальность или эксклюзивность. Об этом ниже.

По желанию любое положение в термшите можно сделать юридически обязывающим. К примеру, если нужно еще до заключения сделки договориться и закрепить порядок распределения прибыли. Для этого в разделе «Положения, которые имеют обязательную юридическую силу для сторон» прописывают нужные пункты термшита.

Какие положения обычно есть в термшите

Поскольку термшит — это документ о намерениях, его составляют в свободной форме. Его положения зависят от сделки, которую стороны собираются заключить.

К примеру, если стороны хотят создать совместное предприятие — промышленный комплекс — то в термшит они могут включить положения о том, кто будет финансировать поставки или производство сырья.

А при инвестиционных сделках компании, скорее всего, пропишут положения о праве присоединения к продаже — tag-along right. То есть право миноритарного акционера присоединиться к акционерам, которые продают свои акции третьему лицу — на аналогичных условиях. В термшите еще можно встретить положение о разрешении тупиковых ситуаций — deadlock provisions, то есть условия и порядок разрешения спорных ситуаций в процессе управления компанией.

Вот основные положения, которые стороны часто включают в этот документ:

Стороны соглашения — основатель компании, он же фаундер, инвестор, продавец, покупатель и прочие.
Предмет сделки. Например, покупка акций определенного типа.
Этапы и ключевые сроки, к которым будут выполнены определенные условия. К примеру, один из участников должен к какой-то дате провести юридическую проверку компании.
Условия заключения документов сделки — отлагательные условия сделки. Например, нужно получить предварительное разрешение госоргана на сделку или корпоративное одобрение — если сделка крупная или в уставе компании прописано требование, что акционеры должны одобрять все сделки от 1 млн рублей.
Корпоративное управление — как будет устроено управление в компании. К примеру, акционер А назначает в наблюдательный совет со своей стороны четырех членов, а акционер Б — трех. При этом акционер Б по своему усмотрению назначает председателя правления компании.
Порядок распределения прибыли — какой процент прибыли получает каждый участник сделки и в какие сроки.
Сроки и условия проведения юридической и финансовой проверок. В термшите стороны прописывают, что покупатель или инвестор проводит юридическую проверку в течение Х месяцев, а продавец или фаундер предоставляет доступ к документам приобретаемого актива.
Условия выхода из переговоров. В гражданском кодексе есть упоминание недобросовестного ведения переговоров. Если очень упрощенно — это когда одна сторона вступает в переговоры, но не собирается достигать на них соглашения. Например, дает неполную или недостоверную информацию или прекращает переговоры так внезапно, что вторая сторона не могла этого ожидать. Чтобы избежать обвинений в недобросовестности, в термшите можно прописать порядок выхода из переговоров и опираться на него. Важно, что это положение не должно противоречить российскому праву — об этом расскажу дальше.
Конфиденциальность — обязательство о неразглашении информации.
Распределение расходов. Обычно пишут, что каждая сторона при подготовке к сделке несет свои расходы самостоятельно.
Применимое право. Допустим, сделка между российской и итальянской компанией может быть подчинена английскому, российскому или иному праву — стороны могут сами выбрать применимое к своей сделке право.Разные документы также могут подчиняться и разному праву: к примеру, договор купли-продажи акций компании можно заключить по российскому праву, а корпоративный договор — по английскому.
Эксклюзивность — это ограничение права фаундера или продавца вести переговоры с другими инвесторами или продавцами в течение определенного срока.
Положения, которые имеют обязательную юридическую силу для сторон — например, то же положение о конфиденциальности.
Реквизиты сторон, подписи и приложения, если в них есть необходимость. Приложение к термшиту делают, если не хотят загромождать текст документа — например, выносят отдельно термины и определения, расчеты.

Я сделала примерную типовую форму термшита — для сделок по купле-продаже долей. Она не универсальная — ее нужно адаптировать под конкретные компании и условия. Для этого понадобится юрист.

Можно ли сделать соглашение юридически обязывающим

Термшит может и вообще не иметь юридической силы или быть частично юридически обязывающим.

Делать термшит полностью юридически обязывающим документом нецелесообразно — сторонам проще сразу перейти к заключению документов по сделке. К тому же непонятно, как условия такого термшита будут толковаться судом. В своей практике я никогда такого не встречала.

Обычно стороны делают у термшита юридически обязывающими только некоторые положения: например, о конфиденциальности или эксклюзивности.

Российская компания обсуждает с потенциальным инвестором финансирование приложения с технологией дополненной реальности. Технологию компания держит в секрете, но вынуждена рассказать ее инвестору.

Российская компания слышала, что этот инвестор по неизвестной причине прервал переговоры с другими партнерами и раскрыл их конфиденциальную информацию третьим лицам. Чтобы защитить себя от кражи технологии и не переживать за повторение сценария, стартап может прописать в термшите положение о конфиденциальности. К этому положению уже будут применяться российские законодательные нормы — например, статья 434.1 ГК РФ о ведении переговоров.

Если в термшите есть юридически обязывающие положения, то их важно правильно прописать. Следует подобрать формулировку так, как принято писать это в английском, российском или другом праве. К примеру, взять положения из закона или дать ссылку на соответствующую статью. Эти положения не должны противоречить законодательству, которому подчинен термшит.

Например, две российские компании готовятся заключить сделку и составляют термшит, положения которого подчинены российскому законодательству.

Одна из компаний хочет обезопасить себя от продолжительных переговоров и иметь возможность прекратить их в любой момент по своему желанию. Если прописать в термшите положение о ведении переговоров и указать там формулировку « сторона А не несет никакой ответственности за недобросовестные действия, например резкий выход из переговоров», она не будет иметь силы, так как противоречит гражданскому кодексу РФ.

И если стороны все-таки решат указать эту формулировку, это не избавит их от ответственности за недобросовестные переговоры — по ГК РФ это может быть возмещение убытков пострадавшей стороне. Например, расходы на поездки на переговоры, юридические и финансовые консультации.

Что будет, если нарушить положения термшита

Термшит в российском законодательстве не имеет юридической силы, поэтому за его нарушение привлечь к ответственности нельзя. Но это не касается тех положений, которые стороны договорились считать юридически обязывающими.

Допустим, стороны зафиксировали, что положение о конфиденциальности — юридически обязывающее. Если одна из сторон его нарушила, как правило, наступает гражданская ответственность. Другая сторона может потребовать возместить убытки или взыскать штраф.

Если термшит вообще не является юридически обязывающим, для сторон все равно сохраняется ответственность за недобросовестное ведение переговоров — все по той же статье 434.1 ГК РФ.

Недобросовестными суд может посчитать такие переговоры, когда сторона предоставила неполную или недостоверную информацию, умолчала об обстоятельствах, которые стоило донести. Или внезапно и неоправданно прекратила переговоры, при которых партнер не мог этого ожидать.

При недобросовестном ведении переговоров придется возмещать убытки пострадавшей стороне — например, расходы на перелеты, которые партнер совершал ради этих переговоров, работу юристов по составлению документов или убытки, понесенные в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

Еще пострадавшая сторона может потребовать выплатить неустойку, если она была предусмотрена в соглашениях. Размер неустойки может быть любым, при этом неустойка не должна быть средством обогащения. По общему правилу суд может уменьшить неустойку, которая несоразмерна последствиям нарушения.