Незаконное участие в предпринимательской деятельности как коррупционное преступление
Перейти к содержимому

Незаконное участие в предпринимательской деятельности как коррупционное преступление

  • автор:

Незаконное участие в предпринимательской деятельности как коррупционное преступление

УК РФ Статья 289. Незаконное участие в предпринимательской деятельности

Учреждение должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо участие в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой организации льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме, —

наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Понятие коррупции. Виды коррупционных преступлений

Корру́пция (от лат. corrumpere — растлевать, лат. corruptio — подкуп, порча) — термин, обозначающий обычно использование должностным лицом своих властных полномочий… и доверенных ему прав, а также связанных с этим официальным статусом авторитета, возможностей, связей в целях личной выгоды, противоречащее законодательству и моральным установкам. Коррупцией называют также подкуп должностных лиц, их продажность. Соответствующий термин в европейских языках обычно имеет более широкую семантику, вытекающую из первичного значения исходного латинского слова. Характерным признаком коррупции является конфликт между действиями должностного лица и интересами его нанимателя либо конфликт между действиями выборного лица и интересами общества. Многие виды коррупции аналогичны мошенничеству, совершаемому должностным лицом, и относятся к категории преступлений против государственной власти.

Существует несколько видов коррупционных преступлений:

1) собственно коррупционные преступления, посягающие на авторитет государственной службы или службы в органах местного самоуправления, выступающий в качестве основного непосредственного объекта таких посягательств (коррупционные преступления в узком значении понятия);

2) коррупционные преступления, посягающие на ту же социальную ценность как на обязательный дополнительный непосредственный объект (коррупционные преступления в широком значении понятия);

3) коррупционные преступления, посягающие на названную социальную ценность как на факультативный (необязательный) объект.

К собственно коррупционным преступлениям, по мнению названного автора, могут быть отнесены 6 уголовно наказуемых деяний:

1) злоупотребление должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ);

2) незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ);

3) получение взятки (ст. 290 УК РФ);

4) дача взятки (ст. 291 УК РФ);

5) посредничество во взяточничестве (ст. 291.1 УК РФ);

6) служебный подлог (ст. 292 УК РФ).

В число коррупционных преступлений, относящихся ко второй группе, следует включить 5 видов преступлений:

1) воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности (ст. 169 УК РФ);

2) регистрация незаконных сделок с землей (ст. 170 УК РФ);

4) провокация взятки либо коммерческого подкупа (ст. 304 УК РФ);

5) организация преступного сообщества (преступной организации) или участия в нем (ней) (ст. 210 УК РФ).

Уважаемые граждане, если вы стали свидетелями коррупционных преступлений, либо в отношении вас совершаются противоправные действия со стороны должностных лиц, о любом проявлении фактов коррупции по отношению к Вам, сообщайте в администрацию по телефону доверия 8 (81371) 59-490.

Незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ)

Непосредственный объект — интересы государственной и муниципальной службы в части порядка ее несения и следования основным принципам. Незаконное участие в предпринимательской деятельности — коррупционное преступление, опасность которого заключается в том, что при незаконном участии должностных лиц в предпринимательской деятельности возникает конфликт публичных и частных интересов, решаемый в пользу частных путем неправомерного использования в личных интересах принадлежащих должностному лицу полномочий вопреки интересам службы.

Запрет на участие в предпринимательской деятельности государственных гражданских служащих установлен ст. 17 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации», в соответствии с которой гражданскому служащему запрещается заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, а также участвовать в управлении хозяйствующим субъектом (за исключением жилищного, жилищно-строительного, гаражного кооперативов, садоводческого, огороднического, дачного потребительских кооперативов, товарищества собственников недвижимости и профсоюза, зарегистрированного в установленном порядке), если иное не предусмотрено федеральными законами или если в порядке, установленном нормативным правовым актом РФ или субъекта РФ в соответствии с федеральными законами или законами субъекта РФ, ему не поручено участвовать в управлении этой организацией. Аналогичный запрет для муниципальных служащих установлен ст. 14 Федерального закона «О муниципальной службе в Российской Федерации». Запреты на участие в предпринимательской деятельности отдельных категорий должностных устанавливаются специальным законодательством.

Объективная сторона складывается из двух обязательных элементов:

  • 1) собственно участие в предпринимательской деятельности, которое альтернативно выглядит как учреждение должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо как участие в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо;
  • 2) предоставление организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, которой прямо или опосредованно занимается должностное лицо, льгот и преимуществ или покровительство ей в иной форме.

Под предпринимательской деятельностью в соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ понимается деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Предпринимательскую деятельность могут осуществлять физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, и юридические лица, зарегистрированные в установленной законом форме. Исходя из буквального толкования ст. 289 УК РФ, можно сделать вывод, что осуществление предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя данным составом не охватывается. В статье речь идет лишь об участии в предпринимательской деятельности путем учреждения или участия в управлении организацией, которая таковую деятельность осуществляет. Необходимо помнить, что предпринимательскую деятельность в соответствии со ст. 50 ГК РФ могут осуществлять не только коммерческие, но и некоммерческие организации. Соответственно, должностные лица не могут выступать их учредителями и принимать участие в управлении их деятельностью, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом.

Участие в управлении организацией представляет собой участие в деятельности ее органов управления, наименования и виды которых зависят от организационно-правовой формы организации (руководитель, совет директоров, участники товарищества и т.д.). Это участие может быть прямым (формальным) или опосредованным (фактическим, неформальным), когда интересы должностного лица при осуществлении управления организацией выполняет доверенное лицо. В качестве доверенного лица могут выступать родственники и близкие должностного лица, а также подставные лица.

Само по себе незаконное участие в предпринимательской деятельности состава преступления не образует. Для вменения ст. 289 УК РФ необходимо дополнительно установить признак предоставления данной организации льгот или преимуществ или оказания ей покровительства в иной форме (частный случай злоупотребления должностными полномочиями или положением в разнообразных формах — льготы по налогам, освобождение от проверок, сдача в аренду либо продажа недвижимости или оборудования по заниженным ценам либо с нарушением порядка, иреференции при проведении торгов и участии в тендерах и т.п.). Если указанные действия связаны с воспрепятствованием законной предпринимательской деятельности иных лиц и организаций, то содеянное требует квалификации по совокупности со ст. 169 УК РФ.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Субъект специальный — должностное лицо.

Получение взятки (ст. 290 УК РФ)

В целях обеспечения единства судебной практики по данной категории дел принято постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях».

Основной непосредственный объект — регламентированный законодательством порядок осуществления должностными лицами своих служебных (властных) полномочий по решению стоящих перед соответствующими органами задач. Указанный порядок включает в себя, в частности, нормативные положения, исключающие подкупаемость (продажность) должностных лиц и иные нарушения по службе. При получении взятки за незаконные действия или бездействие (ч. 3 ст. 290 УК РФ), а также при вымогательстве взятки (ч. 5 ст. 290 УК РФ) дополнительным непосредственным объектом выступают права и законные интересы граждан или организаций.

Предмет — взятка в виде денег, ценных бумаг, иного имущества или услуг имущественного характера или иных имущественных прав. Наиболее распространенной разновидостью взятки являются деньги. Это могут быть денежные средства в валюте РФ и иностранной валюте, находящиеся в обращении на территории РФ, как наличные, так и безналичные денежные средства. Денежные знаки и монеты, вышедшие из обращения, могут признаваться взяткой только в случае, если они обладают ценностью в качестве иного имущества.

Ценными бумагами в соответствии со ст. 142 ГК РФ являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги); ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав (бездокументарные ценные бумаги). Для признания ценных бумаг взяткой важно определить, как осуществляется передача прав по той или иной ценной бумаге.

Другой разновидностью взятки является иное имущество. В диспозиции ч. 1 ст. 290 УК РФ понятие «иное имущество» означает какую-либо вещь, обладающую экономической ценностью (стоимостью). Имущество (вещи) делится на движимое и недвижимое (ст. 130 ГК РФ). Чаще всего предметом взятки является движимое имущество. Получение в качестве взятки недвижимого имущества возможно только путем передачи прав на него в установленном законодательством порядке. Взяткой может быть признано имущество, изъятое из гражданского оборота или ограниченное в таком обороте (драгоценные металлы, природные драгоценные камни и жемчуг, оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, наркотические средства, психотропные вещества, ядерные материалы и радиоактивные вещества и т.п.). В данном случае содеянное следует квалифицировать по ст. 290 УК РФ и соответствующим статьям, предусматривающим ответственность за незаконный оборот указанных предметов (ст. 191, 220, 222, 228, 228.1 УК РФ и др.).

При определении предмета взятки законодатель отказался от оценочного понятия «выгоды имущественного характера», заменив их термином «услуги имущественного характера». Под ними понимаются любые имущественные выгоды, в том числе освобождение от имущественных обязательств (например, предоставление кредита с заниженной процентной ставкой за пользование им, бесплатное либо по заниженной стоимости предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи, передача имущества, в частности автотранспорта, для его временного использования, прощение долга или исполнение обязательств перед другими лицами) (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24). Не может рассматриваться в качестве взятки выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, например, написание статьи, монографии, диссертации, включение в соавторы, положительное заключение на научную работу, разного рода информационные и консультативные услуги и т.п.

В качестве взятки закон называет иные имущественные права, которые включают как право на имущество, в том числе право требования кредитора, так и иные права, имеющие денежное выражение, например, исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ). Получение взятки в виде незаконного предоставления должностному лицу имущественных прав предполагает возникновение у лица юридически закрепленной возможности вступить во владение или распорядиться чужим имуществом как своим собственным, требовать от должника исполнения в его пользу имущественных обязательств и др. (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24). Имущественным правом, в частности, является право пользования имуществом, принадлежащим собственнику или иному управомоченному лицу (например, право на жилплощадь). Так, в судебной практике рассматривалось уголовное дело, где в качестве взятки была признана квартира (точнее, право на нее), предоставленная должностному лицу, нуждающемуся в получении жилья, вне очереди. Аналогично таковыми могут быть признаны право пользования транспортом, земельным участком, другим недвижимым имуществом и иные имущественные права.

Важным признаком, характеризующим предмет взятки, является ее размер — простой, значительный, крупный и особо крупный. Поскольку от размера взятки зависит квалификация преступления, Пленум Верховного Суда РФ в п. 9 названного Постановления указал, что переданное в качестве взятки имущество, оказанные услуги имущественного характера или предоставленные имущественные права должны получить денежную оценку на основании представленных сторонами доказательств, в том числе при необходимости с учетом заключения эксперта.

Закон не устанавливает минимальный размер переданных материальных ценностей, имущественных прав или оказанных услуг имущественного характера, который квалифицируется как взятка. При получении в качестве взятки незначительных по стоимости (малоценных) предметов и услуг деяние может быть признано малозначительным. В таких случаях следует учитывать стоимость имущества, форму предоставления имущественных благ и другие обстоятельства дела (значимость интересов службы, характер действий (бездействия) должностного лица в пользу взяткодателя, характер интересов подкупающей стороны, степень ее активности и др.).

Объективная сторона характеризуется следующими взаимосвязанными признаками: а) получение должностным лицом лично или через посредника предмета взятки (в том числе когда взятка по указанию должностного лица передается иному физическому или юридическому лицу); б) за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц;

в) если такие действия входят в служебные полномочия должностного лица либо оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям или бездействию, а равно за общее покровительство или попустительство по службе.

Получение взятки выражается в ее фактическом принятии должностным лицом. Конкретные формы получения взятки, при всем их разнообразии, во многом определяются ее имущественным выражением (предметом). В ст. 290 УК РФ говорится о получении взятки должностным лицом лично или через посредника (в том числе когда взятка по указанию должностного лица передается иному физическому или юридическому лицу). Таким образом, адресатом получения предмета взятки может быть как само должностное лицо, так и иное физическое или юридическое лицо, когда взятка передается им по указанию должностного лица.

На практике толкование признака «личного» получения взятки вызывает определенные сложности.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 на этот счет дано следующее разъяснение: «Если за совершение должностным лицом действий (бездействие) по службе имущество передается, имущественные права предоставляются, услуги имущественного характера оказываются не лично ему либо его родным или близким, а заведомо другим лицам, в том числе юридическим, и должностное лицо, его родные или близкие не извлекают из этого имущественную выгоду, содеянное не может быть квалифицировано как получение взятки (например, принятие руководителем государственного или муниципального учреждения спонсорской помощи для обеспечения деятельности данного учреждения за совершение им действий по службе в пользу лиц, оказавших такую помощь). При наличии к тому оснований действия должностного лица могут быть квалифицированы как злоупотребление должностными полномочиями либо как превышение должностных полномочий» (и. 23). Из этого следует, что если имущество передается, имущественные права предоставляются, услуги имущественного характера оказываются по указанию должностного лица его родным или близким либо другим лицам, который сознает, что указанные лица извлекают из этого имущественную выгоду, содеянное должно быть квалифицировано как получение взятки. Как взяточничество должны расцениваться и случаи, когда взятка по указанию должностного лица передается в пользу юридических лиц, основанных на любой форме собственности (коммерческих и некоммерческих организаций), если в органы управления этих организаций входят родные и близкие должностного лица либо другие лица, извлекающие из этого имущественную выгоду.

Во многих случаях, опасаясь ответственности, взяткодатели пытаются придать своим действиям замаскированный, скрытый характер. Исходя из этого, выделяются две основные формы получения взятки: открытая и завуалированная (замаскированная). Открытая форма состоит в непосредственном получении должностным лицом (лично или через посредника) предмета взятки в условиях очевидности. Завуалированная форма взяточничества не только лишена очевидности. В ней всегда присутствует элемент «законности» действий сторон, т.е. она облекается в объективно правовые формы, зачастую принимая характер трудовых отношений или гражданско-правовых сделок. Таковыми, как правило, являются взятки в виде предоставления услуг имущественного характера.

Обязательным признаком объективной стороны преступления является основание получения должностным лицом взятки, каковым выступают определенные формы служебных действий (поведения) должностного лица в пользу взяткодателя или представляемых им лиц. Систематическое толкование закона позволяет определить четыре вида действий (бездействия), связанных с использованием служебного положения, за которые дается взятка: 1) правомерные действия (бездействие), которые входят в служебные полномочия должностного лица (ч. 1 ст. 290 УК РФ); 2) правомерные действия (бездействие), которые хотя и не входят в служебные полномочия должностного лица, но оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию) (ч. 1 ст. 290 УК РФ); 3) незаконные действия, которые должностное лицо совершает или способствует их совершению, используя свое должностное положение (ч. 3 ст. 290 УК РФ); 4) общее покровительство или попустительство по службе (ч. 1 ст. 290 УК РФ).

Применительно к первой разновидности получения взятки закон четко называет в качестве ее основания конкретные действия (бездействие) должностного лица, входящие в его служебные полномочия. Тем самым данная форма получения взятки четко отделена от принципиально иной ее формы — за так называемое «общее благоприятное расположение» должностного лица в отношении дающего по службе. В связи с этим Пленум Верховного Суда РФ в п. 3 постановления от 09.07.2013 № 24 разъяснил: «Под входящими в служебные полномочия действиями (бездействием) должностного лица следует понимать такие действия (бездействие), которые оно имеет право и (или) обязано совершить в пределах его служебной компетенции (например, сокращение установленных законом сроков рассмотрения обращения взяткодателя, ускорение принятия должностным лицом соответствующего решения, выбор должностным лицом в пределах своей компетенции или установленного законом усмотрения наиболее благоприятного для взяткодателя или представляемых им лиц решения)».

По юридической природе указанные действия (бездействие) формально, т.е. вне связи с получением взятки, являются правомерными — они не только входят в служебные полномочия должностного лица, но и не содержат состава какого-либо правонарушения. Такой вывод вытекает из логического сопоставления ч. 1 ст. 290 УК РФ и ч. 3 данной статьи, где говорится о получении должностным лицом взятки за незаконные действия (бездействие). Таким образом, ответственность по ч. 1 ст. 290 УК РФ наступает в случае, если действия (бездействие), входящие в служебные полномочия должностного лица, совершены в пользу взяткодателя без нарушения закона или подзаконного акта.

Важным признаком объективной стороны получения взятки является связь указанных действий (бездействия) должностного лица с его служебным положением. Применительно к рассматриваемой форме преступления указанная связь предельно точно определена в ч. 1 ст. 290 УК РФ — должностное лицо получает взятку за действия (бездействие) в пользу взяткодателя, если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица, т.е. могут быть объективно совершены благодаря использованию указанных полномочий. В этом смысле понятие «использование служебных полномочий», хотя прямо не закрепленное, но вытекающее из текста ст. 290 УК РФ, совпадает с аналогичным понятием, содержащимся в ст. 285 УК РФ, а состав получения взятки является специальной разновидностью злоупотребления должностными полномочиями. Как указано в законе, должностное лицо получает взятку за действия (бездействие) в пользу, т.е. в интересах взяткодателя или представляемых им лиц. К «представляемым лицам» относятся как физические, так и юридические лица.

Вторая разновидность получения взятки связана с тем, что должностное лицо, не обладая необходимой компетенцией, в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию). Судебное толкование данной формы взятки содержится в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24, где разъяснено: «Способствование должностным лицом в силу своего должностного положения совершению действий (бездействию) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц выражается в использовании взяткополучателем авторитета и иных возможностей занимаемой должности для оказания воздействия на других должностных лиц в целях совершения ими указанных действий (бездействия) по службе. Такое воздействие заключается в склонении другого должностного лица к совершению соответствующих действий (бездействию) путем уговоров, обещаний, принуждения и др.». Представляется, что не образует состава получения взятки использование служебных отношений между независимыми друг от друга по характеру полномочий (компетенции) должностными лицами в рамках одного ведомства.

В судебной практике встречаются случаи, когда должностное лицо получает вознаграждение за действия, которые оно не может совершить, поскольку не наделено необходимыми для этого полномочиями. Пленум Верховного Суда РФ в указанном постановлении разъяснил: «В том случае, если указанное лицо получило ценности за совершение действий (бездействие), которые в действительности оно не может осуществить ввиду отсутствия служебных полномочий и невозможности использовать свое служебное положение, такие действия при наличии умысла на приобретение ценностей следует квалифицировать как мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения» (п. 24).

Третьей разновидностью является получение должностным лицом взятки за общее покровительство или попустительство по службе. В литературе трактовка понятий «покровительства» и «попустительства» является дискуссионной. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 дается следующее разъяснение: «Судам следует иметь в виду, что при получении взятки за общее покровительство или попустительство по службе конкретные действия (бездействие), за которые она получена, на момент ее принятия не оговариваются взяткодателем и взяткополучателем, а лишь осознаются ими как вероятные, возможные в будущем. Общее покровительство по службе может проявляться, в частности, в необоснованном назначении подчиненного, в том числе в нарушение установленного порядка, на более высокую должность, во включении его в списки лиц, представляемых к поощрительным выплатам. К попустительству по службе относится, например, согласие должностного лица контролирующего органа не применять входящие в его полномочия меры ответственности в случае выявления совершенного взяткодателем нарушения». Однако вышеприведенные разъяснения Пленума, несмотря на оценку конкретных действий (бездействие) по службе с позиций «будущего времени», не вполне согласуются с законом, который говорит не о конкретном, а об общем покровительстве или попустительстве по службе.

Покровительство может выражаться как в противоправных, так и во вполне законных действиях должностного лица в интересах взяткодателя. При этом позитивные действия могут иметь не менее важное значение для последнего, чем покровительство в форме защиты от социального контроля. В любом случае покровительство предполагает активную позицию покровителя по отношению к интересам покрываемого. Попустительство, как правило, выражается в противоправном бездействии должностного лица по службе, т.е. непринятии им мер юридического характера в отношении совершаемых подчиненными или подконтрольными лицами нарушений, в том числе дисциплинарных и аморальных проступков по службе н вне ее. Наиболее опасным видом коррупционного попустительства является попустительство преступной деятельности.

В доктрине уголовного права и судебной практике дискуссионным остается вопрос об обусловленности получения взятки. На этот счет сложились две диаметрально противоположные точки зрения. Первая из них ставит знак равенства между взяткой-подкупом, полученной должностным лицом до совершения желательных для взяткодателя действий (бездействия) либо после, но но предварительной договоренности с ним, и взяткой-вознаграждением, имевшей место после совершения соответствующих действий (бездействия) должностным лицом без предварительного соглашения сторон. Сторонники другой точки зрения последовательно аргументируют вывод, что обусловленность действий должностного лица взяткой должна составлять необходимое условие ответственности за взяточничество. Представляется, что обусловленность взятки — непременное условие ответственности за данное преступление, хотя действующий закон не дает оснований для такого вывода. Согласно п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 ответственность за получение, дачу взятки, посредничество во взяточничестве наступает независимо от времени получения должностным лицом взятки — до или после совершения им действий (бездействия) по службе в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, а также независимо от того, были ли указанные действия (бездействие) заранее обусловлены взяткой или договоренностью с должностным лицом о передаче за их совершение взятки.

Состав формальный, преступление считается оконченным с момента принятия получателем хотя бы части передаваемых ценностей. В связи с этим Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 09.07.2013 № 24 указал, что получение и дача взятки считаются оконченными с момента принятия должностным лицом хотя бы части передаваемых ему ценностей (например, с момента передачи их лично должностному лицу, зачисления с согласия должностного лица на счет, владельцем которого оно является). При этом не имеет значения, получили ли указанные лица реальную возможность пользоваться или распоряжаться переданными им ценностями по своему усмотрению (п. 10). Определенной спецификой обладает момент окончания преступления при получении взятки в форме незаконного оказания услуг имущественного характера либо предоставления иных имущественных нрав. Позиция Пленума Верховного Суда РФ на этот счет следующая: «В тех случаях, когда предметом получения или дачи взятки, посредничества во взяточничестве либо коммерческого подкупа является незаконное оказание услуг имущественного характера, преступление считается оконченным с начала выполнения с согласия должностного лица либо лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, действий, непосредственно направленных на приобретение ими имущественных выгод (например, с момента уничтожения или возврата долговой расписки, передачи другому лицу имущества в счет исполнения обязательств взяткополучателя, заключения кредитного договора с заведомо заниженной процентной ставкой за пользование им, с начала проведения ремонтных работ по заведомо заниженной стоимости)» (п. 11 постановления от 09.07.2013 № 24).

С определением момента окончания преступления тесно связан вопрос о квалификации получения взятки как неоконченного преступления, т.е. приготовления или покушения на данное преступление. В связи с этим Пленум Верховного Суда РФ в вышеуказанном постановлении (п. 14) указал, что обещание или предложение передать либо принять незаконное вознаграждение за совершение действий (бездействие) по службе необходимо рассматривать как умышленное создание условий для совершения соответствующих коррупционных преступлений в случае, когда высказанное лицом намерение передать или получить взятку либо предмет коммерческого подкупа было направлено на доведение его до сведения других лиц в целях дачи им либо получения от них ценностей, а также в случае достижения договоренности между указанными лицами. Если при этом иные действия, направленные на реализацию обещания или предложения, лица не смогли совершить по независящим от них обстоятельствам, содеянное следует квалифицировать как приготовление к даче взятки (ч. 1 ст. 30 и соответственно ч. 3—5 ст. 291 УК РФ) или к получению взятки (ч. 1 ст. 30 и соответственно ч. 2—6 ст. 290 УК РФ). Однако данное разъяснение, на наш взгляд, следует понимать ограничительно, поскольку на практике подобные действия часто рассматриваются как обнаружение умысла. Пленум Верховного Суда РФ также отметил, что если условленная передача ценностей не состоялась по обстоятельствам, не зависящим от воли лиц, действия которых были непосредственно направлены на их передачу или получение, содеянное следует квалифицировать как покушение на дачу либо получение взятки (п. 12 постановления от 09.07.2013 № 24).

В теории уголовного права и судебной практике неоднозначно решается вопрос о квалификации действий должностного лица, получившего «контролируемую взятку» при проведении оперативно-разыскных мероприятий. Исходя из позиции Пленума Верховного Суда РФ по данному вопросу такие действия должны быть квалифицированы как оконченное преступление (и. 13 постановления от 09.07.2013 № 24). Конкретные действия (бездействие), совершенные должностным лицом за вознаграждение, составом получения взятки не охватываются и требуют самостоятельной уголовно- правовой оценки. В случае если указанные действия (бездействие) образуют самостоятельный состав преступления (злоупотребление должностными полномочиями, превышение должностных полномочий, служебный подлог, фальсификацию доказательств и т.п.), содеянное квалифицируется по совокупности преступлений (п. 22 постановления от 09.07.2013 № 24).

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом: субъект сознает, что получает взятку за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, которые входят в его служебные полномочия либо которым он может способствовать в силу должностного положения, а равно за общее покровительство или попустительство по службе, и желает этого. Умыслом взяткополучателя должны охватываться все объективные признаки совершаемого преступления, которые составляют его предметное содержание.

Обязательным признаком получения взятки является корыстный мотив, который вытекает из самой сущности взяточничества. Поэтому не образует состава преступления так называемое «спонсорство», например, принятие руководителем государственного или муниципального учреждения спонсорской помощи для обеспечения деятельности данного учреждения за совершение им действий по службе в пользу лиц, оказавших такую помощь. При наличии к тому оснований действия должностного лица могут быть квалифицированы как злоупотребление должностными полномочиями либо как превышение должностных полномочий (и. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24).

Субъект специальный — должностное лицо, иностранное должностное лицо либо должностное лицо публичной международной организации. Согласно п. 2 примечаний к ст. 290 УК РФ, под иностранным должностным лицом в данной статье (а также в ст. 291 и 291.1 УК РФ) понимается любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую- либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия, а под должностным лицом публичной международной организации — международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени.

Часть 2 ст. 290 УК РФ устанавливает повышенную ответственность за получение должностным лицом, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичной международной организации взятки в значительном размере. Значительным размером взятки в данной статье (а также в ст. 291 и 291.1 УК РФ) признаются сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, превышающие 25 тыс. руб. (п. 1 примечаний к ст. 290 УК РФ). Данное деяние отнесено к категории тяжких преступлений.

Частью 3 ст. 290 УК РФ предусмотрена более строгая ответственность за получение взятки должностным лицом за незаконные действия (бездействие). Получение взятки за правомерные действия по службе (ч. 1 ст. 290 УК РФ) является преступлением средней тяжести, а за незаконные — тяжким. Такой подход законодателя представляется оправданным, так как общественная опасность преступления в последнем случае серьезно возрастает. Согласно и. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 под незаконными действиями (бездействием) следует понимать действия (бездействие), которые: совершены должностным лицом с использованием служебных полномочий, однако в отсутствие предусмотренных законом оснований или условий для их реализации; относятся к полномочиям другого должностного лица; совершаются должностным лицом единолично, однако могли быть осуществлены только коллегиально либо по согласованию с другим должностным лицом или органом; состоят в неисполнении служебных обязанностей; никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать. К ним, в частности, относятся: фальсификация доказательств по уголовному делу, неисполнение предусмотренной законом обязанности по составлению протокола об административном правонарушении, принятие незаконного решения на основании заведомо подложных документов, внесение в документы сведений, не соответствующих действительности. Исходя из этого разъяснения можно выделить две разновидности незаконных действий (бездействия) должностного лица:

1) неправомерные действия (бездействие), совершенные с использованием служебных полномочий; 2) действия (бездействие), содержащие признаки преступления либо иного правонарушения.

В ч. 4 ст. 290 УК РФ в качестве квалифицирующего признака названо совершение деяний, предусмотренных ч. 1—3 ст. 290 УК РФ, лицом, занимающим государственную должность РФ, государственную должность субъекта РФ, а равно главой местного самоуправления. Легальное толкование первых двух категорий должностных лиц дано в уголовном законе (и. 2 и 3 примечаний к ст. 285 УК РФ). Понятие главы органа местного самоуправления в уголовном законе не закреплено и определяется путем судебного толкования. Не может быть квалифицировано по ч. 4 ст. 290 УК РФ получение взятки главой территориального подразделения муниципального образования (района, волости и т.п.) [1] .

Другой квалифицированный вид получения взятки (ч. 5 ст. 290 УК РФ) образует какое-либо из деяний, предусмотренных ч. 1, 3 и 4 ст. 290 УК РФ, если оно совершено: а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) с вымогательством взятки; в) в крупном размере.

Получение взятки группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. «а» ч. 5 ст. 290 УК РФ). Характеризуя группу лиц по предварительному сговору, следует подчеркнуть, что объективную сторону получения взятки может выполнить только должностное лицо. Поэтому в состав такой группы должны входить два и более должностных лица, заранее договорившихся о совместном совершении данного преступления путем принятия каждым из членов группы части незаконного вознаграждения за совершение каждым из них действий (бездействие) по службе в пользу передавшего незаконное вознаграждение лица или представляемых им лиц. В таких случаях преступление признается оконченным с момента принятия взятки хотя бы одним из входящих в преступную группу должностных лиц (п. 15 постановления от 09.07.2013 № 24). Нельзя вести речь о получении взятки по предварительному сговору группой лиц, если передача взятки осуществлялась через посредника, действовавшего по поручению взяткополучателя, независимо от его должностного положения.

Признаки организованной группы получили расширительное толкование в п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24, где сказано, что организованная группа характеризуется устойчивостью, более высокой степенью организованности, распределением ролей, наличием организатора и (или) руководителя. В организованную группу помимо одного или нескольких должностных лиц могут входить лица, не обладающие признаками специального субъекта получения взятки. На наш взгляд, организованная группа при получении взятки обязательно должна состоять минимум из двух должностных лиц. Такой подход соответствует общему пониманию преступной группы как формы соучастия в преступлениях со специальным субъектом и требованиям ч. 4 ст. 34 УК РФ. Данное преступление признается оконченным с момента принятия незаконного вознаграждения хотя бы одним членом организованной группы.

Получение взятки путем вымогательства (п. «б» ч. 5 ст. 290 УК РФ). Данное преступление представляет собой одностороннее коррупционное отношение, в котором общественно опасными и наказуемыми признаются лишь действия взяткополучателя. Взяткодатель в этом случае в соответствии с законом (примечание к ст. 291 УК РФ) освобождается от уголовной ответственности. В и. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 выделены две разновидности (формы) вымогательства взятки. Первая из них выражается в прямом, открытом требовании должностного лица дать взятку под угрозой совершения действий (бездействия), которые могут причинить ущерб законным интересам гражданина (например, незаконный отказ в регистрации по месту жительства, в выдаче лицензии на занятие определенными видами деятельности и т.п.). Вторая форма вымогательства состоит в поставлении гражданина, наделенного законными правами, в такие условия, при которых он сам вынужден дать взятку с целью предотвращения вредных последствий для его правоохраняемых интересов. Обычно такая форма вымогательства связана не с прямым отказом должностного лица выполнить свои служебные обязанности, а с созданием общей атмосферы неблагоприятного исхода дела (например, не-обоснованное затягивание установленных для решения того или иного вопроса сроков, выдвижение не предусмотренных законодательством требований, ссылки на «отсутствие» необходимых ресурсов и т.п.). Пленум также указал, что для квалификации содеянного как вымогательства взятки не имеет значения, была ли у должностного лица либо у лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, реальная возможность осуществить указанную угрозу, если у лица, передавшего взятку или предмет коммерческого подкупа, имелись основания опасаться осуществления этой угрозы (например, следователь, зная, что уголовное дело подлежит прекращению в связи с отсутствием в деянии состава преступления, угрожает обвиняемому направить дело с обвинительным заключением прокурору, а, получив взятку, дело по предусмотренным законом основаниям прекращает) (п. 18 постановления от 09.07.2013 № 24).

Получение взятки в крупном размере (п. «в» ч. 5 ст. 290 УК РФ). Согласно п. 1 примечаний к ст. 290 УК РФ крупным размером взятки признается сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, превышающие 150 тыс. руб. Некоторой спецификой обладает момент окончания данного вида получения взятки. Исходя из п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 если взяткодатель (посредник) намеревался передать, а должностное лицо — получить взятку в значительном или крупном либо в особо крупном размере, однако фактически принятое должностным лицом незаконное вознаграждение не образовало указанный размер, содеянное надлежит квалифицировать как оконченные дачу либо получение взятки или посредничество во взяточничестве соответственно в значительном, крупном или особо крупном размере (например, когда взятку в крупном размере предполагалось передать в два приема, а взяткополучатель был задержан после передачи ему первой части взятки, не образующей такой размер, содеянное должно квалифицироваться но п. «в» ч. 5 ст. 290 УК РФ).

В ч. 6 ст. 290 УК РФ в качестве особо квалифицирующего признака названы деяния, предусмотренные ч. 1, 3,4 и и. «а» и «б» ч. 5 ст. 290 УК РФ, совершенные в особо крупном размере. Согласно и. 1 примечаний к ст. 290 УК РФ таковым признаются сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, превышающие 1 млн руб.

Деяние, предусмотренное ч. 4 ст. 290 УК РФ, отнесено к категории тяжких преступлений, ч. 5 и б ст. 290 УК РФ — к категории особо тяжких преступлений.

Механизм коррупционного обогащения должностного лица путем незаконного участия в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ) Текст научной статьи по специальности «Право»

Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Борков Виктор Николаевич, Спиридонов Анастас Павлович

Незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ) охарактеризовано как распространенное, но мало выявляемое коррупционное преступление. В контексте коррупционных отношений данное посягательство определено как специфическая форма слияния власти и бизнеса, когда две стороны коррупционных отношений представлены одним субъектом, который выступает в качестве должностного лица и одновременно незаконно осуществляет предпринимательскую деятельность. Механизм коррупционного обогащения при совершении преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, состоит в получении должностным лицом прибыли от незаконно осуществляемой им предпринимательской деятельности, которой виновный сам же и покровительствует. Обосновывается объективная невозможность совершения комментируемого преступления служащими, не относящимися к числу должностных лиц, так как они не обладают должностными полномочиями и, соответственно, не могут их использовать в интересах «своей» организации. Смежным преступлением по отношению к незаконному участию в предпринимательской деятельности признано получение взятки . И в том и в другом случае субъекты используют свое должностное положение для достижения корыстной цели. Различие заключается в том, что при совершении преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, материальные средства, получаемые виновным, являются доходом от предпринимательской деятельности, в которой он незаконно участвует, а взятку субъект получает от других лиц за использование своего служебного положения.

Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Борков Виктор Николаевич, Спиридонов Анастас Павлович

Mechanism of Enrichment through Corruption among Officials by Illegal Involvement in Business Activity (Article 289 of the Russian Criminal Code)

Illegal involvement in business activity (Article 289 of the Russian Criminal Code) is depicted as common but rarely revealed among crimes of corruption. Within corruptive relations this encroachment is defined as a specific form of merging of government and business when two sides of corruptive relations are presented by one subject that is at the same time an official and he illegally undertakes business. The mechanism of enrichment through corruption when committing a crime provided by Article 289 of the Russian Criminal Code includes acquiring profit by an official through his illegal business activity patronized by the guilty person himself. The authors prove the objective impossibility of committing the crime under study by the personnel who are not officials, as they do not possess official powers and, consequently, cannot use them for the sake of “their” business. Taking a bribe is a crime related to illegal involvement in business activity . In both cases subjects use their official position for mercenary motives. The distinction made is that when committing a crime provided by Article 289 of the Russian Criminal Code material benefits gained by the guilty person are the profit from illegal business activity in which he is illegally involved and a bribe is taken by the subject from other people for his use of official power.

Текст научной работы на тему «Механизм коррупционного обогащения должностного лица путем незаконного участия в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ)»

комплексной, так как предусматривает ряд мер, способствующих предупреждению и снижению уровня преступности, уменьшению экономических потерь . Выявление и предупреждение краж грузов на объектах железнодорожного транспорта представляется задачей, решение которой возможно только посредством многоуровневой и многофункциональной системы безопасности . Обеспечение безопасного функционирования и развития транспортной системы осуществляется в рамках целевых программ и реформ по совершенствованию нормативной базы, усилению контрольно-надзорной деятельности

В заключение отметим, что железнодорожный транспорт выступает важной отраслью экономики страны и общественного производства, связанной с перевозкой людей и грузов . Современная обстановка в России показывает, что проблема борьбы с преступлениями на объектах железнодорожного транспорта в сфере грузовых перевозок требует компетентного и комплексного рассмотрения на всех уровнях Криминальная действительность демонстрирует уязвимый характер российской транспортной системы, заставляет задумываться над путями и механизмами ее обеспечения и совершенствования

1. Винокуров В. О. Уголовно-правовые особенности современной преступности на железнодорожном транспорте // Социально-экономические процессы и явления . 2012. № 12 .

2 . Рогова Е. В. Проблемы уголовной ответственности за совершение преступлений экономической направленности на объектах железнодорожного транспорта (региональный аспект) // Российский следователь . 2012. № 1.

УДК 343.359 © В. Н. Борков, А. П. Спиридонов, 2017

Механизм коррупционного обогащения должностного лица путем незаконного участия в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ)

В. Н. Борков, А. П. Спиридонов

Незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ) охарактеризовано как распространенное, но мало выявляемое коррупционное преступление. В контексте коррупционных отношений данное посягательство определено как специфическая форма слияния власти и бизнеса, когда две стороны коррупционных отношений представлены одним субъектом, который выступает в качестве должностного лица и одновременно незаконно осуществляет предпринимательскую деятельность. Механизм коррупционного обогащения при совершении преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, состоит в получении должностным лицом прибыли от незаконно осуществляемой им предпринимательской деятельности, которой виновный сам же и покровительствует. Обосновывается объективная невозможность совершения комментируемого преступления служащими, не относящимися к числу должностных лиц, так как они не обладают должностными полномочиями и, соответственно, не могут их использовать в интересах «своей» организации. Смежным преступлением по отношению к незаконному участию в предпринимательской деятельности признано получение взятки. И в том и в другом случае субъекты используют свое должностное положение для достижения корыстной цели. Различие заключается в том, что при совершении преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, материальные средства, получаемые виновным, являются доходом от предпринимательской деятельности, в которой он незаконно участвует, а взятку субъект получает от других лиц за использование своего служебного положения.

Ключевые слова: незаконное участие в предпринимательской деятельности, получение взятки, коррупционные отношения, механизм незаконного обогащения, участие в коррупционном преступлении.

Российскими прокурорами в 2016 г. выявлено тестов, внесено 67,7 тыс . представлений, по резуль-более 300 тыс . нарушений законодательства о про- татам рассмотрения которых 72,6 тыс . лиц наказано тиводействии коррупции, принесено 44,8 тыс . про- в дисциплинарном порядке, в том числе 383 лица

уволено в связи с утратой доверия . По материалам прокуроров следственными органами возбуждено 3,7 тыс . уголовных дел 1 . Несоблюдение должностными лицами установленных законодательством запретов, ограничений, обязанности предоставления сведений о доходах и расходах создает предпосылки для совершения коррупционных преступлений или свидетельствует об уже состоявшемся незаконном обогащении . По мнению Б. В. Волженкина, «для российского управленческого аппарата, независимо от иерархического уровня, характерны такие проявления коррупции, как: совместительство в коммерческих структурах, подконтрольных государственному или муниципальному служащему или заинтересованных в сотрудничестве с ним; организация коммерческих структур должностными лицами, использующими при этом свой статус, участие в руководстве этими структурами, обеспечение им привилегированного положения. » [1, с . 13]. В современной России незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ) составляет основу коррупционных отношений, является одним из самых распространенных и вместе с тем латентных должностных преступлений .

Закон определяет исследуемое посягательство как учреждение должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо участие в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой организации льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме . Так, к уголовной ответственности за незаконное участие в предпринимательской деятельности привлекался глава районной администрации Г. «По версии следствия, при активном участии Г конкурс на выполнение работ по капремонту дорог в рамках регионального проекта „Муниципальные дороги" выиграла фирма, директором которой он был до занятия поста главы района . Акции этого предприятия он передал своему сыну» 2 .

Утверждение о том, что «с объективной стороны преступление, предусмотренное ст. 289 УК РФ, может быть совершено путем учреждения должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, или участия в управлении такой организацией» [2], только частично

отражает содержание исследуемого посягательства . Н. Муравьева, характеризуя состав преступления, предусмотренного ст 289 УК РФ, пишет о «принятии уставных документов», «формировании уставного капитала», «получении лицензии» [3, с. 52], но также не указывает на использование должностного положения . Общественная опасность поведения здесь состоит в предоставлении организации, учрежденной виновным или в управлении которой он участвует, льгот и преимуществ или в покровительстве этой организации в иной форме . Само по себе занятие предпринимательской деятельностью является для служащего грубым нарушением служебной дисциплины, выражающимся в нарушении запрета, установленного законодательством Российской Федерации Судебная коллегия по гражданским делам Вологодского областного суда признала обоснованным увольнение в связи с несоблюдением запрета сотрудника полиции, который лично систематически участвовал в управлении хозяйствующим субъектом, а именно торговыми точками, оформленными на его жену и брата Полицейский координировал деятельность торговых точек, разрешал необходимые вопросы, забирал накладные, денежные средства из кассы, проводил собеседование при приеме на работу 3.

Но в случае, если должностное лицо в ходе осуществления предпринимательской деятельности лично или через доверенное лицо, используя свои полномочия или положение, предоставляет своей организации льготы и преимущества или покровительствует ей в иной форме, должна наступать уголовная ответственность. В совершении преступления, предусмотренного ст 289 УК РФ, обвинялся заместитель начальника следственного отдела, который одновременно управлял коммерческой организацией, осуществляющей деятельность по выращиванию декоративных растений . Сотрудник органов внутренних дел «подписывал все документы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности организации, принимал на работу и увольнял работников, распоряжался денежными средствами организации При этом, используя занимаемую должность в органах полиции, оказывал покровительство возглавляемой организации путем личного участия в проведении проверок надзирающими органами, склонения должностных лиц к лояльному проведению проверочных мероприятий» 4 . В кон-

1 В Генеральной прокуратуре Российской Федерации подведены итоги работы прокуроров по надзору за исполнением законодательства о противодействии коррупции в 2016 г. URL: http://genproc. gov. ru/smi/news/archive/news-1157492/ (дата обращения: 29.01.2017) .

2 Иванов А., Садыкова Д. Иномарка довела до суда // Рос . газета . 2008. 20 марта .

3 Апелляционное определение Вологодского областного суда от 26 октября 2012 г. № 33-4322/2012. Доступ из справ. -правовой системы «КонсультантПлюс» .

4 В Адыгее в суд направлено уголовное дело в отношении бывшего сотрудника полиции, незаконно принимавшего участие в предпринимательской деятельности . URL: http://genproc. gov. ru/smi/news/news-842504/ (дата обращения: 27. 11.2016) .

тексте коррупционных отношений преступление, предусмотренное ст 289 УК РФ, можно определить как специфическую форму слияния власти и бизнеса, когда две стороны коррупционных отношений представлены одним субъектом, который выступает в качестве должностного лица и одновременно незаконно осуществляет предпринимательскую деятельность Механизм коррупционного обогащения при совершении преступления, предусмотренного ст 289 УК РФ, состоит в получении должностным лицом прибыли от незаконно осуществляемой им предпринимательской деятельности, которой виновный сам же и покровительствует Такое представление о комментируемом посягательстве создает предпосылки для правильного уяснения содержания его конструктивных признаков и отграничения от других преступлений

Н . А . Егорова в 1998 г. упрекала авторов УК РФ в непоследовательности . Она обратила внимание на то, что запрет на занятие предпринимательской деятельностью установлен федеральным законодательством для всех государственных и муниципальных служащих. «И те, и другие, — замечает автор, — могут не быть должностными лицами» [4, с. 10]. Законодатель подвергнут критике несправедливо Преступление, предусмотренное ст 289 УК РФ, представляет собой нарушение запрета, установленного антикоррупционным законодательством, совершаемое при наличии криминообразующих признаков Общественно опасное поведение здесь состоит не только в запрещенной виновному предпринимательской деятельности, но и в использовании либо неиспользовании им должностных полномочий или положения в интересах коммерческой организации, поэтому служащий, не являющийся должностным лицом, совершить данное преступление не может

Свойство преступления незаконному участию в предпринимательской деятельности придает предоставление виновным коммерческой организации льгот и преимуществ или покровительство в иной форме Подобное поведение представляет собой использование должностного положения вопреки интересам нормального функционирования государства Например, представитель власти не реагирует на налоговые и иного рода правонарушения или совершает действия по их укрытию . Чиновник, обладающий административно-хозяйственными полномочиями, принимает решения о приобретении у организации, собственником которой он является, по завышенной цене продукции для государственных нужд, оплате оказываемой органам власти услуге Руководитель государственной или муниципальной организации сдает на льготных условиях в аренду помещения фактически ему принадлежащей коммерческой структуре. Очевидно, что государствен-

ные и муниципальные служащие, не обладающие подобными и другими должностными полномочиями, объективную сторону преступления, предусмотренного ст 289 УК РФ, выполнить не смогут

Как правило, предоставляемые курируемым организациям льготные условия осуществления предпринимательской деятельности и преимущества нарушают права других субъектов экономических отношений Покровительство со стороны должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов позволяет предпринимателям избегать необходимого контроля, порождает безнаказанность и безответственность. Следствием отсутствия государственного влияния могут выступить выпуск недоброкачественной и опасной для здоровья граждан продукции, оказание некачественных услуг, завышение цен, невыполнение налоговых и иных финансовых обязательств Перечисленные обстоятельства свидетельствуют о том, что субъект преступления, предусмотренного ст 289 УК РФ, не просто использует предоставленные ему полномочия, а злоупотребляет ими .

Н. А . Егорова полагает, что «правильнее было бы связывать незаконное участие в предпринимательской деятельности с одновременным нарушением прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства» [4, с. 10]. Однако необходимость фиксации перечисленных последствий уменьшит и без того небольшое количество случаев применения комментируемой нормы Противоречие между чрезвычайной распространенностью незаконного участия чиновников в бизнесе и выявленными с надлежащими правовыми последствиями подобными фактами будет только усугубляться Общественная опасность преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, состоит в нарушении нормального функционирования государства, подрыве его авторитета. Свойство общественно опасного деяния деятельности должностного лица придает то обстоятельство, что виновный не просто не соблюдает запрет, адресованный ему антикорупционным законодательством, а использует свое должностное положение для систематического незаконного извлечения имущественной выгоды Законодатель справедливо не связывает основания ответственности за незаконное участие в предпринимательской деятельности с наступлением последствий . Противоречащие интересам государства управленческие решения должностного лица о предоставлении «своей» организации льгот и преимуществ в контексте преступления, предусмотренного ст 289 УК РФ, сами по себе общественно опасны Кроме того, исследуемое преступление отнесено к категории небольшой тяжести

Субъектом преступления, описанного в ст 289 УК РФ, может быть только должностное лицо . Дан-

ное посягательство как наиболее яркое проявление коррупции характеризует предоставление в условиях «конфликта интересов» от имени государства и государственных организаций льгот и преимуществ в сфере предпринимательской деятельности Субъект, как правило, использует административно-хозяйственные полномочия по управлению государственным или муниципальным имуществом, в том числе недвижимым, распоряжению бюджетными средствами либо властные полномочия, связанные с осуществлением надзорных функций в отношении коммерческих организаций Субъект преступления, закрепленный в ст 289 УК РФ, участвует в предпринимательской деятельности вопреки запрету, установленному законом Ранее запрет был адресован только государственным и муниципальным служащим Но таковыми, например, не являются лица, занимающие государственные должности Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. После дополнения Федерального закона «О противодействии коррупции» статьей 12.1 данный пробел был устранен

Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 265-ФЗ изменил п 1 примечания к ст 285 УК РФ, дополнив круг возможных субъектов должностных преступлений лицами, выполняющими организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных компаниях, государственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям Перечисленные субъекты должностных преступлений не являются государственными служащими, но в соответствии со ст. 12 . 4 Федерального закона «О противодействии коррупции» вполне обоснованно на них также распространяются предусмотренные для государственных служащих запреты и ограничения

Государственные предприятия и акционерные общества осуществляют экономическую функцию государства и призваны действовать в интересах всего общества. Признание их сотрудников, выполняющих организационно-распорядительные и административно-хозяйственные полномочия, возможными субъектами должностных преступлений является социально обусловленным и исправляет ошибку, допущенную в 1996 г. Например, в соответствии с уголовным законом, действовавшим до июля 2015 г. , суд не усмотрел незаконного участия в предпринимательской деятельности в действиях Д . , начальника строи-

тельного управления дорожно-строительного треста Западно-Сибирской железной дороги в г Барабинске Д . заключил договор с администрацией г. Барабин-ска на аренду земли для благоустройства торгового рынка Затраты на благоустройство рынка обошлись для строительного управления в 1 млн 69 тыс рублей После того как рынок начал действовать и в строительное управление стали поступать денежные средства, Д , оставаясь начальником последнего, зарегистрировался индивидуальным предпринимателем, действовал из корыстных побуждений, переоформил документы по аренде земли, занимаемой рынком, на свое имя, в результате чего стал персонально получать все доходы от торговли [3, с. 52]. Участие руководителей государственных унитарных предприятий и акционерных обществ в деятельности коммерческих организаций для расхищения государственных средств — распространенное явление Как отметил вице-премьер Д Рогозин, «реальная производительность предприятий ОПК составляет от 5 до 8%. Между тем, несмотря на низкую рентабельность головных предприятий, рентабельность смежников превышает 30%. необходимо установить цепочку истинных владельцев частных предприятий ОПК» 5 . Высокий объем ресурсов, направляемых до 2020 г (более 20 трлн рублей), требует, по мнению Д Рогозина, повышенного контроля за расходованием колоссальных бюджетных средств .

Яркий пример незаконного участия должностных лиц оборонно-промышленного комплекса в предпринимательской деятельности привел Генеральный прокурор Российской Федерации Ю. Я . Чайка 27 апреля 2016 г. в докладе на заседании Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации: «Подведомственное Спецстрою предприятие „Спецстройинжиниринг" выбрано единственным поставщиком строительных работ для Минобороны . Однако собственной базы не имеет, занимается лишь отбором субподрядчиков, получая за это сотни миллионов рублей от выданных государством авансов . Получив в 2015 г. из бюджета на строительство аэродрома „Энгельс" в Саратовской области 7,7 млрд руб. , руководство данного предприятия через цепочку структур передало выполнение строительства другой организации . При этом 500 млн руб. осели у посредников, которые за эти деньги, как говорится, и „гвоздя не вбили"» 6 .

Незаконное участие в предпринимательской деятельности и получение взятки являются наиболее опасными коррупционными преступлениями, а соответствующие нормы можно определить как смеж-

5 Рогозин подготовит поручение, обязывающее руководителей предприятий ОПК декларировать доходы . URL: http://rus . ruvr. ru/2012/01/17/63991659. html (дата обращения: 17. 01 . 2017) .

6 Чайка Ю. Я. Доклад на заседании Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации 27 апреля 2016 г. URL: http://genproc. gov. ru/smi/interview_and_appearences/appearences/1078222/ (дата обращения: 17. 01 . 2017).

ные, содержащие сходные признаки. В обоих случаях субъекты используют свое должностное положение для достижения корыстной цели Отличие состоит в том, что при совершении преступления, предусмотренного ст. 290 УК РФ, должностное лицо получает предмет взятки за служебное поведение в пользу других лиц, а при посягательстве, описанном в ст 289 УК РФ, материальные средства, получаемые виновным, являются доходом от предпринимательской деятельности, в которой он незаконно участвует, используя свой административный ресурс Например, в одном из определений Верховного Суда РФ разъясняется: «Колобов, формально и документально не имея отношения к ООО <. >, фактически принимая участие в деятельности общества, наделенный правом распоряжаться имуществом общества, сам же об этом принимал решения, требуя у работников предприятия и членов наблюдательного совета документально оформить такие решения и исполнять их Он также действовал как лицо, имеющее фактическую долю в имуществе. Колобов действительно способствовал в силу должностного положения в быстром и беспрепятственном утверждении Управлением <. > произведенных ООО <. > экспертиз промышленной безопасности. Указанные действия — предоставление льгот и преимуществ (использование автомобиля, гаражного бокса, топливной карты ГСМ, оплата услуг связи), выразившиеся в быстром и беспрепятственном утверждении заключений экспертиз и покровительство, входят в объективную сторону состава преступления, предусмотренного ст 289 УК РФ» 7. Преступление, предусмотренное ст. 289 УК РФ, обладает более высокой латентностью в сравнении с получением взятки Процесс незаконного обогащения чиновников-предпринимателей сложнее выявить и задокументировать Это обязывает правоохранительные органы разрабатывать новые методики по их изобличению

Т Б Басова предлагает дополнить ст 289 УК РФ квалифицированным составом, предусматривающим ответственность за незаконное участие в предпринимательской деятельности группой лиц по предварительному сговору [5, с. 17]. С учетом признаков основного состава, установленных действующей редакцией ст 289 УК РФ, соисполнителями преступления могут быть должностные лица, которым адресован законодательный запрет на занятие предпринимательской деятельностью Все объединившие усилия и согласовывающие свои действия соучастники должны быть связаны с коммерческой организацией и использовать в ее интересах свое

должностное положение. Так, соисполнителями получения взятки группой лиц по предварительному сговору (п. «а» ч. 5 ст. 290 УК РФ) могут быть признаны должностные лица, заранее договорившиеся о совершении преступления, при этом каждый из них должен получить хотя бы часть от суммы взятки за совершение каждым из них действий (бездействия) по службе в интересах взяткодателя 8 . Подобным образом и при незаконном участии в предпринимательской деятельности соисполнителями следовало бы признавать тех, кто совместно занимается такой деятельностью вопреки запрету, установленному законом, и понимать, что все они предоставляют общей организации льготы и преимущества

Возникает вопрос о допустимости признания соучастником преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, должностного лица, которое не участвует в деятельности организации, но выполняет другую часть исследуемого посягательства — предоставляет ей льготы и преимущества, согласовав свои действия с другими должностными лицами, незаконно занимающимися предпринимательством Ответ на этот вопрос должен быть отрицательным Такое должностное лицо не учреждает организацию, занимающуюся предпринимательской деятельностью, и не участвует в управлении такой организацией, т е не нарушает запретов и ограничений, установленных служебным законодательством, что является необходимым условием уголовной ответственности за комментируемое посягательство . Преступление, предусмотренное ст. 289 УК РФ, характеризуется личной заинтересованностью субъекта в успехах курируемой им коммерческой организации, а именно наличием конфликта интересов, который общественно опасным образом реализуется . Должностное лицо, использующее за материальное вознаграждение свое должностное положение в интересах организации, с которой оно не имеет материальной связи, получает взятку

Круг участников коррупционных отношений не может быть ограничен только должностными лицами Фактически прикосновенными к преступлению, предусмотренному ст. 289 УК РФ, являются сотрудники негосударственных коммерческих организаций Они осознают незаконность осуществления чиновником предпринимательской деятельности, понимают причины наличия выгодных подрядов, контрактов, завышенных цен на услуги коммерческой структуры, возглавляемой чиновником Между тем вопрос о возможности признания руководителей и сотрудников коммерческой организации, не яв-

7 Кассационное определение Верховного Суда Российской Федераци от 7 ноября 2012 г. № 49-О12-6 . Доступ из справ . -правовой системы «КонсультантПлюс» .

8 О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях : постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 9 июля 2013 г. № 24 // Рос . газета . 2013 . 17 июля .

ляющихся должностными лицами, соучастниками преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, на наш взгляд, не может быть решен положительно . Например, участники такого коррупционного преступления, как взяточничество, — должностное лицо, взяткодатель, иногда посредник во взяточничестве В определенном смысле взяточничество — всегда необходимое соучастие, такова сущность этого опасного явления . Другое дело — незаконное участие в предпринимательской деятельности . Запрет на занятие такой деятельностью распространяется только на должностных лиц Должностное лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью не

в публичных, а в частных интересах, — это потенциальная или уже реализованная угроза нормальному функционированию государства . Сотрудники негосударственных коммерческих организаций — предприниматели по определению . Даже осуществление ими предпринимательской деятельности в «льготных» условиях, созданных независимо от их действий, не является общественно опасным При наличии оснований они могут нести ответственность за дачу взятки за создание таких условий, а также за соучастие (со ссылкой на ст 33 УК РФ) в присвоении или растрате государственного имущества, совершаемых должностными лицами

1. Волженкин Б. В. Коррупция : Серия «Современные стандарты в уголовном праве и уголовном процессе» . СПб . , 1998.

2. Курс уголовного права : в 5 т . М . , 2002. Т. 5 : Особенная часть / под ред . Г. Н . Борзенкова, В . С . Комиссарова .

3 . Муравьева Н. Незаконное участие в предпринимательской деятельности // Законность . 2008. № 8 .

4 . Егорова Н. Ответственность за незаконное участие в предпринимательской деятельности // Российская юстиция . 1998. № 9.

5 . Басова Т. Б. Уголовная ответственность за должностные преступления: проблемы правотворчества и правоприменения в условиях административной реформы : автореф . дис . . д-ра юрид . наук . Владивосток, 2005

УДК 343.35 © В.-И. Амарсанаа, 2017

Объективная сторона преступления, посягающего на здоровье представителя власти, в уголовном законодательстве Российской Федерации и Монголии

Проведен анализ объективной стороны преступлений, посягающих на здоровье представителя власти, в законодательстве Российской Федерации и Монголии. Сопоставляются нормы, устанавливающие ответственность за посягательство на здоровье представителя власти, по законодательству рассматриваемых стран. Освещаются вопросы, возникающие при применении ст. 318 УК РФ и ст. 230 УК Монголии. Особое внимание уделено формулировке предложения по внесению изменений в действующее законодательство Монголии.

Ключевые слова: объективная сторона преступления, посягательство на здоровье, сотрудник правоохранительного органа, момент окончания преступления, ст. 318 УК РФ, ст. 230 УК Монголии.

Специфика объективной стороны преступлений, описанных в ст 318 УК РФ и ст 230 УК Монголии (против здоровья представителей власти), состоит в том, что они всегда представляют собой активное воздействие (физическое или психическое) на должностное лицо . Характеризуя объективную сторону преступления, предусмотренного ст 318 УК РФ, необходимо отметить, что она имеет место

при совершении следующих действий: угрозе применения насилия; применении насилия, не опасного для жизни или здоровья; применении насилия, опасного для жизни и здоровья В настоящее время в Особенной части УК Монголии содержится ст . 230 «Сопротивление государственному должностному лицу или общественному инспектору», состав которой относится к преступлениям против поряд-

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *