Энциклопедия решений. Сравнение хозяйственных обществ, товариществ и партнерств
Полные товарищи — индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.
Коммандитисты — граждане и юридические лица, публично-правовые образования (п. 5 ст. 66 ГК РФ)
Граждане и юридические лица, публично-правовые образования. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 1 и п. 2 ст. 7 Закона об ООО, абз. второй п. 5 ст. 66 ГК РФ)
Граждане и юридические лица, публично-правовые образования.
Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 1 и п. 2 ст. 10 Закона об АО, абз. второй п. 5 ст. 66 ГК РФ)
Граждане и юридические лица (п. 1 ст. 4 Федерального закона от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах", далее — Закон о хозпартнерствах)
Не менее двух полных товарищей, в товариществе на вере должно быть также не менее 1 и не более 20 коммандитистов (п. 1 ст. 69, ст. 81, п. 1 и абз. четвертый п. 3 ст. 82 ГК РФ)
От 1 до 50 (абз. второй п. 2 и п. 3 ст. 7 Закона об ООО, п. 2 ст. 66, ст. 88 ГК РФ)
От одного, максимальное количество не ограничено (п. 3 ст. 47 Закона об АО, п. 2 ст. 66, п. 6 ст. 98 ГК РФ).
Не менее 2 и не более 50 (п. 2 и п. 3 ст. 4 Закона о хозпартнерствах)
Ответственность участников по обязательствам юридического лица
Субсидиарная ответственность у полных товарищей, коммандитисты не несут ответственности по обязательства товарищества (ст. 75, п. 1 ст. 82 ГК РФ)
По общему правилу не несут (п. 1 ст. 2 Закона об ООО, п. 4 ст. 66.2, п. 1 ст. 87 ГК РФ)
По общему правилу не несут (п. 1 ст. 2 Закона об АО, п. 4 ст. 66.2, п. 1 ст. 96 ГК РФ)
Не несут (п. 2 ст. 2 Закона о хозпартнерствах)
Учредительные документы и порядок из изменения
Учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами (ст. 70 и ст. 83 ГК РФ).
Изменяется по согласию всех сторон такого договора (ст. 450 ГК РФ)
Изменения вносятся решением общего собрания участников, принимаемому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не
предусмотрена законом или уставом ООО (п. 1 ст. 12, п. 8 ст. 37 Закона об ООО, п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 89 ГК РФ)
По общему правилу изменяется решением общего собрания акционеров, принимаемому большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 11, ст. 12, п. 4 ст. 49 Закона об АО, п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК РФ)
Устав, подписываемый всеми участниками.
Изменяется по единогласному решению участников (п. 1 и п. 4 ст. 9 Закона о хозпартнерствах)
Минимальный размер уставного или складочного капитала
По общему правилу 10 000 рублей. Минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.
По общему правилу 100 000 рублей для публичного АО,
10 000 рублей — для непубличного АО.
Минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.
Порядок управления и ведения дел
Управление осуществляется общим собранием полных товарищей. Решения принимаются, как правило, по общему согласию всех товарищей. Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его полные товарищи ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным товарищам, которые действуют на основании доверенности, выданной другими товарищами. Коммандитисты в управлении и ведении делами не участвуют (п. 1 ст. 65.1, ст.ст. 71, 72, 84 ГК РФ)
В обязательном порядке создаются:
— единоличный исполнительный орган;
— общее собрание участников — высший орган управления.
Могут создаваться правление и совет директоров (ст.ст. 32, 40, 41 Закона об ООО)
В обязательном порядке создаются:
— единоличный исполнительный орган;
— общее собрание акционеров — высший орган управления;
— в публичном АО — совет директоров, в непубличном АО совет директоров обязательно создается, если количество акционеров — владельцев голосующих акций 50 и больше — совет директоров
Может создаваться правление и в непубличном АО, если количество акционеров-владельцев голосующих акций, менее 50, — совет директоров (ст.ст. 47, 64, 69 Закона об АО, п. 3 ст. 97 ГК РФ)
В обязательном порядке избирается единоличный исполнительный орган. Наличие и полномочия иных органов управления определяются соглашением об управлении партнерством (ст.ст. 18, 19 Закона о хозпартнерствах)
Определение количества голосов, принадлежащих участнику
Каждый полный товарищ имеет 1 голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов (п. 2 ст. 71 ГК РФ), т.е. по общему правилу не зависит от размера доли в складочном капитале
По общему правилу каждый участник имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале. Доля учредителя предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.
По единогласному решению участников уставом может предусматриваться иной порядок определения голосов (абз. третий п. 3 ст. 16, абзацы четвертый — пятый п. 1 ст. 32 Закона об ООО)
Наличие у акционера права голоса зависит от категории (типа) принадлежащих ему акций. Каждая акция как ценная бумага определяет количество предоставляемых ею голосов. Владельцы одной акции одной категории (типа) имеют одинаковое количество голосов. Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом.
По единогласному решению акционеров уставом непубличного АО могут быть ограничено максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (часть вторая ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее — Закон о рынке ценных бумаг), абз. двенадцатый п. 3 ст. 11, ст. 31, 32, абз. третий п. 1 ст. 34 Закона об АО)
По общему правилу количество голосов определяется пропорционально принадлежащим долям в складочном капитале. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено предоставление количества голосов непропорционально размеру доли, включая право вето по определенным вопросам.
При изменении условий соглашения об управлении каждый участник соглашения имеет 1 голос, в том числе если иное предусмотрено соглашение об управлении партнерством (п. 3 ст. 5, п. 2 и пп. 1 п. 7 ст. 6 Закона о хозпартнерствах)
Указание в ЕГРЮЛ участники и размера участия
Вносятся сведения об учредителях (участниках), сведения о доле участия не вносятся (пп. "д" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", далее — Закон о госрегистрации)
Вносятся сведения об учредителях (участниках), а также сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале, принадлежащих обществу и его участникам (пп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации)
Вносятся сведения об учредителях. Сведения об акционерах, размере их участия не вносятся, они указываются в реестре акционеров (пп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации, ст. 44 Закона об АО, п. 2 ст. 149 ГК РФ, акционерных обществах" часть вторая ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг)
Вносятся сведения о составе учредителей (участников), сведения о доле участия не вносятся (п. 5 ст. 10 Закона о хозпартнерствах, пп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации)
Между полными товарищами распределяется пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением товарищей (п. 1 ст. 74 ГК РФ).
Коммандитист получает часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором (пп. 1 п. 3 ст. 85 ГК РФ)
Распределяется по решению общего собрания участников пропорционально долям участников в уставном капитале. По решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно, в устав могут быть внесены положения об установлении иного порядок распределения прибыли между участниками (п. 1 и п. 2 ст. 28 Закона об ООО)
Распределяется по решению общего собрания акционеров, размер дивидендов зависит от категории (типа) акций (п.п. 1, 3, 4 ст. 42, п. 2 ст. 32 Закона об АО)
Порядок распределения прибыли законом не установлен. Соглашением об управлении партнерством может быть установлено, что прибыль распределяется непропорционально вкладам (пп. 1 п. 7 ст. 6 Закона о хозпартнерствах). Исходя из данного положения, а также п. 4 ст. 17 Закона о хозпартнерствах, можно прийти к выводу, что прибыль распределяется между участниками. Представляется разумным установить порядок распределения прибыли в уставе или в соглашении об управлении партнерством
Отчуждение доли участия третьим лицам
Полный товарищ вправе с согласия остальных полных товарищей передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу (ст. 79 ГК РФ).
Коммандитисты вправе передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) (пп. 4 п. 2 ст. 85 ГК РФ)
Участник вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли участникам данного ООО без согласия иных участников, если иное не предусмотрено уставом (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Продажа либо отчуждение иным образом доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом ООО, при этом участники ООО имеют преимущественное право приобретения отчуждаемой доли, также уставом ООО может быть предусмотрено наличие преимущественного права у самого общества (п.п. 4- 7 ст. 21 Закона об ООО, п. 2 ст. 93 ГК РФ)
Акционеры публичного АО отчуждают акции свободно, преимущественного права приобретения отчуждаемых акций другие акционеры, само общество не имеют.
Уставом непубличного АО может быть предусмотрена необходимость получения согласия других акционеров и наличие у них преимущественного права на приобретение отчуждаемых акций (п.п. 3 — 5 ст. 7 Закона об АО)
Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:
— участник вправе передать свою долю путем ее продажи или отчуждения иным образом другому участнику партнерства, партнерству либо третьему лиц (пп. 1 п. 1 ст. 12 Закона о хозпартнерствах);
— участники партнерства и партнерство пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (пп. 3 п. 1 ст. 12, ст. 15 Закона о хозпартнерствах)
Возможность предусмотреть случаи и условия приобретения (выкупа) доли участия иными участниками, третьими лицами
Не предусмотрена законом
Можно предусмотреть корпоративными договором (договором об осуществлении прав участников) (п. 1 и п. 9 ст. 67.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8 Закона об ООО)
Можно предусмотреть корпоративными договором (акционерным соглашением) (п. 1 и п. 9 ст. 67.2 ГК РФ, п. 1 ст. 32.1 Закона об АО)
Можно предусмотреть соглашением об управлении партнерством (пп.пп. 7 и 8 п. 7 ст. 6 Закона о хозпартнерствах)
Наследник полного товарища — физического лица может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. Правопреемник полного товарища — юридического лица вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.
Наследнику (правопреемнику), не вступившим в товарищество выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре (п. 1 и п. 2 ст. 78 ГК РФ).
Доля коммандитиста в складочном капитале наследуется и передается в порядке универсальном правопреемства при реорганизации (ст. 128, 129, п. 2 ст. 1176 ГК РФ)
Доли переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками ООО, если иное не предусмотрено уставом. Уставом может быть предусмотрена необходимость получения на это согласия остальных участников (п. 8 ст. 21 Закона об ООО). Если согласие не получено, то наследнику, правопреемнику выплачивается действительная стоимость доли (п. 5 ст. 23 Закона об ООО, п. 6 ст. 93, п. 1 ст. 1176 ГК РФ)
Правопреемство не ограничено (ст.ст. 128, 129, п. 3 ст. 1176 ГК РФ, часть вторая ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг)
Поскольку доля в складочном капитале партнерства является имуществом, то она переходит в порядке универсального правопреемство (ст. ст. 128, 129 ГК РФ). Законом порядок такого перехода прямо не урегулирован.
Согласно п. 1 ст. 11 Закона о хозпартнерствах прием в партнерство новых участников партнерства осуществляется по единогласному решению всех участников партнерства, причем из Закона не ясно, идет ли в данной норме речь в том числе о новых участниках, ставших таковыми в результате приобретения прав на долю в результате наследования или при реорганизации.
Представляется целесообразным урегулировать этот вопрос в уставе или в соглашении об управлении партнерством
Если товарищество создано бессрочно, то выход полного товарища допускается путем заявления об отказе от участия в товариществе, которое должно быть совершено не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества.
Досрочный отказ полного товарища от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.
Вышедшему полному товарищу выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися полными товарищами выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре (п. 1 ст. 77, п. 1 ст. 78 ГК РФ)
Вкладчик вправе выйти из товарищества по окончании финансового года и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором (пп. 3 п. 2 ст. 85 ГК РФ)
— выйти из общества путем отчуждения доли ООО независимо от согласия других его участников или ООО, если это предусмотрено уставом.
— предъявить к обществу требование о приобретении обществом доли в случаях, установленных законом.
Вышедшему участнику выплачивается действительная стоимость его доли (п. 2 и п. 6.1 ст. 23, п. 1 ст. 26 Закона об ООО, ст. 94 ГК РФ)
По желанию акционера выход из общества невозможен, акционер вправе требовать у общества выкупить принадлежащие ему акции только в случаях, установленных законом. Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком (ст. 75 Закона об АО)
— выйти из партнерства, заявив об отказе от участия не менее чем 3 месяца до фактического выхода из партнерства, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством. Партнерство выплачивает выбывшему участнику действительную стоимость доли этого участника партнерства в складочном капитале (пп. 5 п. 1 ст. 5, пп. 1 п. 2 и п. 5 ст. 11 Закона о хозпартнерствах;
— или потребовать приобретения партнерством, его участниками или иными лицами принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством (пп.пп. 6 и 8 п. 7 ст. 6 Закона о хозпартнерствах)
Осуществляется в судебном порядке с выплатой действительной стоимости доли участия по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел
В судебном порядке с выплатой действительной стоимости доли участия по требованию других участников, если участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (ст. 10, п. 4 ст. 23 Закона об ООО, абз. четвертый п. 1 ст. 67 ГК РФ)
В судебном порядке, если участник партнерства нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет.
Во внесудебном порядке по единогласному решению остальных участников партнерства, если участник не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада.
Участнику выплачивается действительная стоимость его доли
(ст. 7, п. 6 ст. 11 Закона о хозпартнерствах)
Возможность преобразования юридического лица
В хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы (п. 1 ст. 68 ГК РФ)
В АО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (п. 1 ст. 56 Закона об ООО, п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 92 ГК РФ)
В хозяйственные товарищества, ООО или в производственные кооперативы (п. 1 ст. 56 Закона об АО, п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 104 ГК РФ)
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА, ОБЩЕСТВА И ПАРТНЕРСТВА: ОБЩИЕ ПРИЗНАКИ И ОТЛИЧИТЕЛЬНЫЕ ЧЕРТЫ
В соответствии с п. 1 ст. 66 ГК РФ хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества). Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме
акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.
Особенности правового положения кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.
Согласно ст. 66 1 ГК РФ вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. Законом или учредительными документами хозяйственного товарищества или общества могут быть установлены виды указанного в п. 1 ст. 66 1 ГК РФ имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества.
В соответствии с Федеральным законом от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. Фирменное наименование партнерства должно содержать его наименование и слова «хозяйственное партнерство».
Партнерство не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. Партнерство не вправе размещать рекламу своей деятельности. Партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций.
Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан или юридических лиц в партнерствах. Партнерство не может быть учреждено одним лицом. Партнерство не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Число участников партнерства не должно быть более 50. В случае если число участников партнерства превысит установленный предел, партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число участников партнерства не уменьшится до установленного предела (до 50 чел.), оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, либо органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
Хозяйственное партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников. Правительством РФ могут быть установлены нормативы достаточности собственных средств партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности.
Учреждение хозяйственного партнерства осуществляется по решению его учредителей. Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается. Решение об учреждении партнерства принимается собранием учредителей партнерства. В решении об учреждении партнерства должны быть отражены результаты голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по вопросам учреждения партнерства, заключения соглашения об управлении партнерством, избрания органов управления партнерства, если образование таких органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с Федеральным законом «О хозяйственных партнерствах». При учреждении партнерства учредители партнерства утверждают аудитора партнерства.
При учреждении хозяйственного партнерства также заключается соглашение об управлении партнерством. Оно подлежит обязательному нотариальному удостоверению и в дальнейшем хранится у нотариуса. Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства, а также могут быть лица, не являющиеся участниками партнерства. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц.
Федеральный закон «О хозяйственных партнерствах» регулирует и другие вопросы, связанные с созданием, особенностями осуществления деятельности, управлением партнерством, взаимоотношением его участников, реорганизацией и ликвидацией. Общие признаки хозяйственных товариществ, обществ и партнерств заключаются в следующем: во-первых, они являются коммерческими организациями; во-вторых, они имеют уставный или складочный капитал, разделенный на доли участников.
Основные отличия хозяйственных товариществ от хозяйственных обществ и партнерств:
- 1) хозяйственное товарищество рассматривается как договорное объединение. Учредительным документом товарищества является учредительный договор, а не устав;
- 2) учредителями хозяйственного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Для участия в хозяйственных обществах и партнерствах подобное ограничение не действует. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования (ст. 125). Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица;
- 3) хозяйственное общество может быть создано одним лицом, а хозяйственное товарищество и партнерство только двумя и более лицами;
- 4) учредители хозяйственного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества;
- 5) непременным условием создания и деятельности хозяйственного общества в отличие от товарищества и партнерства является его надлежащая капитализация. В связи с этим закон строго регулирует вопросы формирования уставного капитала общества, изменения его размера;
- 6) участник хозяйственного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. В хозяйственном обществе формируются органы управления. В хозяйственном партнерстве образуется единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.), избираемый из числа участников партнерства в порядке и на срок, которые определены уставом либо единогласным решением всех участников на весь срок деятельности партнерства.
Статья 68 ГК РФ предусматривает возможность преобразования хозяйственных товариществ и обществ одного вида в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы, которое производится по решению общего собрания участников в установленном законом порядке. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Эти правила соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив. Хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации.
Полное товарищество и товарищество на вере — субъекты предпринимательской деятельности гостиничной индустрии.
Нормы о полном товариществе предусмотрены в ст. 69—81 ГК РФ. Участники полного товарищества занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».
Нередко полное товарищество путают с простым товариществом, о котором речь идет в гл. 55 ГК РФ. Их существенное юридическое различие состоит в том, что полное товарищество является юридическим лицом, а простое товарищество таковым не является. Простое товарищество представляет собой разновидность гражданско-правового договора. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1ст. 1041 ГК РФ).
Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Кроме того, учредительный договор полного товарищества должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности, вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.
Участники полного товарищества вправе:
- 1) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны;
- 2) принимать участие в распределении прибыли. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках;
- 3) требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований (вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел);
- 4) выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно;
- 5) с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу;
- 6) получить в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники полного товарищества могут иметь и другие права, предусмотренные действующим законодательством.
Участники полного товарищества обязаны:
- 1) участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора;
- 2) вносить не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором;
- 3) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;
4) солидарно нести субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, ничтожно.
Участники полного товарищества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительным договором.
Участник полного товарищества не имеет права без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.
Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.
Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК РФ.
Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в ст. 61 ГК РФ, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном ГК РФ. Полное товарищество ликвидируется также в случаях, указанных в п. 1 ст. 76 ГК РФ, если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность (ст. 81 ГК РФ).
Правовая регламентация товарищества на вере (коммандитного товарищества) нашла отражение в ст. 82—86 ГК РФ. Здесь выделяют две разновидности участников, правовое положение которых различно: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом. Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами ГК РФ об участниках полного товарищества. Вкладчики (коммандитисты) несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества. Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать 20. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела.
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.
К товариществу на вере применяются правила ГК РФ о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК РФ о товариществе на вере.
Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами. Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала товарищества;
о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам ГК РФ о полном товариществе.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не имеют права оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.
Единственной обязанностью вкладчика является обязанность внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.
Вкладчик товарищества на вере имеет право:
- 1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
- 2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
- 3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
- 4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным п. 2 ст. 93 ГК РФ. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.
Кроме того, учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.
Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.
Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества (ст. 81 ГК РФ). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.
7.Отличие производственного кооператива от хо и товариществ. Особенности правового статуса членов производственного кооператива.
Производственный кооператив (артель) – добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной субсидиарной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации.
Производственный кооператив в отличие от товариществ и обществ рассчитан не только и не настолько на объединение имущества участников, сколько на их совместное, личное трудовое участие в деятельности созданной ими организации.
Поэтому распределение подученного дохода между участниками происходит главным образом по труду, а не пропорционально имущественным вкладам. Также участники имеют лишь один голос при решении всех общих вопросов (полное равенство в управлении общими делами).
Законодательство устанавливает особый статус производственных кооперативов в области сельскохозяйственного производства. Это вынуждает выделять с/х кооперативы в особый подвид производственных кооперативов. Согласно Закону о сельхозкооперации, с/х кооперативы разделяются на с/х и рыболовецкие артели (колхозы) и кооперативные хозяйства (коопхозы).
Потребительские общества, предусмотренные Законом РФ «О потребительской кооперации в РФ» также фактически представляют собой форму производственного кооператива.
Производственный кооператив создается на основании устава – единственный учредительный документ.
Содержание устава:
Размер и порядок внесения паевых взносов членами кооператива;
Характер и порядок их трудового участия в его деятельности;
Размер и условия субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива и др.
Структура управления
Общее собрание – высший (волеобразующий) орган, который имеет исключительную компетенцию, в частности:
Вопросы изменения устава;
Вопросы образования и прекращения полномочий других его органов и ревизионной комиссии;
Прием и исключение членов кооператива;
Решение о реорганизации и ликвидации кооператива и др.
Общее собрание кооператива ( в отличие от общего собрания ХО) вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива.
В крупных производственных кооперативах могут создаваться наблюдательные советы как постоянно действующие органы контроля их членов за деятельностью исполнительных органов.
В этих случаях наблюдательный совет тоже получает исключительную компетенцию, определенную уставом.
Исполнительными органами кооператива являются: правление (коллегиальный орган), его председатель (единоличный орган). При этом председатель кооператива одновременно возглавляет и его правление.
В компетенцию исполнительных органов входит решение всех вопросов, не отнесенных к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета.
В производственном кооперативе может состоять любое число участников, но обязательный минимум учредителей и участников – не менее 5 членов.
Законодательство в ограниченных случаях допускает участие в кооперативах не только личным трудом, но и исключительно имущественными вкладами («иное участие»), возможное также и для ЮЛ – «финансовые участники».
Их число не должно превышать 25 % (в с/х – 20 %) от числа обычных членов кооператива.
Права и обязанности членов кооператива
Все члены производственного кооператива имеют равное права на участие в управлении его делами – один голос независимо от размера пая или трудового участия.
Члены также вправе получать соответствующую их трудовому или иному вкладу часть прибыли кооператива и ликвидационную квоту.
Член вправе передать свой пай или его часть как другим членам, так и третьим лицам, но члены кооператива имеют право преимущественной покупки пая.
Член вправе свободно выйти из кооператива, получив свой пай и другие установленные выплаты и выдачи,
Обязанности
Внесение как паевого, так и вступительного и иных, в т.ч. дополнительных взносов, предусмотренных уставом кооператива или решением его общего собрания.
Члены производственного кооператива (кроме финансовых и ассоциированных) обязаны личным трудом участвовать в его деятельности, соблюдая дисциплину.
Несут в субсидиарном порядке также ограниченную ответственность по его долгам частью своего личного имущества
За неисполнение или ненадлежащее исполнение лежащих на члене кооператива обязанностей он может быть исключен из кооператива по решению общего собрания.
ЕГЭ. Обществознание. ПРАВО. Теория по кодификатору. 5.7. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности.
Физические лица, которые осуществляют предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, называются индивидуальными предпринимателями и крестьянскими (фермерскими) хозяйствами.
Индивидуальное предпринимательство без образования юридического лица (ИП):
- человек владеет и управляет бизнесом самостоятельно, без участия кого — либо.
- ИП вправе зарегистрировать товарный знак или знак обслуживания и действовать под фирменным наименованием.
- простота организации и управления делом.
- преимуществом данной формы является ещё и то, что прибылью распоряжается сам индивидуальный предприниматель.
- велики риски, т.к. предприниматель самостоятельно несёт имущественную ответственность по долгам и обязательствам своей фирмы.
Коммерческие организации (юридические лица).
Хозяйственные товарищества.
а) Полное товарищество:
- коммерческая организация, участники которой (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
- Лицо (юридическое или физическое) может быть участником только одного полного товарищества.
- При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.
- Участники товарищества солидарно несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, то есть кредитор может предъявить требование как ко всему товариществу, так и к каждому из товарищей в отдельности.
- Прибыль предприятия распределяется пропорционально долям полных товарище
б) Коммандитное товарищество (товарищество на вере):
- помимо полных товарищей имеет также вкладчиков (коммандитистов), которые отвечают по обязательствам товарищества лишь в пределах своего вклада.
- коммандитисты не несут ответственности по обязательствам товарищества и, в свою очередь, не имеют права участвовать в управлении и ведении дел товарищества.
- по обязательствам коммандитисты отвечают только внесённым вкладом и могут выйти из товарищества в любое время, чего полные товарищи сделать не могут.
- учредителями в нём могут быть не только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (фирмы), но и некоммерческие организации.
Товарищество (как полное, так и коммандитное) создается и действует на основании учредительного договора, подписываемого всеми его участниками. Коммандитные товарищества должны указывать совокупные размеры вкладов коммандитистов.
Слабые стороны хозяйственных товариществ:
- до его создания необходимо зарегистрироваться в качестве ИП,
- полные товарищи отвечают не только за себя, но и за «товарища».
Поэтому данная организационно-правовая форма является редкой, но и доверия у клиентов и кредиторов вызывает больше остальных.
Хозяйственные общества.
Учредителями могут быть граждане и/или юридические лица.
Уставный капитал обществ, как и товариществ, образуется за счёт вкладов участников и разделён на доли.
Различие хозяйственного общества от товарищества:
- товарищества – это объединения лиц, а общества – объединение капиталов.
- участники обществ могут не участвовать лично в управлении предприятием, получают прибыль, пропорциональную своей доле.
- если участниками товариществ могут быть только ИП или коммерческие юридические лица, а участниками обществ могут быть любые физические лица и организации.
Хозяйственные общества.
а) Общество с ограниченной ответственностью (ООО):
- учреждается одним или несколькими лицами,
- уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров;
- участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
- личного участия в управлении обществом не требуется;
- при выходе из ООО соучредителю выплачивается компенсация соразмерная его доле.
ООО является распространенной формой предпринимательства, потому что процедура регистрации и ведения бухгалтерской документации проста. Можно стартовать с небольшого размера капитала, в настоящее время от 10 тыс. рублей.
б) Общество с дополнительной ответственностью (ОДО):
- участники несут дополнительную помимо стоимости вклада в уставный капитал ответственность по обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.
- Если общество создается одним лицом, то его единственным учредительным документом является устав.
в) Акционерное общество (АО):
- общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций;
- участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
- акционеры получают на свои акции процент от прибыли – дивиденды;
- акционеры могут выйти из АО продав свои акции.
- Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
- Кроме того, учредители заключают между собой договор о создании акционерного общества (но договор не является учредительным документом).
Акционерные общества бывают публичными и непубличными.
Публичное акционерное общество.
- Акции свободно продаются и покупаются на рынке ценных бумаг.
- АО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
- Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено.
Непубличное акционерное общество.
- Его акции распределяются только среди его учредителей или заранее определенного круга лиц.
- Число акционеров не должно превышать 50.
Производственный кооператив (артель):
Данная форма предпринимательства основана на личном трудовом участии членов и их паевых взносах. В нашей стране широко распространены сельскохозяйственные кооперативы.
Признаками производственного кооператива:
- добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание услуг),
- основано на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
- Члены производственного кооператива (ПК) несут по его обязательствам дополнительную ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Федеральным законом и уставом кооператива.
- Число членов кооператива не должно быть менее 5.
- Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом.
- Учредительный документ – устав, утверждаемый общим собранием его членов.
- Принципиальным отличием производственных кооперативов от хозяйственных обществ и товариществ является обязательное личное трудовое участие его членов в деятельности кооператива, в то время как в хозяйственном обществе и товариществе обязательным является лишь участие учредителей в уставном капитале (финансовое участие) предприятия.
Унитарное предприятие.
- Унитарное предприятие — это такая форма предпринимательства, при которой предприятие не имеет права собственности на закреплённое за ним имущество, а имеет право управления.
Признаки унитарного предприятия:
- коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.
- Учредительными документами унитарного предприятия являются решение собственника и утвержденный собственником устав.
- Унитарные предприятия осуществляют лишь те виды деятельности, которые определены собственником в уставе.
- Органы управления унитарных предприятий носят единоличный характер.
- Имущество унитарного предприятия является неделимым (унитарным).
- унитарное предприятие выполняет только деятельность, указанную в Уставе.
Хозяйственное партнёрство.
Хозяйственное партнёрство — новый для России вид организационно-правовой формы предпринимательской деятельности.
- Сочетает признаки ООО и хозяйственного товарищества.
- Его участниками могут быть граждане и юридические лица.
- Всего участников не должно быть более 50.
- Если участников хозяйственного партнёрства больше 50, оно должно быть реорганизовано в АО.
- Создаётся хозяйственное партнёрство двумя или более лицами, это отличает данную форму от ООО, учредителем которого может быть одно лицо.
- Права участников партнёрства схожи с правами участников ООО.
- Особенность партнёрства заключается в том, что оно не вправе осуществлять эмиссию ценных бумаг и размещать рекламу о своей деятельности.
При желании учредителей организационно-правовую форму можно сменить – реорганизовать.
Например, ООО может быть реорганизовано в АО или потребительский кооператив.
Для этого необходимо решение собрания учредителей и соблюдение некоторых законных требований, к примеру, увеличение минимального уставного капитала ООО от 10 тыс. руб. до 100 тыс. для создания публичного АО.
На практике не исключены случаи принудительной реорганизации, если того требует закон. Например, если численность учредителей ООО превысит 50 человек, оно обязано стать публичным АО или потребительским кооперативом.
Некоммерческие организации.
Некоммерческие организации – организации, не преследующие извлечение прибыли в качестве цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками: