Компанию ликвидировали: как забрать долги
Если компания-дебитор закрыта добровольно или через банкротство, взыскать с нее долги не получится, так как ликвидировано само юридическое лицо, которое несет ответственность по обязательствам. Но через суд можно привлечь собственников и руководство фирмы к субсидиарной ответственности. Процесс хлопотный и длительный. Чтобы в дальнейшем избежать таких проблем, юрист советует отслеживать информацию о контрагентах через госсайты, где отражают сведения как о действующих, так и о проходящих процедуру ликвидации или банкротства фирмах.
Эксперт: Гудина Елена Владимировна — независимый юрист, эксперт-практик по работе с кризисами, более 22 лет работы юристом, адвокатом, начальником юридического отдела.
Вы давно разбирались со своей дебиторкой, а тут кризис пришел. Нужно искать где-то деньги на зарплату, аренду, оплату кредиторам за товары и услуги. От каких-то расходов придется отказываться полностью. Где-то нужно будет экономить и урезать суммы.
И тут, наконец-то, вы вспоминаете о старых должниках. Раньше руки не доходили по разным причинам, или суммы были маленькие, или не хотелось заниматься бюрократическими процедурами. А добровольно контрагент долги не отдавал, да мало ли разных причин. А тут нужны деньги, начинаешь их искать везде. И вспоминаешь об этих замороженных средствах.
Выясняется, что старые должники давно уже ликвидировали свою организацию. За их действиями же не следили, махнули рукой, а тут такой вот сюрприз. Что с этим делать?
Компанию закрыли, а где же деньги
Во-первых, нужно сначала понять, какой была ликвидация? Если организацию банкротили и закрыли, а вы не участвовали в процедуре, то деньги уже точно не вернуть. О них можно забыть и поручить бухгалтеру, чтобы суммы списали официально. Основанием для этого будут документы с сайта налоговой службы со сведениями о ликвидации должника.
Если процедура банкротства организации не проводилась, то результат, по сути, аналогичен. Долг официально можно списать, раз отсутствует сам дебитор. Ведь должно юридическое лицо, а не собственник компании или его управляющий (директор или генеральный директор).
Причем последние могут продолжать заниматься бизнесом. Иногда даже в той же сфере, что и задолжавшая организация. Самые уверенные в себе могут иметь тождественное название: какое-нибудь «Ромашка» и «Ромашка 1», или еще лучше — два ООО «Ромашка». И находится могут в одном месте, юридический адрес иметь одинаковый. Но у них разные ИНН и ОГРН. Что это значит?
Что это два абсолютно разных юридических лица, и одно не отвечает по долгам другого. Ведь наш Гражданский кодекс РФ говорит о том, что юрлица возникают и прекращают деятельность с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр. У них обособленное имущество, которым отвечают по обязательствам. Компании могут от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Собственники организаций (за исключением государственных, муниципальных унитарных и некоммерческих) имеют на имущество предприятия только корпоративные права. Они обладают в них только правом участия, создают руководящие органы управления фирмами, а по долгам предприятия не отвечают. Для этого как раз и создаются юрлица. Открыли компанию, передали ей часть своего имущества, а дальше она «сама» работает: производит, продает, покупает, богатеет или разоряется. Вот такой вот юридический фокус.
Субсидиарная ответственность
Что же делать с долгами этой разорившейся или закрывшейся фирмы? Можно ли вернуть деньги?
Если ликвидация была добровольной и существуют сведения, что у собственников есть имущество, они продолжают работать в этой или иной сфере, то можно привлечь их к субсидиарной ответственности. Также это можно сделать в отношении руководящего состава фирмы. Это значит, что долги ликвидированной организации возвратят граждане. Процедура эта долгая, очень трудоемкая. Суды общей юрисдикции могут споры рассматривать годами.
Смысл в том, что при добровольной ликвидации должны быть произведены расчеты со всеми кредиторами. Когда денег не хватает, то ликвидаторы должны заявить о банкротстве предприятия. Если они это не сделали, то сами платят деньги кредиторам фирмы.
Если не смущают трудности и готовы сделать все, чтобы вернуть деньги, ищите квалифицированного юриста. Ведь нужно будет не только выиграть суд, но и реально получить финансы.
«На мой взгляд, исключение ООО с долгами из ЕГРЮЛ, как недействующего, прямо свидетельствует о недобросовестности (неразумности) контролирующих лиц, являющихся таковыми на момент исключения организации из реестра. Субсидиарная ответственность данных лиц должна презюмироваться, пока этими лицами не доказано иное. Но, пока суды не всегда разделяют такую точку зрения, необходимо работать над формированием соответствующей судебной практики»
Антон Просвирин, судебный юрист.
Источник: Закон. Ru
Как избежать сюрпризов с дебиторами
Все сведения о предстоящей ликвидации компаний в любой форме (реорганизация, банкротство, добровольно, ликвидация по решению госоргана) размещают в открытом доступе. Более того, без информации о наличии этой публикации в СМИ такая процедура не может быть начата. Существуют соответствующие запреты в законах о банкротстве и государственной регистрации юрлиц, предпринимателей.
Обязательна публикация сообщений в «Вестнике госрегистрации» и на Федресурсе (Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юрлиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности).
На официальном сайте налоговой службы в разделе «Проверь себя и контрагента» можно в режиме реального времени посмотреть данные о любом интересующем юридическом лице.
Информацию о процедуре закрытия предприятия всегда сможете найти в этих источниках.
Сама ликвидация длится долго. Дается период (не менее 2 месяцев с момента публикации) на подачу требований кредиторов. Указывают адреса и контактные сведения ликвидаторов. Нужно будет оформить в письменном виде свое требование и направить его вместе с подтверждающими документами. Делают это даже в том случае, если знаете, что все данные есть у должника.
Закон о госрегистрации при ликвидации фирмы по решению налоговой службы дает возможность кредитору в течение 3 месяцев со дня публикации сведений об этом заявить свои возражения. Есть соответствующие формы и порядок выполнения требования.
Предстоящее банкротство организации также можно отследить на этих ресурсах. Кредитор или сам должник перед обращением в арбитражный суд должен опубликовать сообщение о своем намерении. На выполнение этого действия отводится определенный срок по закону.
Всю процедуру банкротства отображают в этих источниках. Данные представляют арбитражные управляющие. Наличие судебных дел о банкротстве организаций можно также найти на сайтах арбитражных судов в картотеке арбитражных дел.
Если коротко, то за своими должниками можно и нужно следить. В настоящее время для этого не обязательно владеть секретными знаниями. Все сведения можно получить из открытых источников. Нужно только уметь всем пользоваться.
Это может делать ваш штатный юрист. В сложных случаях лучше обращаться к опытным профессионалам.
Налоговая исключила ООО из ЕГРЮЛ: директор и учредители рискуют ответить по долгам
Елена Мехоношина
Налоговая хранит сведения обо всех действующих юрлицах в реестре ЕГРЮЛ. Из реестра исключают всех, кто по подозрениям инспекторов не занимается бизнесом. Если ООО исключили после 30 июля 2017 года, директор и учредители иногда отвечают по оставшимся долгам личным имуществом. Это называется субсидиарной ответственностью. Рассказываем, при каких условиях её применяют, и приводим примеры, как не стоит избавляться от ненужной фирмы.
- Что такое субсидиарная ответственность
- В каком случае директор и учредитель отвечают по долгам закрытого ООО
- Что значит недобросовестно и неразумно
- Как защититься от субсидиарной ответственности
Что такое субсидиарная ответственность
По общему правилу директор и учредители не отвечают по долгам фирмы — ст. 2 Закона об ООО. У общества есть уставный капитал, деньги на счетах и имущество. Из этих источников фирма расплачивается с контрагентами. Это следует из ст. 3 Закона об ООО.
Бывает, что ООО исключили из реестра, а долги перед подрядчиками, поставщиками и арендодателями остались. В этом случае директор и учредители расплачиваются с контрагентами своими деньгами. Так работает субсидиарная ответственность — ст. 399 ГК РФ.
Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно
В каком случае директор и учредитель отвечают по долгам закрытого ООО
Налоговая признаёт организацию неработающей и исключает её из ЕГРЮЛ, если она в течение года не сдаёт налоговую отчётность и не пользуется расчётными счетами. Инспекторы получили такое полномочие, чтобы бороться с фирмами-однодневками — ст. 21.1 Закона о регистрации юрлиц.
Контрагенты имеют право взыскать оставшиеся долги с директора и учредителей. Единственное условие: долги возникли из-за их недобросовестных и неразумных действий — ч. 3.1 ст. 3 Закона об ООО и ст. 53.1 ГК РФ.
Ещё контрагенты вправе обратиться к так называемым контролирующим лицам — тем, кто фактически влият на решения ООО. Например, к реальному руководителю общества, который указывал номинальному директору, какие сделки заключать. Доказать, что человек является контролирующим лицом — сложно.
Если директор и учредитель — разные люди, но оба виноваты в долгах — перед контрагентами они отвечают солидарно. Контрагент может предъявить исполнительный лист любому из них и получить всю сумму. Обычно выбирают самого платёжеспособного должника. А должники потом разбираются между собой.
Что значит недобросовестно и неразумно
Недобросовестные и неразумные действия — это оценочные понятия.
Правило о субсидиарной ответственности руководителей и владельцев долей исключённого ООО заработало с 30 июля 2017 года. Практика по таким делам только формируется. Иногда арбитражные суды считают, что непредставление налоговой отчётности само по себе неразумно и недобросовестно. Это ведёт к принудительной ликвидации, из-за которой контрагент не может получить свои деньги. Бывает, судьи встают на сторону должника.
Вот по каким причинам иски контрагентов удовлетворяли:
— Директор и учредитель знали о долгах по судебным решениям, но не пытались рассчитаться, добросовестно ликвидироваться или объявить себя банкротом — дела № А05-2983/2018 и А05-1463/20185.
— Единственный учредитель и он же директор создал новое общество с созвучным названием. Всю деятельность стал вести через него, а старое бросил с долгами — дело № А55-32550/2018.
— Учредитель знад о долгах общества, но вышел из него и избрал номинального директора — дело № А33-16563/2018.
Недобросовестность и неразумность в суде доказывает контрагент, это его обязанность.
Как защититься от субсидиарной ответственности
Чтобы не рисковать личным имуществом, не стоит доводить фирму до принудительного исключения.
Гораздо лучше использовать законные методы: расплатиться с кредиторами и ликвидироваться, выйти из состава, продать долю, разобраться с недобросовестным партнером или уйти в банкротство.
К тому же у принудительной ликвидации будет ещё одно неприятное последствие, если фирма задолжала по налогам. Директору запретят занимать подобную должность на три года, а владельцу доли более 50 % — регистрировать новую компанию — ст. 23 Закона о регистрации юрлиц.
Посмотрите нашу подборку статей, они помогут найти безопасное решение.
Если контрагенты всё-таки предъявили к вам иск по долгам старого ООО, найдите толкового юриста. Иногда достаточно прийти в суд и доказать, что долг возник, когда вы уже не имели никакого отношения к фирме.
ВС объяснил, когда директор ответит по долгам ликвидированной фирмы
Главное управление имущественных отношений Алтайского края по договору от 30 декабря 2011 года сдало в аренду компании «Контакт» участок в Барнауле, чтобы фирма достроила там гостиницу. В 2015-м права собственности на недострой оформили на «Сибинвестстрой», который обязался платить за аренду участка, где находился объект. Так как организация этого не сделала, власти направили претензию с требованием погасить долг по аренде, но безрезультатно. Потом собственник участка узнал, что контрагента ликвидировали по инициативе налоговой. Как следует из ЕГРЮЛ, юрлицо прекратило деятельность в октябре 2019-го. Тогда барнаульский комитет по земельным ресурсам и землеустройству подал в суд на директора и единственного учредителя «Сибинвестстроя» Валерия Слесарчука. Чиновники хотели привлечь его к субсидиарке и взыскать 2,4 млн руб. долга по аренде и 644 055 руб. пеней.
По мнению властей, бизнесмен вел себя недобросовестно и неразумно: он не попытался погасить или реструктуризировать задолженность перед комитетом, когда компания работала. Кроме того, он якобы не пробовал прекратить или отменить исключение фирмы из ЕГРЮЛ и сам не заявил о банкротстве компании.
Слесарчук возражал. Предприниматель указывал, что исключение фирмы из реестра юрлиц из-за его действий, которые привели к ликвидации компании, — недостаточное основание, чтобы привлекать его к субсидиарке. С его точки зрения, нет доказательств, что:
- компания прекратила работать, чтобы навредить истцу;
- только из-за неразумных действий бизнесмена региональные власти понесли убытки.
На первом круге АС Алтайского края и 7-й ААС отказали чиновникам. Суды пришли к выводу, что нет оснований привлекать Слесарчука к субсидиарной ответственности. Они отметили: в деле не доказали, что директор намеренно пытался ликвидировать компанию. Но кассация отправила дело на пересмотр (дело № А03-6737/2020). Во второй раз все три инстанции встали на сторону комитета и удовлетворили иск. По их мнению, Слесарчук не доказал, что вел себя добросовестно и принимал меры, чтобы его компания до ликвидации расплатилась с властями за аренду.
Почему нельзя было привлечь директора
В определении по этому спору Верховный суд признал: исключение компании из ЕГРЮЛ не препятствует привлечению ее руководителя к субсидиарке. Но само по себе такое исключение при наличии за компанией долга еще не основание для ответственности. Предъявляя подобный иск, кредитор должен доказать, что понес убытки и что ответчик был недобросовестным или неразумным, а также что именно его поведение привело к невозможности исполнения требований.
При этом суд в таком деле вправе исходить из предположения, что именно виновные действия (или бездействие) руководителя привели к невозможности исполнения обязательств перед кредитором. Но и для этого нужно, чтобы поведение ответчика было недобросовестным: например, тот отказывается представлять суду характеризующие хозяйственную деятельность должника доказательства, или давать пояснения, или явно что-то скрывать.
В деле Слесарчука судьи попытались объяснить его недобросовестность тем, что его компания не расплатилась с кредиторами. При этом директор не уклонялся от дачи пояснений по делу и не отказывался объяснить судам проблемы компании.
Кроме того, в таких спорах важен вопрос об обособленности имущества юрлица и его руководителя. В ситуации, когда единственный участник хозяйственного общества одновременно выполняет функции генерального директора, действительно присутствует риск, что такой участник будет использовать правовую форму юридического лица только в качестве средства защиты от имущественных притязаний кредиторов по отношению к себе лично, отмечает ВС. В деле нет доказательств, что Слесарчук каким-либо образом использовал имущество компании для удовлетворения личных нужд.
Экономколлегия считает, что в деле нет достаточных доказательств действий Слесарчука во вред кредиторам, поэтому вывод судов об удовлетворении иска комитета не может быть признан законным. С учетом этой позиции спор направили на новое рассмотрение в первую инстанцию — АС Алтайского края.
Как взыскать долг с ликвидированного ООО
Бизнес неразрывно связан с взысканием задолженности. И вопросы её взыскания зависят от того, какого она рода и кто является должником. Особняком стоит взыскание задолженности с уже ликвидированного юридического лица, поскольку не ясно, кому предъявлять судебный иск. Эксперт «Что делать Консалт» рассказывает, что делать в этой ситуации.
Как узнать о ликвидации
Компания может узнать о том, что её контрагент ликвидирован из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), где публикуются сведения об организациях. И узнав о том, что организация завершила свою деятельность, возникает вопрос о том, как взыскать задолженность, особенно если размер долга существенный. Дальнейшие действия зависят о того, на каком этапе ликвидации находится компания.
Этапы ликвидации
Существуют два этапа и, соответственно, две записи в ЕГРЮЛ. Первая – нахождение в процессе ликвидации. Вторая – запись о прекращении деятельности юридического лица.
В ЕГРЮЛ в отношении компании-должника внесена запись о том, что она находится в процессе ликвидации. В этом случае контрагент может предъявить иск к такой организации после того, как требование было предъявлено ликвидатору, и он либо отказал в удовлетворении, либо уклоняется от его рассмотрения. Происходит это в соответствии со ст. 64.1 «Защита прав кредиторов ликвидируемого лица» Гражданского кодекса РФ.
Если кредитор не станет обращаться к ликвидатору, а сразу попытается предъявить иск ликвидируемому юридическому лицу, это будет нарушением ст. 64.1 ГК РФ, однако практика по этому вопросу неоднозначна.
В Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.10.2019 № Ф04-5185/2019 по делу № А45-12352/2019 сказано, что из анализа приведённых норм не следует обязательства по обращению кредитора к ликвидационной комиссии в досудебном порядке и его несоблюдение приведёт к тому, что иск останется без рассмотрения в силу п. 2 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Есть и противоположная практика. Например, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 24.03.2021 № Ф05-6138/2021 по делу № А41-87007/2019 суд указал, что истцом не представлены доказательства соблюдения досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, а именно направления либо вручения требования ликвидационной комиссии ответчика, либо отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора или уклонения от их рассмотрения. Поэтому суды оставили исковое заявление без рассмотрения. Аналогичный вывод делает Верховный суд РФ в Определении от 03.07.2018 № 305-ЭС18-8590.
Рассмотрим другую ситуацию, когда в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности юридического лица. В таком случае иск к нему предъявить уже нельзя, можно только потребовать распределения имущества, обнаруженного после ликвидации, или взыскивать убытки с ликвидатора или членов ликвидационной комиссии.
Вот что по этому поводу говорит п. 5.2. Гражданского кодекса РФ. Если обнаружено имущество ликвидированного юридического лица, исключённого из ЕГРЮЛ, в том числе в результате признания его несостоятельным (банкротом), заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения этого имущества. Оно будет поделено среди тех, кто имеет на это право. В этом случае суд назначает арбитражного управляющего, на которого возлагается обязанность распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица.
Исключение из ЕГРЮЛ
Кроме ликвидации, может иметь месть исключение компании из ЕГРЮЛ. Делает это налоговая служба при наличии определённых условий.
К примеру, исключить из ЕГРЮЛ могут юридическое лицо, которое не представляет отчётность, предусмотренную законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций ни по одному банковскому счёту в течение 12 месяцев. Происходит это в соответствии с п. 1 ст. 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ.
Ещё условия, которыми руководствуется налоговая служба — для ликвидации нет денежных средств и расходы по ликвидации не могут быть возложены на учредителей (участников) и в ЕГРЮЛ уже более шести месяцев есть запись о недостоверности сведений (п. 5 ст. 21.1 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Недействующее общество с ограниченной ответственностью (ООО) исключается из ЕГРЮЛ в таком же порядке, как и любое другое юридическое лицо. Все действия осуществляются регистрирующим органом самостоятельно. ООО или его кредиторы, а также иные заинтересованные лица могут только подать заявления с возражениями.
Последствия исключения недействующего ООО из ЕГРЮЛ могут возникнуть, если у компании есть долги. В такой ситуации считается, что ООО отказалось от исполнения своих обязательств, и тогда требования могут быть предъявлены:
- к директору ООО или иному лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа;
- участникам ООО;
- членам коллегиальных органов ООО — правления, совета директоров (если они есть в ООО);
- иным лицам, имеющим право давать ООО обязательные указания.
Это следует из п. 3.1 ст. 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ, в котором сказано, что исключение общества из ЕГРЮЛ в порядке, установленном федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», влечёт последствия, которые прописаны в Гражданском кодексе РФ в части отказа основного должника от исполнения обязательств. И в данном случае, если неисполнение обязательств ООО обусловлено тем, что лица, указанные в п. 1 — 3 ст. 53.1 Гражданского кодекса РФ, действовали недобросовестно или неразумно, то по заявлению кредитора на них может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам этого общества.
В «Азбуке права» СПС КонсультантПлюс представлены актуальные ответы на житейские вопросы, прописан порядок действий со ссылками на законодательство.
Субсидиарная ответственность
Субсидиарная ответственность является одним из способов возврата долга. Это своего рода дополнительная ответственность, когда есть основной должник и есть дополнительный должник. Как, например, в обычном договоре поручительства с должником и поручителем. Когда придут к поручителю? Тогда, когда основной должник не платит по своему долгу. Основной должник в нашем случае — это ООО, а дополнительный или субсидиарный должник – это директор, учредитель.
Для привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности по долгам исключённого ООО потребуется доказать, что эти долги возникли из-за их неразумных и недобросовестных действий. О том, какие действия признаются недобросовестными или неразумными, рассказал Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».
Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда он:
- действовал в условиях конфликта между его личными интересами (или интересами аффилированных с ним лиц) и интересами юридического лица. Сюда же относится и заинтересованность диктора в совершении юридическим лицом той или иной сделки. Исключение: случаи, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке;
- скрывал от участников юридического лица информацию о совершённой им сделке (если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчётность) либо предоставлял недостоверную информацию о соответствующей сделке;
- совершил сделку без требующегося по закону или требованию устава одобрения соответствующих органов юридического лица;
- после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для организации;
- знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица. Пример: совершил сделку (голосовал за её одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом (фирмой-однодневкой и т. п.).
Кто может считаться неразумным директором:
1) тот, кто принял решение без учёта известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
2) до принятия решения не получил необходимую для этого информацию, тогда как доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительных сведений;
3) совершил сделку без соблюдения необходимых в данном юридическом лице внутренних процедур (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т. п.).
Но стоит иметь в виду, что само по себе исключение ООО из ЕГРЮЛ не может служить доказательством виновности директора или учредителя. Соответственно, перечисленные лица не могут быть привлечены к субсидиарной ответственности, если докажут, что они действовали добросовестно и приняли все меры для исполнения обществом обязательств перед кредиторами. Об этом сказал Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 21.05.2021 № 20-П.
Учитывая вышеизложенное, привлечение директора и учредителя к субсидиарной ответственности поможет вернуть долг с уже ликвидированной компании.
Таким образом, взыскать долг можно непосредственно с самого общества (его ликвидатора) или с его должностных лиц, в том числе через привлечение их к субсидиарной ответственности, если компания была исключена из ЕГРЮЛ как недействующая.
Уникальные аналитические материалы СПС КонсультантПлюс помогут вам при возникновении сложных ситуаций.