Перевод долга: что это такое, правила оформления договора и согласия
Каждый должник хотел бы избавиться от своих обязательств перед кредитором. Это можно сделать несколькими способами, от перевода долга на другое лицо до прохождения банкротства.
Перевести задолженность на другого человека действительно можно, так как это является одним из видов гражданских сделок. Обязательным условием для заключения договора является согласие кредитора, поскольку его положение может ухудшиться.
Перевод должником своего долга на другое лицо меняет сторону первоначального обязательства. Условия погашения задолженности тоже можно изменить, если с этим будет согласен кредитор. После оформления договора требования нужно предъявлять к новому должнику. Если он не рассчитается с кредитором, допускается досудебное и судебное взыскание.
В каких случаях должника спасает
от обязательств перевод долга
на другое лицо?
В чем суть перевода долга на другое лицо
В большинстве случаев в договоре есть, как минимум, две стороны. Например, при оформлении кредита это будет банк и заемщик. В отношении договорных обязательств стороны могут быть кредиторами и должниками. Кредитор вправе требовать исполнения обязанностей, предусмотренных договором. Соответственно, исполнить их обязан должник. В некоторых случаях возможно погашение задолженности другим лицом, если только законом или договором не предусмотрено личное исполнение.
Должник не может произвольно отказаться от своих обязательств, так как это будет нарушать интересы кредитора. Но можно избавиться от них несколькими способами. Одним из них является замена должника в сделке, после чего обязательства по исполнению перейдут к другому лицу.
Суть перевода долга в гражданском праве заключается в следующем:
- сделка предусматривает полный или частичный переход обязательств к другому лицу (это может быть гражданин, организация или предприниматель);
- без согласия кредитора перевод невозможен, о чем прямо сказано в ст. 391 ГК РФ;
- если первоначальный договор подлежал обязательной регистрации, то аналогичные требования распространяются и на сделку по переводу долга;
- кредитор и новый должник могут изменить условия исполнения обязательств (например, указать новый срок возврата денежного долга).
Перевод долга обычно встречается в коммерческой деятельности, т.е. договоры оформляют юридические лица, предприниматели. Тем не менее, граждане тоже могут использовать такой вариант изменения и прекращения обязательств.
Кредитор может не согласиться на переход обязательства (долга) к другому лицу. В этом случае сделку нельзя довести до логического завершения. Также есть ряд исключений, когда перевод будет возможен без одобрения (согласия) кредитора. Примером можно назвать правопреемство по долгам при наследовании. Если должник скончается до полного погашения обязательств, то они могут автоматически перейти на наследника, который принял имущество покойного.
Почему банки неохотно идут
на перевод долга при ипотеке.
Спросите юриста
Чем отличается от продажи долга и рефинансирования
Стороны первоначального договора могут меняться не только при переводе долга, но и при его продаже. Это сделка называется цессия (уступка права требования). Инициатором продажи чаще всего является кредитор. Например, банк может уступить право требования коллекторской компании, после чего она станет новым кредитором. Согласие должника на продажу не требуется (если только это не было предусмотрено договором). Но его обязательно уведомят об уступке прав.
При полном или частичном переводе задолженности кредитор не меняется. Новый должник будет обязан вернуть деньги или исполнить иное обязательство тому же лицу, с которым был заключен исходный договор. При продаже долга, напротив, в сделке появится новый кредитор. У него возникнет полный объем прав по направлению требований, по взысканию задолженности.
Заемщик по кредиту может пройти рефинансирование. Оно предусматривает заключение договора с другим банком, который погасит ранее возникшие обязательства. Рефинансирование тоже отчасти напоминает перевод долга. Но в данном случае речь не идет об изменении условий первоначального договора и сделки. При рефинансировании выдается новый кредит, за счет которого будут погашены существующие обязательства.
Первоначальный банк, который получит оплату после рефинансирования, перестанет быть кредитором (естественно, если погашена вся сумма основного долга и процентов). Также заемщику могут отказать в заявке, но это не повлияет на условия исходного договора. Порядок рефинансирования определяется собственными правилами кредитной организации. Например, условия перевода задолженности в Альфа-банке можно посмотреть по ссылке.
Плюсы и минусы для кредитора и должника
Для должника переход обязательств является очевидным плюсом. Однако лицо, которое принимает на себя долг, наверняка не будет делать это безвозмездно. Переход задолженности может сопровождаться выплатой вознаграждения, зачетом встречных требований. Суммы, которые были выплачены по первоначальному договору до перевода долга, не возвращаются.
Для кредитора переход обязательств может стать как большим преимуществом, так и серьезной проблемой:
- если у нового должника хороший доход и весомые гарантии погашения задолженности, то шанс на добросовестное исполнение обязательств будет выше;
- если у нового должника хуже финансовое и имущественное положение, у кредитора могут возникнуть сложности при возврате или взыскании долга (но на такой случай есть возможность не давать согласие на перевод);
- по согласованию сторон можно изменить условия возврата задолженности, что может стать преимуществом для кредитора (например, новый должник может согласиться оформить залог на имущество).
Прежде чем дать согласие на перевод, кредитор вправе проверить добросовестность нового должника, его имущественное и финансовое положение. С этой целью можно требовать любые сведения и документы, которые повлияют на принятие решения. Заставить кредитора дать согласие нельзя.
При каком превышении дохода нового
должника над доходами предыдущего банк
согласится на перевод долга?
Правила перевода долга по ГК РФ
Решение о переводе долга может приниматься в любой момент, пока действует исходное обязательство. Например, это возможно:
- до наступления срока возврата денежных средств или исполнения имущественных требований (например, до даты возврата займа по договору);
- после возникновения просрочки по обязательствам, но до ее взыскания через суд;
- после взыскания долга в судебном порядке, выдачи исполнительных документов (в данном случае для смены сторон может потребоваться не только заключение договора, но и обращение в суд).
Перевести долг на другое лицо можно почти по всем сделкам и обязательствам. Например, это допускается по распискам на займы, по договорам на оказание каких-либо услуг и работ. Некоторые обязательства носят личный характер, поэтому их нельзя передать другим людям или организациям. Примером можно назвать выплату алиментов, когда обязанным лицом является родитель ребенка.
Согласие кредитора на перевод долга
Условия, при которых допускается перевод долга на другое лицо, указаны в главе 24 ГК РФ. Ключевым из них является одобрение сделки кредитором. Согласие на перевод можно оформить следующими способами:
- непосредственно в первоначальном договоре (в данном случае кредитор укажет условия, на которых возможен перевод, опишет порядок уведомления);
- по факту заключения соглашения о переходе обязательств к другому должнику (кредитор может поставить подпись в договоре либо оформить отдельное письменное согласие);
- путем составления трехстороннего договора, который подпишут первоначальный и новый должник, кредитор.
Если согласия не будет, либо кредитора введут в заблуждение относительно условий договора, сделку можно оспорить. Такие споры рассматриваются в судебном порядке. Если суд признает договор недействительным, то стороны вернутся в исходное состояние. Соответственно, обязательства вновь перейдут к первоначальному должнику.
За какие нарушения кредитор
может оспорить договор перевода
долга? Спросите юриста
Обязательные и дополнительные условия договора
Стороны вправе сами определять условия сделки, но с соблюдением требований законодательства. При переводе долга в договоре, как минимум, указываются следующие сведения:
- информация о первоначальном и новом должнике, кредиторе;
- данные по обязательству, из которого возник долг (например, заем по расписке, договор оказания услуг и т.д.);
- размер задолженности, которую принимает на себя новое лицо;
- условия перевода долга (например, с зачетом встречных требований, передача имущества или выплата вознаграждения);
- порядок и сроки исполнения обязательства новым лицом (эти условия согласовываются с кредитором).
В договоре можно указать любые условия, которые отвечают интересам сторон (особенно кредитора). Чтобы не ухудшить свое положение, кредитор наверняка проверит содержание документа, прежде чем дать разрешение на сделку. Оптимальным вариантом является трехсторонний договор, который стороны подпишут при полном согласии со всеми условиями.
В первоначальном договоре можно указать пункт о предварительном согласии на перевод. В этом случае подробно описываются все условия для такой сделки. После подписания договора и перевода обязательств направляется уведомление в адрес кредитора. Если выяснится, что прежний должник не выполнил все условия для перевода по предварительному согласию, то сделку можно оспорить.
Форма договора на перевод долга
Договор на перевод задолженности новому лицу может оформляться в электронной или письменной форме. Первый вариант обычно используют юридические лица, которые могут подписывать документы посредством ЭЦП. Если сторонами сделки являются граждане, оформляется обычный письменный договор. Из этого правила есть исключения:
- если первоначальный договор был заверен нотариусом, это нужно сделать и в отношении соглашения на перевод задолженности (например, сделка по отчуждению долей на объект недвижимости);
- если исходный договор подлежал обязательной госрегистрации, то это требуется и для документа на переход долга к другому лицу (примером является купля-продажа квартиры, нежилого объекта).
Указанные правила распространяются и на трехсторонний договор с участием кредитора.
Образец договора о переводе долга на другое лицо
Вы можете скачать примерный образец договора на перевод долга у нас на сайте. Так как это достаточно сложная сделка, то советуем обратиться за помощью к юристам. Если же вариант с переводом обязательств невозможен, наши специалисты помогут найти другие способы решения проблем с долгами.
Как погашается долг после перевода
После того, как договор на перевод вступит в силу, кредитор будет требовать исполнение с нового должника. Если документ предусматривал частичный переход обязательств, то право требования возникнет в отношении двух должников. Суть и условия погашения задолженности могут меняться, если об этом договорятся новый должник и кредитор. Например, они могут сдвинуть дату возврата денежных средств, изменить суммы процентов.
Что будет, если новый должник не сможет платить
У кредитора сохранятся все обычные права, которые были до перехода долга. Если новый должник нарушит сроки и условия исполнения обязательства, кредитор сможет начать взыскание по обычным правилам – досудебные меры, подача исков или заявлений на судебный приказ, обращение в ФССП. Также у кредитора есть право уступить (продать) долг, даже если он перешел к другому лицу.
Если на момент перевода задолженности уже начато взыскание, оно не приостанавливается и не прекращается. Но новый должник может попросить кредитора отложить подачу документов в суд или в ФССП, подписать дополнительное соглашение об отсрочке или рассрочке выплат. Такие вопросы решаются по взаимной договоренности.
Если кредитор отказывается дать согласие на перевод долга, можно рассмотреть другие варианты действий. Например, просроченную задолженность можно списать через банкротство. Проконсультируйтесь у наших юристов, чтобы узнать обо всех способах защиты при взыскании долгов, их списании через арбитраж или МФЦ.
ГАРАНТ: порядок заключения договоров перевода долга и уступки права требования
Каков порядок заключения договоров перевода долга и уступки права требования, а также процедура уведомления? Необходимо ли согласие должника в случае перевода долга (переуступка долга в том числе)? Если долг возник на основании решения суда, что необходимо сделать кредитору, чтобы обезопасить подписание таких сделок и урегулировать вопросы, если у организации были долги перед другими организациями?
Действующее законодательство предусматривает возможность замены (перемены) стороны в обязательстве. Ее общие принципы регламентированы нормами главы 24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве».
Допускается замена в обязательстве как кредитора, так и должника. Отношения, возникающие в связи с такой заменой, регулируются соответственно правилами параграфа 1 «Переход права кредитора к другому лицу» и параграфа 2 «Перевод долга» главы 24 ГК РФ.
Перевод долга
Замена должника в обязательстве осуществляется путем перевода долга. Перевод долга означает, что обязанность по совершению действий в пользу кредитора в рамках обязательства переходит от одного лица к другому.
Перевод долга допускается лишь с согласия кредитора (п. 2 ст. 391 ГК РФ). При отсутствии такого согласия он является ничтожным, то есть не влечет никаких юридических последствий (п. 1 ст. 166, п. 1 ст. 167, п. 2 ст. 391 ГК РФ). Согласие кредитора может быть и предварительным; в этом случае перевод долга считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга (п. 2 ст. 391 ГК РФ). Как указано в постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.07.2016 N Ф03-2790/16, п. 2 ст. 391 ГК РФ предполагает выражение кредитором в определенной форме своего согласия на перевод долга, а не просто уведомление его о заключении договора. При этом закон не допускает возможности понудить кредитора дать согласие на перевод долга (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.01.2017 N Ф07-12674/16). Отметим, что законодательством не предусмотрена форма дачи согласия кредитора на перевод долга (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.09.2014 N Ф10-2907/13).
Судебная практика исходит из того, что перевод долга на другое лицо — это заключаемое с согласия кредитора письменное соглашение между должником и новым должником, в результате которого происходит замена стороны обязательства, которое при этом должно быть действительным (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 16.03.2022 N Ф10-4189/21). Соответственно, кредитору необходимо удостовериться в том, что обязательство существует и является действительным (смотрите также постановление Арбитражного суда Московского округа от 06.10.2021 N Ф05-24214/21; апелляционное определение Тамбовского областного суда от 09.03.2016 по делу N 33-359/2016).
Отметим, что для перехода долга в силу закона согласия кредитора не требуется, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 392.2 ГК РФ).
При переводе долга кредитору следует также оценить имущественное положение нового должника и цель заключения соглашения о переводе долга с точки зрения добросовестности его участников и возможных неблагоприятных имущественных последствий для самого кредитора (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.10.2013 N 3914/13). Это позволяет защитить имущественное положение кредитора в обязательстве, наделяя его правом выразить обязательную для сторон волю относительно возможности вступления или невступления в обязательство нового должника.
По общему правилу кредитор не является стороной соглашения о переводе долга. Сторонами такого соглашения выступают первоначальный должник и новый должник.
Однако если обязательство, долг по которому переводится, связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может состояться по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника (п. 1 ст. 391 ГК РФ). Согласия первоначального должника на перевод долга по такому соглашению закон не требует. В случае перевода долга, основанного на соглашении между кредитором и новым должником, к новому должнику, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений (п. 3 ст. 391 ГК РФ). Иначе говоря, для первоначального должника в такой ситуации, как правило, происходит замена кредитора: он освобождается от обязанности произвести исполнение кредитору, с которым его связывало обязательство, однако в случае исполнения новым должником этого обязательства в пользу кредитора новый должник становится для первоначального должника кредитором в этом обязательстве. Перевод долга, при котором первоначальный должник выбывает из обязательства, именуется привативным (п. 26 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», далее — Постановление N 54).
Если перевод долга происходит по соглашению между кредитором и новым должником, первоначальный должник, как правило, не освобождается от обязанности произвести исполнение кредитору. В этом случае первоначальный и новый должники несут перед кредитором солидарную ответственность, то есть кредитор имеет право потребовать исполнения обязательства как от этих должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Должник освобождается от обязанности перед кредитором только в случае, если это предусмотрено соглашением о переводе долга, заключенным между кредитором и новым должником (при этом он вправе отказаться от такого освобождения). Кроме того, такое соглашение может предусматривать субсидиарную ответственность первоначального должника, что означает наличие у кредитора права предъявить ему требование об исполнении обязательства только при условии, что новый должник откажется удовлетворить требование кредитора или кредитор не получит от него в разумный срок ответ на предъявленное требование (п. 1 ст. 323, п. 3 ст. 391, ст. 399 ГК РФ). Такой перевод долга, при котором первоначальный должник остается связанным обязательством перед кредитором, именуется кумулятивным (п. 26 Постановления N 54).
Является ли в конкретной ситуации перевод долга привативным и кумулятивным, зависит от содержания соглашения о переводе долга. В спорной ситуации его условия истолковываются судом по правилам ст. 431 ГК РФ. Если из соглашения следует, что новый должник принимает на себя все обязательства первоначального должника, который освобождается от исполнения своих обязанностей перед кредитором, речь может идти о привативном переводе долга (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 29.01.2018 N Ф10-5739/17). Если переводится долг по обязательству, связанному с осуществлением предпринимательской деятельности и из соглашения кредитора, первоначального и нового должников неясно, какой именно перевод долга они согласовали, считается, что первоначальный должник выбывает из обязательства, то есть перевод долга признается привативным (абзац первый п. 27 Постановления N 54).
Кумулятивный перевод долга в значительной степени схож с поручительством, в частности, тем, что новый должник, как и поручитель, по общему правилу отвечает перед кредитором солидарно с первоначальным (основным) должником (п. 1 ст. 363, п. 3 ст. 391 ГК РФ). Отличие заключается, например, в том, что поручительство ограничено определенным сроком; кроме того, отказ кредитора принять надлежащее исполнение влечет различные последствия для поручителя и для нового должника: поручительство прекращается, а новый должник не освобождается от исполнения обязательства, но вправе требовать возмещения убытков, причиненных просрочкой кредитора (пп. 5, 6 ст. 367, ст. 406 ГК РФ).
Если неясно, кумулятивный перевод долга или поручительство согласованы кредитором и новым должником, осуществляющими предпринимательскую деятельность, следует исходить из того, что их соглашение является договором поручительства (абзац второй п. 27 Постановления N 54). Следует иметь в виду, что если кредитор вправе требовать исполнения обязательства в натуре от первоначального должника (ст. 308.3 ГК РФ), то при кумулятивном переводе долга он вправе требовать исполнения обязательства в натуре и от нового должника (абзац второй п. 26 Постановления N 54).
Форма соглашения о переводе долга
Соглашение о переводе долга должно быть заключено в той же форме, что и договор, долг по которому переводится: в простой письменной или нотариальной. Если договор, из которого возник долг, был зарегистрирован, соглашение о переводе долга также подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом (ст. 389, п. 4 ст. 391 ГК РФ).
Предмет соглашения о переводе долга
Соглашение о переводе долга предусматривает замену должника в конкретном обязательстве. Поэтому для того, чтобы условие о предмете договора считалось согласованным сторонами, в таком соглашении необходимо указать то обязательство, из которого возник долг. При отсутствии такой ссылки договор о переводе долга может быть признан незаключенным (постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2015 N 06АП-6204/15, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2015 N 15АП-11325/15). Вместе с тем если договор о переводе долга фактически исполнялся его сторонами, это может свидетельствовать о том, что между ними было достигнуто соглашение по всем существенным условиям перевода долга (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.06.2017 N 02АП-2699/17).
Соответственно, кредитору необходимо удостовериться в том, что условия договора позволяют установить конкретное обязательство, из которого возник долг (индивидуализация обязательства) (смотрите также: определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.10.2012 N ВАС-12815/12; постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 14.10.2020 N Ф06-65900/20; постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.06.2019 N Ф07-4925/19). В договоре перевода долга должен быть определен источник возникновения обязательства (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20.11.2015 N Ф08-8387/15). В соглашении о переводе долга необходимо также указание даты замещения должника (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 01.08.2016 N Ф04-3275/16).
Цена соглашения о переводе долга
По общему правилу соглашение о переводе долга, как и любой гражданско-правовой договор, предполагается возмездным. Безвозмездным оно будет признано в случае, если из условий этого соглашения следует отсутствие у стороны обязанности произвести встречное предоставление в связи с переводом долга (ст. 423 ГК РФ). Отсутствие в соглашении о переводе долга условия о цене само по себе не свидетельствует о безвозмездности такого соглашения. В этом случае цена может быть определена по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ, то есть по цене исполнения аналогичных обязательств.
Судебная практика в таких случаях исходит из того, что первоначальный должник обязан возместить новому должнику стоимость переведенного им долга (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.11.2017 N Ф01-5265/17, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.10.2015 N Ф07-90/15, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29.01.2015 N Ф06-19074/13). Однако возмездность не всегда подразумевает встречное предоставление в денежной форме. Первоначального и нового должника могут связывать внутригрупповые отношения, в связи с чем возложение на нового должника обязанности, лежавшей на первоначальном должнике, может оказаться экономически целесообразным. В таком случае правила п. 3 ст. 424 ГК РФ к отношениям сторон не применяются (определение Верховного Суда РФ от 20.12.2017 N 310-ЭС17-3279).
Судами также выработан правовой подход к разрешению споров, в соответствии с которым новый должник не вправе не исполнять требование кредитора со ссылкой на отсутствие встречного предоставления за перевод долга от первоначального должника или на то, что безвозмездный договор перевода долга, заключенный между коммерческими организациями, является недействительным в силу подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ (абзац третий п. 28 Постановления N 54).
Исходя из принципа свободы договора (п. 2 ст. 1, ст. 421 ГК РФ), стороны вправе самостоятельно определить объем переводимого долга. В частности, перевод обязанности по уплате неустойки в отрыве от обязанности по исполнению основного долга не противоречит законодательству (п. 21 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).
К переводу долга применяются положения ГК РФ об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ) и о договоре (ст. 420-453 ГК РФ). Это означает, в частности, что к отношениям сторон в связи с переводом долга применяются нормы об ответственности за нарушение обязательств (ст. 393-406 ГК РФ). Кроме того, соглашение о переводе долга может быть расторгнуто по тем же основаниям, что и любой гражданско-правовой договор (ст. 450-453 ГК РФ).
Уступка права требования (цессия)
Замена кредитора в обязательстве означает переход права (требования) по обязательству, принадлежащего кредитору, к другому лицу. Такой переход может произойти как на основании сделки, так и в силу закона (п. 1 ст. 382 ГК РФ). Переход (уступка) права (требования) на основании сделки именуется цессией. Сторонами этого договора являются цедент (первоначальный кредитор, уступающий право) и цессионарий (новый кредитор, к которому переходит право) (ст. 388, 389.1 ГК РФ).
Таким образом, цессия предполагает заключение соглашения о замене прежнего кредитора (цедента), который выбывает из обязательства, на другого субъекта (цессионария), к которому переходят права прежнего кредитора по этому обязательству. Этим цессия отличается от перехода прав кредитора к другому лицу на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, например, в результате универсального правопреемства в правах кредитора (в частности, реорганизации юридического лица, наследование имущества физического лица) или по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, если возможность такого перевода предусмотрена законом (п. 1 ст. 387 ГК РФ).
В отличии от перевода долга, который по общему правилу допускается лишь с согласия кредитора (п. 2 ст. 391 ГК РФ), для перехода к другому лицу прав кредитора согласие должника не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ).
Предмет договора цессии частично совпадает с договором финансирования под уступку денежного требования (договором факторинга), поскольку факторинг предполагает уступку финансовому агенту (фактору) принадлежащего клиенту (кредитору) денежного требования к третьему лицу (должнику) (п. 1 ст. 824 ГК РФ). Сходство между сделками цессии и факторинга подчеркивается указанием п. 3 ст. 824 ГК РФ о том, что в части, не урегулированной главой 43 «Финансирование под уступку денежного требования» ГК РФ, к отношениям, связанным с уступкой права требования по договору факторинга, применяются правила главы 24 «Перемена лиц в обязательстве» того же кодекса.
Тем не менее понятия цессии и факторинга не тождественны. По договору цессии может быть уступлено не только денежное требование, но и право на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388 ГК РФ). В отличие от обычной цессии, в предмет договора факторинга, помимо уступки требований к должнику, входит оказание финансовым агентом своему клиенту услуг, связанных с уступаемыми денежными требованиями (пп. 1, 2 ст. 824 ГК РФ). Сторонами договора цессии могут быть любые лица, а приобретать денежные требования по договору факторинга могут только коммерческие организации (ст. 825 ГК РФ) (о различиях между цессией и факторингом смотрите также в постановлении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2015 N 12АП-9715/15, решении Новосибирского облсуда от 05.04.2016 по делу N 7-358/2016).
Форма договора цессии
Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ). Поэтому, если договор, из которого возникло соответствующее обязательство, был заключен в простой письменной форме, то права по этому договору также должны быть переданы по договору, совершенному в простой письменной форме (ст. 160 ГК РФ), а если в нотариальной, то договор об уступке прав также должен быть удостоверен нотариусом (ст. 163 ГК РФ)*(6).
Если по договору цессии уступается требование по сделке, требующей государственной регистрации, такой договор также должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ).
Цена уступаемого права (требования) по договору цессии
Закон не называет цену как существенное условие этого вида договора (ст. 382-390, п. 1 ст. 432 ГК РФ, смотрите также постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23.01.2020 N Ф10-6010/19). Следовательно, если в договоре цессии цена уступаемого права (требования) не указана и договор не содержит условий, позволяющих ее определить, цена должна быть определена по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ (п. 3 Постановления N 54), смотрите также постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 04.02.2021 N Ф02-6917/20, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2021 N 12АП-274/21).
Законодательство не связывает цену уступаемого права по договору цессии с размером обязательства, право (требование) по которому уступается (например, с суммой долга по денежному обязательству). В частности, цена передаваемого права может быть как меньше, так и больше размера уступаемого обязательства. На действительность сделки, равно как и на обязанность цессионария оплатить цеденту вознаграждение за уступленное право в размере, предусмотренном договором, это само по себе не влияет (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 08.07.2020 N Ф08-4908/20, постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.10.2019 N Ф05-16824/19, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2021 N 09АП-73759/20 и от 17.08.2020 N 09АП-32208/20, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2019 N 11АП-470/19).
Сказанное имеет значение и в том аспекте, что отсутствие в договоре условий, позволяющих определить цену уступаемого права, еще не дает оснований для вывода о том, что эта цена должна соответствовать размеру обязательства, право (требование) по которому уступается (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2016 N 17АП-11579/16).
Однако при определенных обстоятельствах договор цессии, по которому цена уступаемого требования существенно отличается от его номинального размера, может быть признан недействительным. На практике такие случаи чаще всего имеют место при оспаривании сделок должника по основаниям, установленным Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», например в ситуации, когда цедент, признанный должником в деле о банкротстве, уступает право истребования ликвидной дебиторской задолженности по цене значительно ниже размера этой задолженности, что приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов (смотрите постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 09.11.2020 N Ф08-9409/20, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2021 N 09АП-61713/20).
Предмет договора цессии
В отсутствие заявленных сторонами условий, о которых должно быть достигнуто согласие, существенным для договора цессии является условие о его предмете.
Предметом договора цессии является уступка права (требования), возникшего из конкретного обязательства, под которым понимается определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п. То есть в договоре цессии должна быть определена конкретная обязанность должника, по отношению к которой у кредитора возникает право требования (ст. 307 ГК РФ, смотрите также постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2017 N 18АП-4345/17). Предметом цессии может быть не только обязательство, возникшее непосредственно на основании договора, но и иное, например, обязательство по уплате задолженности на основании выданного взыскателю исполнительного листа. Не противоречит природе цессии и уступка права на возмещение судебных расходов, причем такая уступка допускается не только после их присуждения лицу, участвующему в деле, но и в период рассмотрения дела судом (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 N 1). Не могут быть уступлены в порядке цессии лишь права, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК РФ).
Отметим также, что в соответствии с п. 2 ст. 388 ГК РФ не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. При этом если стороны установили в договоре, что личность кредитора имеет существенное значение для должника, однако это не вытекает из существа возникшего на основании этого договора обязательства, то подобные условия следует квалифицировать как запрет на уступку прав по договору без согласия должника (п. 10 Постановления N 54).
Статья 391 ГК РФ. Условия и форма перевода долга.
1. Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.
В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.
2. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.
Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.
3. При переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 1 настоящей статьи, первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства.
К новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений.
4. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в статье 389 настоящего Кодекса.
Перевод долга
Какие требования к оформлению договора перевода долга предъявляет действующее законодательство? Как отражаются операции в бухгалтерском и налоговом учете сторон? Обо всем этом – в данной статье.
Суть договора
Как правило, договор о переводе долга заключается для того, чтобы «закрыть» ранее возникшие (имеющиеся на определенный момент времени) задолженности, когда ни один из участников не перечисляет другому денежные средства. Чтобы пояснить смысл договора о переводе долга, представим себе простую ситуацию. Предприятие «Альфа» является должником организации «Бета», а фирма «Сигма» – дебитор «Альфа». В данном случае не имеет значения вид существующих обязательств. Иными словами, не важно, в силу какого договора в учете предприятия «Альфа» возникли кредиторская и дебиторская задолженности (по договору поставки товаров, купли-продажи недвижимости, подряда, возмездного оказания услуг, договору займа и т.д.). Важно само наличие задолженности.
Итак, рассматриваемый договор позволяет предприятию «Альфа» перевести задолженность перед организацией «Бета» на фирму «Сигма», то есть «Сигма» становится обязанной уплатить установленную в договоре сумму организации «Бета» и одновременно освобождается от задолженности перед предприятием «Альфа». Представим сказанное в виде блок-схемы:
В целях заключения договора о переводе долга предприятие «Альфа» будет именоваться первоначальным должником, организация «Бета» – кредитором, фирма «Сигма» – новым должником. Таким образом, при переводе долга первоначальный должник перестает быть стороной в заключенном договоре (в нашем случае – в договоре подряда на выполнение СМР) и его место занимает третье лицо (новый должник).
Согласие кредитора
В соответствии с п. 1 ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Комментируя данную норму, арбитры ФАС ЗСО в Постановлении от 18.12.2007 № Ф04-2296/2007(40135-А75-16) указали: договор перевода долга заключается между должником и другим лицом, на которого переводится долг и который становится обязанным перед кредитором вместо прежнего должника. При этом участие кредитора в переводе долга ограничивается согласием или несогласием с таким переводом, и сам кредитор в договоре о переводе долга не участвует.
Обратите внимание: При отсутствии согласия кредитора суд признает договор перевода долга недействительным (Постановление ФАС ПО от 31.07.2007 № А72-7511/06).
Свое согласие на перевод долга на третье лицо кредитор может выразить в нескольких формах. Во-первых, как следует из Постановления ФАС МО от 03.02.2006 № КГ-А40/14208-05 , кредитор может выразить свое согласие на перевод долга в письме, поскольку ст. 391, 392 ГК РФ не устанавливают особую форму согласия кредитора на перевод долга – в форме единого письменного документа. Согласие кредитора на перевод долга по существу означает отсутствие у него возражений против того, чтобы долг уплачивался не первоначальным должником, а другим лицом, на которого в установленном законом порядке переведен долг. Следовательно, кредитор может составить документ в произвольной форме. Важно, чтобы из его содержания следовало, что кредитор согласен на перевод долга. Очевидно, что в нем необходимо указать реквизиты договора, по которому образовалась задолженность, объем передаваемого долга, сведения о первоначальном и новом должниках. В противном случае арбитры могут обязать погашать задолженность перед кредитором первоначального должника, указав на отсутствие согласия кредитора на перевод долга покупателя (см., например, Постановление ФАС МО от 27.04.2006 № КГ-А40/3131-06 ).
Во-вторых, первоначальный должник и новый должник могут составить двусторонний договор о переводе долга и согласовать его с кредитором путем проставления на этом договоре слова «согласовано», подписи генерального директора и печати организации-кредитора.
В-третьих, допускается составить трехсторонний договор о переводе долга (между первоначальным должником, кредитором и новым должником). Причем, как следует из Постановления Президиума ВАС РФ от 16.07.2002 № 11754/01 , такой договор может быть составлен в самой простой форме, чтобы только отразить согласие кредитора на перевод долга. Дальнейшие взаимоотношения кредитора с новым должником можно урегулировать дополнительным соглашением, которое оформляется между кредитором и новым должником (без участия первоначального должника). Правда, в этом случае возможность заключения двустороннего дополнительного соглашения следует предусмотреть в договоре о переводе долга (отдельным пунктом). Отметим, что арбитры ФАС ЦО в Постановлении от 06.10.2006 № А08-11620/05-22 признали соглашение о переводе долга незаключенным, поскольку в нем содержалось условие о том, что должник и новый должник самостоятельно определяют сроки и порядок взаиморасчетов, связанных с заключением соглашения. Как мы отмечали выше, после заключения договора о переводе долга первоначальный должник выбывает из обязательства и на его место заступает новый должник, поэтому дальнейшие взаимоотношения по обязательству (о сроках и порядке погашения долга) должны согласовывать между собой кредитор и новый должник.
Содержание договора
Известно, что любой договор считается заключенным, если стороны достигли в нем согласия по всем существенным условиям. Таково требование п. 1 ст. 432 ГК РФ. Какие существенные условия должны быть отражены в договоре о переводе долга? Параграф 2 гл. 24 ГК РФ, регулирующий порядок прекращения обязательства путем перевода долга, ответа на данный вопрос не содержит. Вместе с тем материалы судебных актов[1] о признании договоров перевода долга незаключенными позволяют сделать вывод о том, что существенными для договора о переводе долга признаются следующие условия:
–указание на сделку, по которой образовалась задолженность и из которой выбывает должник. При этом формулировку типа «новый должник принимает на себя обязательства по погашению кредиторской задолженности в сумме…» арбитры считают недостаточной для определения предмета договора. Поэтому необходимо указать вид сделки (договор купли-продажи, поставки, мены, займа и т.д.), дату и номер контракта между кредитором и первоначальным должником;
– объем передаваемого долга;
– адреса и реквизиты сторон.
Существенным для договора о переводе долга является условие об обязательстве, исполнение которого возложено на нового должника (Постановление ФАС МО от 26.10.2006 № КГ-А40/10314-06 ).
Арбитражная практика также свидетельствует о том, что на основании одного договора о переводе долга новому должнику могут быть переданы денежные обязательства, возникшие у первоначального должника по нескольким контрактам. Однако в этом случае важно указать сведения, позволяющие идентифицировать состав передаваемого обязательства по каждому из перечисленных в договоре о переводе долга контрактов, определить основания возникновения обязательства и перечень документов, подтверждающих конкретно каждое обязательство. В частности, это мнение выражено в Постановлении ФАС ЗСО от 26.12.2006 № Ф04-4674/2005 (28539-А46-8) .
И еще один нюанс. При наличии в договоре о переводе долга всех перечисленных выше существенных условий отсутствие в нем ссылок на первичные документы не свидетельствует о незаключении соглашения (Постановление ФАС УО от 25.07.2007 № Ф09-7028/06-С5 ).
Объем передаваемого долга
…является существенным условием договора о переводе долга. При этом под объемом подразумевается не только размер (конкретная сумма), но и состав долга (основное обязательство, начисленные пени, штрафы, неустойки, например за нарушение сроков погашения задолженности, возврата многооборотной тары и т.д.). Итак, вправе ли первоначальный должник передать новому должнику не только сумму основного долга, но и задолженность по начисленным санкциям? Да, вправе. В частности, судьи ФАС ВВО в Постановлении от 05.04.2007 № А29-6688/2004-4э отметили, что, поскольку в результате перевода долга происходит перемена лиц в обязательстве при сохранении содержания самого обязательства, новый должник принимает на себя исполнение обязанностей в том объеме, в котором они существовали для первоначального должника, включая уплату процентов, неустойки и другие санкции. Положительный ответ на поставленный вопрос подтверждают также постановления ФАС СЗО от 02.08.2007 № Ф04-5053/2007(36658-А46-17) и ФАС ВВО от 09.11.2007 № А28-7591/2006-14/2 . Так, ФАС СЗО, анализируя соглашение о переводе долга (в котором с согласия кредитора новый должник принял на себя обязательства первоначального должника не только в размере суммы основного долга, но и пени), указал, что оно соответствует требованиям ст. 391 и 432 ГК РФ и является заключенным.
Вместе с тем вполне возможна ситуация, что стороны захотят оформить договор о переводе долга только на часть имеющейся задолженности. В этом случае уместен вопрос: можно ли оформить соглашение о переводе части долга, например только в сумме начисленных за нарушение условий договора санкций? Ответ на него дал Президиум ВАС в п. 21 Информационного письма от 30.10.2007 № 120 . Итак, высшие арбитры указали, что перевод обязанности по уплате сумм имущественных санкций без перевода обязанности по уплате основного долга не противоречит законодательству, поскольку гл. 24 ГК РФ не содержит запрета на перевод обязанности по уплате неустойки в отрыве от обязанности по исполнению основного долга. Это означает, что с согласия кредитора первоначальный должник (должник в части основного долга) и новый должник вправе заключить соглашение о переводе на последнего обязанности уплатить начисленную кредитором неустойку, например в связи с нарушением первоначальным должником срока оплаты товаров. Иными словами, Президиум ВАС признал ошибочным мнение о том, что по смыслу ст. 391 ГК РФ долг переходит к новому должнику только в полном объеме, включая обеспечивающую его исполнение неустойку. Таким образом, анализ судебных актов, по мнению автора, позволяет сделать вывод о том, что принятие решения по объему передаваемого долга предоставлено договаривающимся сторонам.
Приведем несколько примеров формулировки предмета договора о переводе долга. Итак, если на нового должника переводится долг по договору займа, то предмет договора может быть изложен следующим образом: «Первоначальный должник с согласия Кредитора переводит свои обязательства, возникшие из договора займа № __ от ______ г., заключенного между Первоначальным должником и Кредитором, на Должника. Сумма долга на момент подписания настоящего договора составляет _________ (_______________) руб., в том числе сумма основного долга _____ (__________________) руб., сумма подлежащих уплате процентов _____ (__________________) руб., сумма штрафных санкций по договору _____ (__________________) руб.».
Предмет договора о переводе долга, возникшего по контракту на поставку товара, может быть сформулирован так: «Новый должник принимает на себя в полном объеме обязательства Первоначального должника по договору № ____ на поставку товара от _______ г., заключенному между Первоначальным должником и Кредитором, в размере _______ (__________) руб., в том числе НДС _____ (__________) руб. Стороны подтверждают, что партия товара по указанному договору на поставку товара получена Первоначальным должником в полном объеме, что подтверждается следующими документами: ________».
Используя аналогичные формулировки, можно обозначить предмет соглашения о переводе долга по договору подряда или возмездного оказания услуг.
Учетные тонкости
Рассмотрим несколько примеров, для того чтобы понять, как отражаются операции в бухгалтерском и налоговом учете первоначального должника, кредитора и нового должника.
Пример 1.
По состоянию на 1 марта 2008 г. организация «А» имеет непогашенную задолженность перед фирмой «В» за выполненные по договору подряда СМР в сумме 2 360 000 руб. (в том числе НДС – 360 000 руб.). Одновременно с этим предприятие «С» является должником организации «А» по договору беспроцентного займа в сумме 3 000 000 руб. Четвертого марта кредитор (фирма «В»), первоначальный должник (организация «А») и новый должник (предприя- тие «С») заключили трехсторонний договор о переводе долга на сумму 2 360 000 руб. Десятого марта (в срок, установленный договором о переводе долга) предприятие «С» перечислило денежные средства в сумме 2 360 000 руб. на расчетный счет фирмы «В». Остаток задолженности по займу предприятие «С» погасило 12 марта путем перечисления денежных средств в сумме 640 000 руб. на расчетный счет организации «А».
Все три юридических лица применяют общую систему налогообложения и в целях уплаты налога на прибыль используют метод начисления.
В большинстве случаев[2] договор о переводе долга вступает в силу с момента его подписания, поэтому 4 марта все три юридических лица (кредитор, первоначальный должник и новый должник) отражают в учете списание ранее возникших задолженностей и появление новых.
В бухгалтерском учете первоначального должника (организации «А») необходимо отразить, с одной стороны, погашение (полностью) кредиторской задолженности по договору подряда перед фирмой «В», с другой – уменьшение дебиторской задолженности предприятия «С» по договору займа. С этой целью бухгалтер организации «А» 4 марта делает проводку: Дебет 60 Кредит 58-3 = 2 360 000 руб., а 12 марта отражает полное погашение предприятием «С» задолженности по договору займа: Дебет 51 Кредит 58-3 = 640 000 руб.
Заключение договора о переводе долга для кредитора (фирмы «В»)влечет прекращение обязательств первоначального должника (организации «А») и появление нового должника (предприятия «С»). Поэтому операция отражается на счете 62: Дебет 62-Предприятие «С» Кредит 62-Организация «А» = 2 360 000 руб. Соответственно, в момент получения денежных средств от нового должника (10 марта) производится запись: Дебет 51 Кредит 62-Предприятие «С» = 2 360 000 руб.
Записи на счетах бухгалтерского учета предприятия «С» (нового должника) представлены в таблице:
Очевидно, что операция по переводу долга ни для одного из трех юридических лиц (первоначального должника, кредитора, нового должника) не влечет каких-либо дополнительных налоговых обязательств. Особо подчеркнем, что у организации «А» не возникает обязанности восстанавливать и перечислять денежными средствами сумму НДС со стоимости СМР, предъявленную фирмой «В» и принятую к вычету (в периоде принятия на учет результатов СМР и при наличии счета-фактуры), поскольку гл. 21 «Налог на добавленную стоимость» НК РФ не устанавливает особенностей применения налоговых вычетов при переводе долга.
Обратите внимание: Несвоевременное исполнение новым должником обязанности по погашению задолженности перед кредитором по договору о переводе долга влечет начисление (дополнительно к сумме долга) процентов за пользование чужими денежными средствами (постановления ФАС СЗО от 10.01.2008 № А56-50897/2006 , ФАС ПО от 26.07.2007 № А65-24620/06-СГ3-14/12/13 и др.).
Усложним рассмотренный выше пример: за нарушение условий заключенного договора уплачиваются санкции.
Пример 2.
Предположим, что согласно договору о переводе долга 10 марта 2008 г. новый должник (предприятие «С») обязан уплатить кредитору (фирме «В») 2 370 000 руб., из них: –2 360 000 руб. (в том числе НДС – 360 000 руб.) – долг за СМР, выполненные для организации «А»; –10 000 руб. – санкции за нарушение организацией «А» сроков расчетов по договору подряда. Остаток задолженности по займу предприятие «С» погасило 12 марта путем перечисления денежных средств в сумме 630 000 руб. на расчетный счет организации «А».
Новый должник нарушил согласованный в договоре о переводе долга срок погашения задолженности. В результате фирма «В» в апреле 2008 г. предъявила новому должнику претензию с требованием уплатить дополнительно (в силу ст. 395 ГК РФ) проценты за пользование чужими денежными средствами.
Предприятие «С» признало претензию и 30 апреля перечислило на расчетный счет фирмы «В» сумму в размере 2 375 000 руб., включающую в себя: –долг за СМР с учетом НДС (2 360 000 руб.); –санкции, начисленные организации «А» (10 000 руб.); –проценты за пользование чужими денежными средствами (5 000 руб.[3]). Представим проводки, которые должен сделать бухгалтер каждой из организаций.
Сумму процентов за пользование чужими денежными средствами (5 000 руб.) фирма «В» должна включить во внереализационные доходы на дату их признания предприятием «С» (п. 3 ст. 250, пп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ). При этом данная сумма не облагается НДС, поскольку начисление и взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами является способом защиты нарушенного права, мерой гражданско-правовой ответственности, применяемой за нарушение договорных обязательств, и не связано с реализацией товаров (работ, услуг) и расчетами за них (постановления ФАС ВВО от 10.05.2007 № А29-7483/2006а, ФАС СЗО от 11.12.2006 № А05-7544/2006-34 и др.).
Внереализационным доходом для целей налогообложения прибыли являются и санкции, начисленные организации «А» за нарушение сроков расчетов по договору подряда. Однако эти доходы (10 000 руб.) фирма «В» отражает в налоговом учете не в апреле (после их получения от нового должника), а ранее, в периоде признания данной суммы организацией «А» [4].
В силу пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ сумму уплаченных фирме «В» процентов за пользование чужими денежными средствами предприятие «С» на общих основаниях может включить во внереализационные расходы.
А теперь рассмотрим еще один важный нюанс, несоблюдение которого приведет к признанию договора о переводе долга незаключенным.
Государственная регистрация
В соответствии с п. 2 ст. 389, п. 2 ст. 391 ГК РФ перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки. Таким образом, если договор между первоначальным должником и кредитором подлежал государственной регистрации, то и договор о переводе долга на нового должника также требует проведения регистрационных действий. Очевидно, что прежде всего к таким сделкам относятся договоры с объектами недвижимости (купля-продажа, аренда на срок 12 месяцев и более).
Данное требование ГК РФ прокомментировано в п. 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 . Арендодатель (ООО) обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (АО) о взыскании арендной платы по договору аренды здания. В суде акционерное общество заявило, что договор аренды прекратился в связи с окончанием срока его действия, а долг АО по арендной плате был переведен(с согласия арендодателя) на нового арендатора здания, что подтверждается соглашением о переводе долга. Таким образом, АО считало, что иск следует предъявить к новому арендатору.
Однако арбитры рассуждали иначе. Договор аренды, заключенный между ООО и АО сроком на один год, подлежал государственной регистрации и был зарегистрирован в установленном порядке. Следовательно, соглашение о переводе долга по этому договору также подлежало регистрации в порядке, установленном для регистрации договора аренды.
Так как соглашение о переводе долга не было зарегистрировано, оно в силу п. 3 ст. 433 ГК РФ считается незаключенным. Таким образом, АО обязано погасить задолженность перед ООО по арендной плате.
Как видим, в проведении государственной регистрации договора о переводе долга заинтересован в первую очередь первоначальный должник, поскольку именно на него будет возложена обязанность уплаты денежных средств кредитору. Понятно, что если договор о переводе долга подлежит государственной регистрации, то записи на счетах бухгалтерского учета организации производят после вступления его в силу, то есть после проведения регистрационных действий.
Признание договора недействительным
…производится в судебном порядке. В данном случае хотелось бы обратить внимание читателей на Постановление ФАС ЗСО от 18.12.2007 № Ф04-2296/2007(40135-А75-16) . Новый должник обратился в арбитражный суд с иском к кредитору о взыскании неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами. В обоснование своих требований истец (новый должник) сослался на то, что на основании договора о переводе долга перечислил ответчику (кредитору) денежные средства, однако впоследствии решением арбитражного суда указанный договор был признан недействительным.
Рассматривая спор, судьи исходили из следующего. В силу ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Следовательно, договор перевода долга заключается между должником и другим лицом, на которого переводится долг и который становится обязанным перед кредитором вместо прежнего должника. При этом участие кредитора в переводе долга ограничивается согласием или несогласием с таким переводом, и сам кредитор в договоре о переводе долга не участвует. Таким образом, ответчик (кредитор) не является стороной в признанной судом порочной сделке по переводу долга.
Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество. В соответствии со ст. 1103 ГК РФ правила гл. 60 ГК РФ об обязательствах вследствие неосновательного обогащения подлежат применению также к требованиям о возврате исполненного по недействительной сделке. В связи с произведенной новым должником оплатой по договору о переводе долга первоначальный должник сберег денежные средства за счет истца (нового должника), которые должен был уплатить ответчику (кредитору). Учитывая изложенное, арбитры сделали вывод о том, что денежные средства, перечисленные новым должником во исполнение недействительной сделки, подлежат возврату стороной договора о переводе долга, то есть первоначальным должником, а не кредитором.
Обратите внимание: В случае признания договора о переводе долга недействительным обязанность уплаты денег возникает у первоначального должника. Причем если новый должник еще не рассчитался с кредитором, то первоначальный должник перечисляет денежные средства кредитору, в противном случае – новому должнику.
Данное судебное решение представляет практический интерес, прежде всего для кредитора, поскольку признание договора недействительным не влечет для него обязанности возвращать денежные средства, полученные от нового должника.
Сроки исковой давности
В заголовке данного раздела мы неслучайно употребили слово «срок» во множественном числе. Дело в том, что в разных случаях будет применяться разный срок исковой давности. Начнем с иска о признании договора о переводе долга недействительным. В ситуации, ставшей предметом анализа ФАС ДВО (Постановление от 02.05.2007 № Ф03-А24/07-1/1139 ), в суд обратился новый должник, считая договор о переводе долга недействительным. Однако арбитры отказали в удовлетворении иска, указав на пропуск срока исковой давности. В судебном акте отмечено, что в силу п. 2 ст. 181 ГК РФ иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.
Другую возможную ситуацию также рассмотрим на конкретном примере. В результате признания судом договора о переводе долга недействительным задолженность перед кредитором «вернулась» к первоначальному должнику. Поскольку он не погасил долг в установленный срок, кредитор обратился в суд с иском. Однако арбитры не смогли помочь ему вернуть деньги, указав на пропуск срока исковой давности (Определение ВАС РФ от 11.01.2008 № 17655/07 ). При этом судьи исходили из того, что договором о переводе долга был установлен срок для исполнения обязательства по оплате – до 28.02.2002. В соответствии с п. 2 ст. 200 ГК РФ по обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании установленного срока исполнения. В силу ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности устанавливается в три года. Перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления (ст. 201 ГК РФ). Поэтому срок на защиту нарушенного права у кредитора истек 28.02.2005. Судьи не согласились с мнением кредитора о том, что течение срока исковой давности следует исчислять с даты принятия федеральным арбитражным судом постановления о признании недействительным договора о переводе долга. Поскольку кредитор не представил суду доказательств того, что течение срока исковой давности прерывалось, арбитры отказали в удовлетворении иска к первоначальному должнику.
Итак, мы достаточно подробно рассмотрели нюансы, связанные с заключением договора о переводе долга. Надеемся, что данный материал будет полезен бухгалтеру в практической работе.
[1] См., например, постановления ФАС УО от 20.08.2007 № Ф09-6677/07-С5 и от 21.12.2006 № Ф09-11313/06-С3, ФАС ЗСО от 22.11.2007 № Ф04-7457/2007(39529-А45-13) и от 26.12.2006 № Ф04-4674/2005(28539-А46-8), ФАС МО от 26.10.2006 № КГ-А40/10314-06.
[2] Об исключениях из этого правила мы расскажем ниже.
[3] Сумма взята произвольно. В силу п. 3 ст. 395 ГК РФ проценты за пользование чужими средствами, как правило, взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору.
[4] Добавим, что Президиум ВАС РФ в Постановлении от 05.02.2008 № 11144/07 указал, что суммы неустойки как ответственности за просрочку исполнения обязательств, полученные налогоплательщиком от контрагента по договору, не связаны с оплатой товара и поэтому не облагаются НДС.