Что такое участие в управлении коммерческой организацией

Что такое участие в управлении коммерческой организацией

ГК РФ Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации

1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

(п. 2 в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

3. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах:

1) потребительских кооперативов, к которым относятся в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы;

(в ред. Федерального закона от 29.07.2017 N 217-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2) общественных организаций, к которым относятся в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;

(в ред. Федерального закона от 23.05.2015 N 133-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2.1) общественных движений;

(пп. 2.1 введен Федеральным законом от 23.05.2015 N 133-ФЗ)

3) ассоциаций (союзов), к которым относятся в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные палаты;

(в ред. Федеральных законов от 13.07.2015 N 268-ФЗ, от 07.02.2017 N 12-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

4) товариществ собственников недвижимости, к которым относятся в том числе товарищества собственников жилья, садоводческие или огороднические некоммерческие товарищества;

(в ред. Федерального закона от 29.07.2017 N 217-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

5) казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;

6) общин коренных малочисленных народов Российской Федерации;

7) общественно полезных фондов, к которым относятся в том числе общественные и благотворительные фонды, и личных фондов;

(пп. 7 в ред. Федерального закона от 01.07.2021 N 287-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

8) учреждений, к которым относятся государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения;

9) автономных некоммерческих организаций;

10) религиозных организаций;

11) публично-правовых компаний;

12) адвокатских палат;

(пп. 12 введен Федеральным законом от 13.07.2015 N 268-ФЗ)

13) адвокатских образований (являющихся юридическими лицами);

(пп. 13 введен Федеральным законом от 13.07.2015 N 268-ФЗ)

14) государственных корпораций;

(пп. 14 введен Федеральным законом от 03.07.2016 N 236-ФЗ)

15) нотариальных палат.

(пп. 15 введен Федеральным законом от 07.02.2017 N 12-ФЗ)

(п. 3 в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

4. Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.

(п. 4 в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

5. Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (пункт 1 статьи 66.2).

(п. 5 введен Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ)

6. К отношениям по осуществлению некоммерческими организациями своей основной деятельности, а также к другим отношениям с их участием, не относящимся к предмету гражданского законодательства (статья 2), правила настоящего Кодекса не применяются, если законом или уставом некоммерческой организации не предусмотрено иное.

Хозяйственно-правовая компетенция

1. Организации с общей компетенцией (многопрофильные) ориентированы на ведение любого законодательно допустимого вида предпринимательской деятельности. Общая компетенция характерна для большинства российских организаций, которым после приватизации доставались разнопрофильные активы по заниженным ценам (это подтверждают эксперты “Про-Инвест Консалтинг”). В результате у компаний сформировался состав портфелей, включающий имущество, используемое для разных видов предпринимательской деятельности. И многие крупные компании отталкивались в своем бизнесе не от экономических планов и целей, а от состава имущества.

В последние годы фирмы активно занимаются оптимизацией портфелей, избавляются от непрофильных и малорентабельных активов. Есть случаи, когда фирма имеет лицензии в самых разных областях деятельности, причем не для развития дифференцированного бизнеса, а для проведения рискованных краткосрочных сделок на незнакомом рынке путем использования доверия партнеров и введения их в заблуждение.

Перепрофилирование и развитие узкой специализации для некоторых компаний становится неизбежным результатом диверсификации на предыдущем этапе развития.

Характерен пример вынужденного ухода из пищевой отрасли компании В. Довганя, когда фирма не развивала узкую специализацию. За короткое время марка “Довгань” была установлена на самые разнообразные продукты питания с одновременным увеличением их цены. Товарный знак стал одним из наиболее узнаваемых на рынке, но потребитель так и не был сориентирован на определенный продукт. Для поддержания зонтичного бренда и установления индивидуализирующих признаков на продукцию у основателя оказалось недостаточно средств. В результате это направление бизнеса было свернуто.

2. Организации с ограниченной компетенцией, в которых учредители определяют предназначение фирмы в определенном бизнесе и ограничивают возможность ее участия в других сферах (например, ограничения на розничную торговлю в уставе оптовой организации).

Сделки, совершенные организацией в противоречии с целями ее деятельности, определенно ограниченными в учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ. Разъяснение об этом дано в п. 18 постановления № 6/8 Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 “О некоторых вопросах, связанных с применением части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации”.

У предпринимателя есть три пути выхода на специализацию: 1) подготовка своего подразделения для самостоятельного бизнеса в форме юридического лица путем реорганизации;

2) перевод многопрофильной компании на узкую специализацию, связанный в первую очередь с адаптацией к новым условиям высокой конкуренции; 3) приобретение узкоспециализированной фирмы.

Например, компания РБК СОФТ зарождалась как отдел технической поддержки РИА РосБизнесКонсалтинг, но, накопив большой опыт в поиске, систематизации и анализе информационных потоков, отдел был оформлен как фирма РБК СОФТ. РИА РосБизнесКонсалтинг проводит широкий спектр исследований по всем отраслевым рынкам, а фирма РБК СОФТ специализируется в области информационных технологий, имея в своем составе аналитиков, маркетологов, программистов, консультантов, дизайнеров, менеджеров и специалистов в области информационных технологий и т. д.

Приведем примеры, когда перепрофилирование имеет разные последствия для предпринимателей.

Финский сотовый гигант Nokia, чей бизнес начинался в 60-х гг. XIX в. с лесопилки на берегу реки Нокиа и последовательно прошел через несколько метаморфоз — бумажную, резиновую и электронную, достиг колоссальных успехов. Одна из старейших электротехнических компаний мира Maroon безуспешно пыталась провести конверсию и выход на рынок телекоммуникационного оборудования и в итоге обанкротилась.

3. Организации со специальной компетенцией наделены законом особыми правомочиями в какой-либо области деятельности в соответствии с целями деятельности, указанными в уставе, и несут определенные обязанности (например, государственные унитарные предприятия по бытовому обслуживанию населения).

Как считают эксперты аудиторско-консультационной группы “Развитие бизнес-систем”, в ближайшей перспективе основная тенденция развития российских компаний будет состоять в усилении специализации (в основном это переход в смежную отрасль, где можно использовать некоторые апробированные технологии), поскольку большинство из них испытывают дефицит ресурсов для параллельного развития разнородных бизнес-проектов.

Для компании изменения такого рода несут риск убытков и потери влияния на рынке. Например, после отказа от дистрибуции чужих брендов обороты “Хэппилэнда” уменьшились и были восстановлены только через полгода.

Изменение специализации можно назвать перепрофилированием компании. Как правило, специализация определена лицензией согласно ФЗ от 08.08.2001 № 128-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности”, а это означает наличие контроля лицензирующих органов за соблюдением лицензиатом соответствующих лицензионных требований и условий. В исключительных видах специализации получение лицензии требует основательной подготовленности лицензиата.

4. Организации с исключительной компетенцией, для которых законодательство допускает ведение только указанной в лицензии предпринимательской деятельности и сопутствующих этой деятельности услуг.

Наибольшее число подобных ограничений содержится в законодательной базе, регулирующей деятельность финансовых организаций. Например, кредитные и страховые организации не вправе заниматься производственной и торгово-посреднической деятельностью.

Объем предпринимательской деятельности (показатели средней численности работников, выручки от реализации товаров (работ, услуг) или балансовой стоимости активов).

• 1. Малые и средние предприятия:
• 1) суммарная доля участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) юридических лиц не должна превышать 25% (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов); доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать 25%;
• 2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующих предельных значений средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства: а) от 101 до 250 человек включительно для средних предприятий;
• б) до 100 человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия — до 15 человек;
• 3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельных значений, установленных Правительством РФ для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

Малый и средний бизнес наиболее приемлем для индивидуальных предпринимателей, хозяйственных товариществ (где управление строится на доверительных отношениях) и производственных кооперативов (где законом определена необходимость личного участия в деятельности кооператива большинства его членов). У таких коммерческих организаций есть один общий управленческий признак — голосование проводится по системе “один товарищ (член кооператива) — один голос”, что препятствует привлечению тех инвесторов, которые вкладывают капитал, чтобы влиять на решения компании, участвуя в ее органах управления.

Субъекты малого предпринимательства, при соответствии требованиям Федерального закона от 29.12.1995 № 222-ФЗ “Об упрощенной системе налогообложения учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства” могут добровольно перейти на упрощенную систему налогообложения.

Последние законодательные изменения касаются освобождения малых предприятий от государственных проверок в начальный период деятельности. Возможны и отрицательные последствия данной меры, связанные с ростом числа временных фирм, которые будут “исчезать”, набрав долги.

Итак, в целом интерес предпринимателя (коллективного или индивидуального) к получению статуса субъекта малого предпринимательства связан с возможностью получения льгот в его экономической деятельности.

Субъекты среднего предпринимательства характеризуются нацеленностью на постоянный рост коммерческого оборота, расширение участия в разных видах предпринимательской деятельности. Такие цели требуют постановки профессионального управления финансовыми потоками, для чего необходимо четко определить и гарантировать права участников, функции избираемых ими исполнительных органов при условии ограничения ответственности участников. Этим требованиям соответствуют хозяйственные общества в форме ООО и ЗАО, где состав участников стабилен, а количество голосов участника в высшем органе управления зависит от его доли в уставном капитале.

Что такое участие в управлении коммерческой организацией

Отвечает помощник прокурора Волжского района Глебов Г.А.

Ответ: По общему правилу гражданскому служащему запрещается участвовать в управлении коммерческой или некоммерческой организацией (Федеральный закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).

Однако в данном правиле есть ряд исключений. Так, закон разрешает участие гражданского служащего в управлении коммерческой организацией на безвозмездной основе, являющейся организацией государственной корпорации, государственной компании или публично-правовой компании, более 50 процентов акций (долей) которой находится в собственности государственной корпорации, государственной компании или публично-правовой компании, в качестве члена коллегиального органа управления этой организации в порядке, установленном нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации или нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации, определяющими порядок такого участия, если федеральными конституционными законами или федеральными законами не установлено иное.

И с 16 октября 2020 г. вступило в действие «Положение о порядке участия федерального государственного гражданского служащего на безвозмездной основе в управлении коммерческой организацией, являющейся организацией государственной корпорации, государственной компании или публично-правовой компании, более 50 процентов акций (долей) которой находится в собственности государственной корпорации, государственной компании или публично-правовой компании, в качестве члена коллегиального органа управления этой организации» (постановление Правительства РФ от 05.10.2020 № 1602).

Установлено, что для получения разрешения на участие в управлении организацией гражданский служащий должен обратиться к представителю нанимателя с соответствующим ходатайством, составленным по утвержденной форме, и с приложением необходимых документов. При этом должностные лица подразделения по вопросам государственной службы и кадров осуществляют предварительное рассмотрение ходатайства и подготовку заключения о возможности (невозможности) участия гражданского служащего в управлении организацией.

Участие в управлении организацией осуществляется на безвозмездной основе и вне пределов служебного времени. При этом не допускается участие в случае, если оно приводит или может привести к конфликту интересов при исполнении должностных обязанностей, а также к нарушению иных установленных ограничений, запретов и обязанностей.

Технологии корпоративного управления

По мере роста масштабов бизнеса должны развиваться методы и технологии управления компанией. Ведь невозможно использовать одинаковые способы для эффективного управления малым предприятием численностью в пятьдесят человек и крупным предприятием, где работает полторы тысячи сотрудников. Когда компания достигает статуса корпорации, бизнес которой организационно состоит из нескольких направлений и включает большое количество юридически обособленных предприятий, нужны особые технологии управления. Наиболее эффективные технологии управления корпорацией рассмотрим в статье.

ОСОБЕННОСТИ УПРАВЛЕНИЯ БИЗНЕСОМ В КОРПОРАЦИЯХ

Виды организационно-правовых форм коммерческих предприятий

Процесс управления компанией включает в себя комплекс мероприятий (принятие стратегических и оперативных решений, распоряжение ресурсами, разработка и исполнение планов деятельности, оптимизация бизнес-процессов и т. д.), призванный обеспечить достижение целей развития бизнеса наиболее эффективными и результативными способами.

Эта суть процесса управления остается неизменной при любом масштабе бизнеса, но технологии управления компанией будут отличаться в зависимости от ее организационно-правовой формы.

Российское законодательство предусматривает три основные организационно-правовые формы для коммерческих предприятий:

• индивидуальное предпринимательство;
• общество с ограниченной ответственностью;
• акционерное общество (открытое или закрытое).

Индивидуальный предприниматель отвечает за результаты и долги предприятия всем своим имуществом, поэтому, как правило, руководит бизнесом лично.

Учредители общества с ограниченной ответственностью отвечают за деятельность компании только в размере своего вклада в уставной капитал, хотя в случае банкротства предприятия по решению суда могут быть привлечены к субсидиарной ответственности за долги предприятия.

Соответственно, владельцы общества в большинстве случаев управляют бизнесом через наемного руководителя организации, но закон не запрещает собственнику совмещать должность такого руководителя. При этом он будет отвечать за результаты работы компании еще и как ее директор.

В акционерных обществах управление строится по более сложной схеме, так как собственники (акционеры) предприятия не могут непосредственно руководить его деятельностью и не несут ответственности за результаты.

В случае банкротства акционерного общества суд может возложить субсидиарную ответственность на акционеров только если будет доказано, что их действия (решения общего собрания) привели к умышленному банкротству предприятия.

В акционерных обществах органы управления формируют в такой последовательности:

На рисунке 1 схематически показана структура управления акционерным обществом.

Что такое корпорация?

Рассмотрим, что подразумевает под собой понятие «корпорация» и к какой организационно-правовой форме она относится.

Российское законодательство не предусматривало такого термина, пока 05.05.2014 в Гражданский кодекс РФ (далее — ГК РФ) не была введена ст. 65.1 «Корпоративные и унитарные юридические лица».

В пункте 1 ст. 65.1 ГК РФ определено, что «юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 настоящего Кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями)».

«Большая российская энциклопедия» трактует корпорацию как форму бизнеса, основанную на долевой собственности, раздельной функции собственника и управления бизнесом.

Таким образом, можно сделать вывод, что корпорация является объединением физических и юридических лиц, созданным для достижения общих коммерческих целей. Данное объединение формируется как новое юридическое лицо, а каждый из его собственников является владельцем определенной доли.

Отличительная особенность корпорации: сами собственники не принимают участия в управлении хозяйственной деятельностью, а избирают для этого на общем собрании Совет директоров.

Акционеры корпорации одновременно являются ее инвесторами, поскольку приобретают за деньги долю в компании. В то же время собственники корпорации не отвечают за ее долги, как и сама корпорация не отвечает за долги своих собственников.

Исходя из перечисленных выше признаков понятно, что корпорация имеет все признаки акционерного общества, однако на практике чаще всего представляет собой холдинг или группу компаний, которые управляются из единого центра, имеют общие финансовые потоки.

Частным случаем корпорации можно считать образование в рамках совместной деятельности простого товарищества (ст. 1041–1054 ГК РФ), участники которого хотя и не создают новое юридическое лицо, но при этом вносят свои доли вклада в совместную деятельность и доверяют управление одному из участников.

Принципы управления корпорацией

Управление любой корпорацией строится на общих для всех корпораций принципах, которые можно сформулировать следующим образом (табл. 1).

В связи с разделением функций собственников (акционеров) и управления деятельностью для корпораций требуются управленческие технологии, отличающиеся от технологий других форм бизнеса.

А. А. Гребенников, главный экономист ГК «Резон»

Материал публикуется частично. Полностью его можно прочитать в журнале «Планово-экономический отдел» № 11, 2022.