Паушальный платеж по лицензионному договору
В статье расскажем о том, что такое паушальный взнос, от чего зависит его стоимость, и чем он отличается от роялти.
Паушальный взнос и покупка франшизы
Тот, кто решил стать франчайзи, сталкивается с двумя статьями расходов: непосредственно инвестиции в бизнес (закупка оборудования, мебели, кассового аппарата, оплата налогов и т.д.) и франшизные расходы. К ним относятся паушальный взнос и роялти.
Если объяснять простыми словами, то паушальный взнос – это покупка франшизы. Конечно, на деле этот процесс гораздо сложнее.
Паушальный взнос – сумма, за которую предприниматель передает права на использование бренда, товарного знака и технологий производства. Паушальный платеж вносят при заключении договора коммерческой концессии (так на юридическом языке называется покупка франшизы).
Паушальный платеж обычно совершают единовременно, но иногда стоимость франшизы может быть слишком большой, поэтому франчайзер дает рассрочку или предлагает индивидуальные условия выплаты взноса.
Совкомбанк доверяет тем, кто самостоятельно строит свою жизнь. Заполните заявку на кредит для самозанятых, чтобы расширить и развить свое дело.
За что платят паушальный взнос
Во «франшизный пакет», который оплачивается паушальным взносом, обязательно входят:
- задокументированная передача прав на товарный знак;
- алгоритм и полное описание технологии производства продукции.
К примеру, если Планктон из мультфильма «Губка Боб квадратные штаны» решит купить франшизу «Красти Краб», то в пакет войдут логотип, название заведения и способ приготовления того самого крабсбургера. Планктон получит рецепт, о котором мечтал, но готовить еду он сможет только во франшизной точке «Красти Краб».
Ни один франчайзи не продает лишь название и описание стандартов. Часто во «франшизный пакет» включают:
- бизнес-план по инвестициям в дело;
- список поставщиков и партнеров;
- маркетинговую стратегию: общую для сети или отдельную для конкретной точки;
- брендбук, включая дизайн-проект помещения, если в нем обслуживают клиентов;
- обучение персонала или самого франчайзи стандартам сервиса;
- помощь в организации точки и ее открытии;
- подключение к общему для сети сайту, или разработка отдельного;
- CRM-систему.
Франчайзер заинтересован в успехе своей франшизы, поэтому максимально помогает на этапе открытия точки
«Франшизный пакет» бывает как в одном, так и в нескольких вариантах. Некоторые сети предлагают разные варианты открытия франшизной точки.
Состав пакета определяет размер паушального взноса. Если Планктон захочет открыть полноценный ресторан «Красти Краб», то ему придется заплатить около 900 тысяч у.е. Но если он откроет точку на фуд-корте под этим же брендом, тогда паушальный взнос составит всего 250 тысяч у.е.
Стоимость паушального взноса зависит от бренда франшизы и прибыльности конкретной точки.
Так, Планктон заплатит за франшизу «Красти Краб» 900 тысяч у.е., а за франшизу «Бургер Кинг» – не менее 4 млн у.е., ведь последняя – узнаваемый ресторан с большим потоком клиентов.
Размер паушального взноса устанавливает франчайзер, поэтому теоретически он может назначить любую сумму на свое усмотрение. Но на практике стоимость франшизы регулируется самим рынком: большая конкуренция устанавливает верхние и нижние границы стоимости.
Каким бы жадным ни был мистер Крабс, он не сможет установить стоимость, превышающую среднерыночную.
Чем роялти отличается от паушального взноса
После оплаты паушального платежа франчайзи не прекращает финансовые отношения с владельцем сети. Чаще всего он ежемесячно обязан вносить роялти – плату за использование бренда.
- Первый вид роялти – процент от прибыли.
Такой вариант выплат используют чаще, он удобен и франчайзеру, и владельцу точки. Первый заинтересован в продвижении своего бренда, чтобы у франчайзи росла прибыль, а у него – доход с выплачиваемых процентов. Бюджет франчайзи при этом не уйдет в минус из-за роялти: сколько заработал, столько отдал.
Процент назначается с оборота, с чистой прибыли, иногда его начисляют сложной системой.
Если Планктон захочет стать владельцем другого заведения и купить франшизу KFC, то роялти составит 11% от оборота. А став владельцем известного Black Star Burger, он будет платить 6% от чистой прибыли.
- Второй вид роялти – фиксированная сумма оплаты.
Такой формат защищает франчайзера, ведь его доход не будет зависеть от объемов продаж точки. С другой стороны, этот подход лишает владельца сети возможности регулировать размер своего дохода и влиять на его увеличение.
Есть франшизы, в которых роялти отсутствуют вовсе. Такой способ взаимодействия с партнерами используют франчайзеры, которые сами поставляют товары своим франчайзи. Чаще всего это магазины косметики, одежды или поставщики фирменной продукции.
Планктон, к примеру, открыв в Бикини-Боттом корнер мороженого Баскин Роббинс, не внесет паушальный взнос, не будет платить роялти, а его инвестиции в бизнес составят от 400 до 600 тысяч у.е. Но продукцию для реализации он будет вынужден покупать только у владельцев сети.
Если ваш бизнес нуждается в дополнительном финансировании, возьмите кредит. Совкомбанк предлагает «Легкий кредит», «Программы с господдержкой», «Банковские гарантии», «Кредитная линия» и «Овердрафт». Выберите удобный вариант и оставьте заявку на сайте.
Можно ли вернуть паушальный взнос
Остановив свой выбор на покупке франшизы «Красти Краб» и вожделенного рецепта крабсбургера, Планктон внес паушальный платеж и открыл точку фуд-корта в торговом центре, между KFC и Black Star Burger.
Пребывая в эйфории от сделки, он не прочитал договор внимательно и не изучил вопрос о роялти. Во «франшизном пакете» ему достались лишь права на использование товарного знака и логотипа, а также рецепт фирменного крабсбургера и остальных позиций меню.
Мистер Крабс не рассказал, что клиенты идут на веселый нрав Губки Боба и меланхоличность Сквидварда, не объяснил, как найти такой персонал, и какой сервис рассчитывают получить посетители.
Размер роялти оставался фиксированным и неподъемным для точки, которая только начала работать. Планктону пришлось разориться на покупку лицензированной CRM-системы, нанять маркетолога и самостоятельно искать поставщиков.
Спустя полгода битвы за клиентов стало понятно, что франшиза неприбыльная, а фирменное секретное блюдо ситуацию не спасет. Планктон задумался о возвращении хотя бы паушального взноса. Но возможно ли это?
В договоре коммерческой концессии между ним и мистером Крабсом указано, что паушальный взнос не возвращается, поэтому шансы получить свои деньги обратно приравниваются к нулю.
А другим потенциальным франчайзерам нужно знать:
- в договор можно и нужно вносить изменения, важно не забыть обсудить пункты об условиях возврата средств;
- условия необходимо обговаривать «на берегу», чтобы обезопасить себя и франчайзера.
Если договор о передаче прав на использование бренда зарегистрирован в Роспатенте, то вернуть средства, если это не предусмотрено договором, нельзя. В случае, если договор не зарегистрирован, то франчайзи может подать в суд и признать договор ничтожным, то есть получить средства по сделке обратно.
Большое количество вариантов для покупки франшизы дает возможность попробовать себя в бизнесе с уже развитым брендом и работающей маркетинговой стратегией. Важно выбрать надежного франчайзера, внимательно вычитать договор и выбрать франшизу с удобным для себя роялти и паушальным взносом. В таком случае успех – дело времени и стараний.
Бизнес по франшизе: бухгалтерский и налоговый учёт
Покупая готовую модель бизнеса по франшизе, нужно учитывать особенности бухучёта и налогообложения. Рассказываем, как учитывать паушальный взнос, роялти и другие расходы франчайзи.
Бухгалтерский учёт у покупателя франшизы
Паушальный взнос
Франшизу приобретают по договору коммерческой концессии. При этом нужна государственная регистрация, которая обычно занимает длительное время.
Если в договоре есть условие о том, что он начинает действовать с момента фактической передачи прав, то расходы по договору франшизы можно признавать в бухучёте не дожидаясь регистрации. Судебная практика подтверждает, что такой оговоркой можно перенести срок действия.
Передачу прав по договору оформите документом произвольной формы, например, актом приема-передачи. На эту дату отразите в учёте фиксированные взносы и остальные расходы, сопутствующие покупке франшизы.
Если из договора нельзя установить сроки, определите период списания расходов самостоятельно и закрепите порядок его расчёта в учётной политике. Можно ориентироваться на такие сроки:
- дата окончания прав франчайзера (передающей стороны) на товарный знак (п. 4 ст.1235 ГК);
- пять лет с даты заключения договора (п. 4 ст. 1027 ГК).
Другие способы списания расходов будущих периодов, например пропорционально выручке от использования франшизы, не предусмотрены (п. 39 ПБУ 14/2007).
Расходы будущих периодов списывайте на счет 26 «Общехозяйственные расходы» или 44 «Расходы на продажу». Счёт учёта выберите самостоятельно и закрепите в учётной политике.
Роялти
Способ определения суммы роялти, дата начисления, срок уплаты, форма отчётного документа должны быть прописаны в договоре. Например:
- ежемесячно в последнее число месяца в виде процента от выручки;
- ежеквартально 10 числа месяца, следующего за кварталом на основании отчётности покупателя франшизы в виде процента от его прибыли.
Периодические платежи нужно будет признавать в составе расходов по обычным видам деятельности на дату составления отчётного документа на том же счёте, куда списываются расходы будущих периодов в виде паушального взноса.
Сопутствующие затраты
Если по договору вы как покупатель франшизы обязаны нести сопутствующие сделке затраты, отразите их в расходах будущих периодов. Срок списания установите такой же, как и для паушального взноса. Если сумма таких затрат несущественна, спишите их в расходы единовременно в соответствии с принципом рациональности (п. 6 ПБУ 1/2008). Критерий существенности и порядок учёта таких расходов установите в учётной политике.
Исключительные права
При покупке франшизы вы получаете в пользование исключительные права, принадлежащие франчайзеру, то есть доступ к его нематериальному активу. Отразите этот актив на забалансовом счёте в сумме уплачиваемого вознаграждения (п.39 ПБУ 14/2007):
- паушального взноса;
- суммы роялти за весь период действия договора, если её можно определить заранее. Например, когда она установлена виде фиксированного ежемесячного взноса.
Если роялти за весь период невозможно рассчитать заранее, то стоимость нематериального актива будет оцениваться только по сумме паушального взноса.
Примеры проводок
Компания приобрела франшизу мини-кофеен. Паушальный взнос составил 300 000 руб., ежемесячные роялти — 10 000 руб.
Принят к учёту паушальный взнос:
Д 97 «Расходы будущих периодов» К 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» — 300 000 руб.
Отражены за балансом полученные НМА:
Д 012 «Нематериальные активы, полученные в пользование» — 300 000 руб.
В конце каждого месяца пользования франшизой
Списан в расходы текущего периода паушальный взнос:
Д 44 «Расходы на продажу» К 97 «Расходы будущих периодов» — 5 000 руб. (300 000 / 5 лет / 12 месяцев).
Учтён в расходах роялти:
Д 44 «Расходы на продажу» К 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» — 10 000 руб.
В конце срока использования франшизы:
Сняты с учета за балансом НМА:
К 012 «Нематериальные активы, полученные в пользование» — 300 000 руб.
Налоговый учёт у покупателя франшизы
Основная система налогообложения
Налог на прибыль (учёт методом начисления)
Расходы на приобретение франшизы — это не рекламные расходы, поэтому их не нужно нормировать. Признавайте их в полном объеме.
Затраты, связанные с договором франшизы, принимайте к учёту после его обязательной государственной регистрации (п.1 ст.1490 ГК). Без этого расходы не считаются документально подтвержденным, как этого требует п.1 ст. 252 НК.
- В договоре прописано, что его условия распространяются на период с фактической передачи прав.
- Права переданы и используются в деятельности.
- Договор передан на госрегистрацию.
Факт получения прав подтвердите актом приёма-передачи или другим способом, который прописан в договоре.
На эту дату учтите паушальный взнос в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (пп. 49 п. 1 ст 264 НК). Сумму взноса распределите равномерно на весь срок действия договора и признавайте частями в каждом отчётном периоде (п.1 ст. 272 НК).
Периодические платежи (роялти) отнесите в прочие расходы связанные с производством и реализацией на основании пп.37 п.1 ст.264 НК РФ в том периоде, к которому они относятся (п. 1 ст. 272 НК).
Определите момент признания расходов в зависимости от условий договора по оформлению и расчёту роялти (пп. 3 п.7 ст. 272 НК):
- на дату расчётов по условиям договора;
- на дату получения расчётных документов, которые являются основанием расчётов;
- на последнее число отчётного (налогового) периода.
Сопутствующие расходы учтите как прочие производственные расходы (пп. 6 п.1 ст. 253 НК). Патентные и другие пошлины за регистрацию отнесите в состав прочих расходов, связанных с производством (подп. 49 п. 1 ст. 264 НК).
НДС
Если продавец франшизы является плательщиком НДС, на сумму паушального взноса и роялти он начислит НДС. А вы сможете принять его к вычету, если используете франшизу в облагаемой НДС деятельности. В зависимости от условий договора и учётной политики продавца может быть несколько вариантов признания паушального взноса в его доходах и порядка исчисления НДС.
- На дату оплаты взноса продавец выставляет вам счёт-фактуру на аванс, доходы признаёт равномерно в течение срока договора и ежемесячно выставляет счёт-фактуру на реализацию. Например, паушальный взнос 360 000 рублей, в том числе НДС 60 000 рублей, срок договора 5 лет. На дату перечисления взноса вы получите счёт-фактуру на аванс и примете к вычету НДС с аванса в размере 60 000 рублей. По окончании первого месяца вы получите счёт-фактуру на 6 000 рублей, в том числе НДС 1 000 рублей (360 000 / 5 лет / 12 месяцев). По этому счёту-фактуре вы примете к вычету НДС в размере 1 000 рублей и восстановите к уплате НДС с ранее принятого аванса в размере 1 000 рублей.
- На дату оплаты взноса продавец выставляет вам счёт-фактуру на аванс, доход признаёт единовременно после передачи прав или госрегистрации договора. В таком случае в аналогичном примере на дату перечисления взноса вы получите счёт-фактуру на аванс на сумму 360 000 рублей и примете к вычету НДС с аванса в размере 60 000 рублей. Затем получите счёт-фактуру на реализацию на сумму 360 000 рублей, в том числе НДС 60 000 рублей. Примете её к вычету полностью и восстановите НДС с ранее принятого аванса в размере 60 000 рублей. В Налоговом кодексе нет требования принимать к вычету НДС частично пропорционально сроку действия договора.
- Расчёты производятся без авансов, продавец выставляет счёт-фактуру на всю сумму паушального взноса единовременно. В этом случае примите НДС по такому счёт-фактуре единовременно в полном объёме и в дальнейшем не корректируйте.
Вычет НДС с роялти производится в общем порядке в полном объёме на дату получения счёта-фактуры и расчётных документов (например, расчёта роялти).
Упрощённая система налогообложения
Если применяете УСН с объектом «Доходы минус расходы», налоговую базу уменьшайте на роялти, т.к. их можно принять в расходы согласно пп. 32 п. 1 ст. 346.16 НК РФ как периодические платежи за пользование интеллектуальными правами. Расходы признавайте после фактической оплаты и документального подтверждения.
НДС, который заплатите продавцу вместе с роялти, тоже учитывайте в расходах (пп. 8 п. 1 ст. 346.16 НК).
Можно ли включить в расходы паушальный взнос зависит от того, что входит в предмет франшизы.
Если по франшизе передаются права на:
- изобретения, полезные модели, промышленные образцы;
- программное обеспечение, базы данных;
- ноу-хау и секреты производства;
- результаты интеллектуальных прав,
то разовый единовременный платёж можно учесть как расходы по приобретению исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности по лицензионному договору на основании пп. 2.1. п. 1 ст. 346.16 НК и п. 4 ст. 1027 ГК.
В смешанном варианте, когда в состав франшизы входят и результаты интеллектуальной деятельности, которые можно учесть в расходах, и прочие компоненты, на которые нельзя уменьшать налогооблагаемую базу, попросите франчайзера в составе паушального взноса выделить стоимость каждого элемента отдельно. Тогда сможете признать в расходах хотя бы ту часть, которая относится к интеллектуальной стоимости.
НДС, который заплатите вместе с паушальным взносом, можно учесть в расходах только в той части, в которой принимаете в расходах сам взнос.
Госпошлину за регистрацию лицензионного договора на интеллектуальную собственность учтите в расходах как сумму сбора, установленного законодательством (пп. 22 п.1 ст. 346.16 НК). Остальные пошлины, в том числе патентную, нельзя принимать в расходы, так как их нет в ст. 346.16 НК.
Другие сопутствующие расходы можно учитывать при расчёте налога УСН только если они приведены в ст. 346.16 НК. Например, услуги нотариуса. При этом не получится учесть расходы на приобретение или создание нематериальных активов ссылаясь на пп. 2 п.1 ст. 346.16 НК, т.к. к получателю франшизы не переходит право собственности на НМА, он лишь получает право использования.
- порядок вступления договора в силу (с даты госрегистрации или с даты передачи прав);
- составные части паушального взноса, если вы применяете УСН;
- порядок документального оформления передачи прав и роялти.
Если покупаете франшизу впервые и в учётной политике не прописан порядок учёта, можно вносить в неё дополнения по мере необходимости, не дожидаясь начала года. Утверждение способа учёта новых фактов хозяйственной деятельности не считается изменением учётной политики (п.10 ПБУ 1/2008). Если вы раньше уже отражали расчёты по франшизе и способы учёта закреплены в учётной политике, изменения можно вносить только с начала отчётного года.
Бухгалтерский и налоговый учет у франчайзера: раскладываем по полочкам
Франчайзинг на сегодняшний день — одна из самых распространённых форм расширения бизнеса. Как в рамках одно региона, так и в рамках всей страны, и даже всего мира.
По франшизе работают McDonald’s, Пятёрочка, Перекрёсток, Zara, Befree, H&M. Увеличивают количество точек с помощью этого инструмента Билайн, Лукойл и многие другие.
Рассказываем про основы бухгалтерского и налогового учета у франчайзера, если и вы теперь работаете в этой модели.
Схема взаимодействия франчайзинговых партнеров
Схема взаимодействия франчайзинговых партнеров проста.
Франчайзер — компания, создавшая успешный бизнес, раскрутившая торговую марку. Она передает по договору модель ведения дел в рамках заданных стандартов франчайзи — то есть покупателю франшизы.
Такой союз выгоден обоим: франчайзер получает доступ к новым каналам сбыта и вознаграждение, а франчайзи входит на этот рынок без особых проблем, уже на старте имея отстроенные бизнес-процессы и готовый портфель лояльных потребителей.
В сфере торговли используются два различных по принципам организации варианта: товарный франчайзинг и франчайзинг бизнес-формата.
Товарный франчайзинг
Участниками этой модели обычно являются производители и оптовые компании.
Суть в том, что франчайзи становится единственным продавцом некого товара на закрепленной территории и эксклюзивным представителем торговой марки франчайзера.
Основным условием товарного франчайзинга является то, что франчайзи обязуется закупать продукцию только у своего франчайзера и полностью отказывается от реализации аналогичных товаров фирм-конкурентов.
Жестких требований по организации бизнеса, как правило, не выдвигается. Франчайзи получают самые общие рекомендации по оформлению магазина, наружной рекламы и выкладке товара.
Франчайзинг бизнес-формата
Франчайзинг бизнес-формата используется для развития продовольственной сетевой розницы. Так развиваются известные сети гипермаркетов. Отличительной особенностью этой модели является высокая стандартизация и регламентация всех операций — начиная с поиска места под магазин и заканчивая описаниями рабочих процессов (открытие магазина, зонирование, размещение, расстановка оборудования, действия персонала при возникновении проблем, товародвижение, складирование, мотивация персонала и т.д.).
На практике нередко предложения франчайзера — это «два в одном»: одновременно и товарный франчайзинг, и франчайзинг бизнес-формата.
Типичный франшизный пакет
Типичный франшизный пакет в секторе торговли состоит из:
- договора коммерческой концессии, предусматривающего передачу права использования товарного знака, знака обслуживания, коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау);
- стандартов сетевого магазина. Сюда включают требования к месторасположению будущего магазина, его площади и коммуникационным характеристикам, к технологическому оборудованию, дизайну и оборудованию помещений, персоналу (квалификация, внешний вид, тендерный состав и иное);
- руководства (инструкции) по осуществлению операций. Как правило, руководство или инструкции определяют алгоритм действий и правила работы франчайзи в области общего управления магазином, необходимой отчетности, финансового и бухгалтерского учета, маркетинга и рекламы, стандартов обслуживания клиентов, политики найма и мотивации сотрудников.
Действующее законодательство о франчайзинге
Такого понятия, как «франчайзинг», в российском законодательстве. нет.
На практике правообладатели используют разные юридические формы: агентские или лицензионные соглашения, договоры поставки.
Поэтому сегодня единственный формат, юридически идентичный договору франчайзинга за пределами РФ, — это договор коммерческой концессии, условия и порядок заключения которого регулируются гл. 54 ГК РФ.
Итак, по договору коммерческой концессии одна сторона (франчайзер) за вознаграждение предоставляет другой (франчайзи) возможность использовать в предпринимательской деятельности принадлежащие ей исключительные права на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства и др. (п. 1 ст. 1027 ГК).
При этом подобное соглашение предусматривает использование фирмой комплекса полученных прав, а также деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.
Обратите внимание, что договор франчайзинга обязательно должен быть заключен в письменном виде и зарегистрирован в Роспатенте (ст. 1028 ГК, п. 5.2 Положения, утв. постановлением правительства от 16 июня 2004 г. № 299). В случае несоблюдения любого из этих требований соглашение считается ничтожным.
Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса госпошлина за регистрацию договоров коммерческой концессии составляет 1000 рублей за каждый контракт. Кто должен ее оплатить — франчайзер или франчайзи — обычно заранее прописывается в соглашении.
Стоимость франшизы
Совокупность платежей франчайзеру за право работать в конкретной сети называют стоимостью франшизы. Обычно она в договоре разделяется на разовый (паушальный платеж) и периодический платежи, но может быть установлен и лишь один из этих видов «расплаты».
При этом суммы периодических платежей могут быть выражены как в фиксированном размере, так и в иной форме, например в виде процента от выручки.
Договор коммерческой концессии должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю.
Так, в статье 1030 ГК РФ указаны некоторые возможные формы такого вознаграждения:
- фиксированный разовый платеж (паушальный);
- периодические платежи (роялти);
- наценка на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи. По данной схеме франчайзер периодически реализует франчайзи товары по ценам, превышающим цену закупки у поставщика. Сумма превышения и составляет вознаграждение франчайзера;
- отчисления от выручки. Считается, что это наиболее выгодный вариант для франчайзера. Однако для его реализации франчайзеру потребуется построить систему, позволяющую контролировать продажи своих партнеров.
Обязанности франчайзера
Согласно ст. 1031 ГК РФ франчайзер обязан:
- предоставить пользователю техническую и коммерческую документацию и иную информацию, необходимую для осуществления переданных ему прав;
- инструктировать франчайзи и его работников по вопросам, связанным с использованием комплекса исключительных прав.
Кроме того, если в договоре не предусмотрено иное, он:
- отвечает за государственную регистрацию договора;
- оказывает партнеру постоянное техническое и консультативное содействие, включая помощь в обучении и повышении квалификации его работников;
- контролирует качество услуг, выполняемых на основании договора (почти все франчайзеры практикуют ежемесячные выезды в магазины и проверки предлагаемого ассортимента, при обнаружении на полках магазинов товаров конкурентов на франчайзи налагается предусмотренный договором штраф).
Преимущества для франчайзера
Франчайзер стремится обеспечить развитие своего бизнеса наибольшими ресурсами, в том числе это касается и вопросов поставки.
Для франчайзера преимущества заключены в нескольких аспектах.
- Рост бизнеса не требует усложнения менеджмента. Функции региональных менеджеров выполняют бизнес-партнеры, которые мотивированы не только высоким доходом, но и несут часть бизнес-рисков, это упрощает администрирование для франчайзера.
- Снижается потребность в капитале. Каждый франчайзи самостоятельно несет затраты на подбор и обучение персонала, контроль качества, рекламу, покупку оборудования и расходных материалов. Совокупно это существенные бесплатные вложения в инфраструктуру бизнеса правообладателя.
- Помимо платы за франшизу вполне возможен рост продаж ключевой продукции, так как франчайзи обязаны покупать определенные договором партии товара, расходных материалов или иной продукции/услуг. Стабильный доход позволяет планировать его на будущее, а значит, планировать развитие новых направлений.
- Реклама. Развитие франчайзинговой сети является отличной рекламой бренда, не требующей специальных финансовых вложений.
Бухгалтерский учет
Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации и нематериальные активы
Особенности учетных записей, производимых в рамках договора коммерческой концессии, определяет тот факт, что к пользователю не переходят исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, он получает только право использовать их определенным образом.
Бухгалтерский учет операций по договору коммерческой концессии регулируется п. п. 37 — 39 ПБУ 14/2007 (Положение по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» ПБУ 14/2007, утв. Приказом Минфина России от 27.12.2007 N 153н).
Пункт 38 данного Положения говорит о том, что НМА, предоставленные правообладателем (лицензиаром) в пользование (при сохранении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации), не списываются и подлежат обособленному отражению в бухгалтерском учете у правообладателя (лицензиара). Начисление амортизации по НМА, предоставленным в пользование, производится правообладателем (лицензиаром).
- В учете франчайзера исключительные права признаются в качестве нематериальных активов при выполнении условий, установленных пунктом 3 ПБУ 14/2007.
- Эти активы не подлежат списанию и продолжают амортизироваться.
- Их следует отображать в учете обособленно, открыв отдельный субсчет к счету 04 «Нематериальные активы».
Амортизация по НМА
В подавляющем большинстве случаев франчайзер использует данные НМА и в своей деятельности тоже.
Соответственно, сумма амортизации по НМА представляет собой одновременно и расход по обычным видам деятельности, и прочий расход (п. п. 5, 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации»).
Некоторые эксперты считают, что в таком случае для выполнения требований п. 21 ПБУ 10/99 «Расходы организации» предприятию необходимо самостоятельно закрепить в учетной политике порядок распределения расходов в виде амортизационных отчислений между расходами по обычным видам деятельности и прочими расходами. Например, пропорционально соотношению выручки от реализации продукции и признанного прочего дохода в виде вознаграждения франчайзеру.
Однако, на наш взгляд, вся ежемесячная сумма амортизационных отчислений в данном случае может быть признана расходом по обычным видам деятельности.
Во-первых, франчайзер продолжает использовать НМА в своей деятельности, во-вторых, передача права использования товарного знака франчайзи не влечет дополнительных расходов в виде амортизации, обусловливающих получение дохода по договору с франчайзи (п. 5 ПБУ 10/99 «Расходы организации»).
Расходы по регистрации договора коммерческой концессии
Расходы по регистрации договора коммерческой концессии, когда это не является предметом деятельности организации, признаются прочими расходами на основании п. 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации» как расходы, связанные с предоставлением за плату прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и других видов интеллектуальной собственности.
В соответствии с п. 18 ПБУ 10/99 расходы организации признаются в том отчетном периоде, в котором они имели место, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и иной формы осуществления.
Расходы по регистрации производятся единовременно, но относятся ко всему сроку действия договора коммерческой концессии.
Вознаграждение франчайзера
Согласно п. 7 ПБУ 9/99 «Доходы организации» поступления, связанные с предоставлением за плату прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и других видов интеллектуальной собственности, когда это не является предметом деятельности организации, признаются прочими доходами с учетом условий п. п. 12, 15 ПБУ 9/99 «Доходы организации».
Таким образом, все полученное по договору вознаграждение франчайзера признается прочим доходом.
Периодические платежи (роялти) признаются в том отчетном периоде, в котором были произведены.
Разовый (паушальный) платеж по договору следует учесть в составе кредиторской задолженности на счете 76 с последующим списанием на прочие доходы организации-правообладателя равномерно в течение срока действия договора (Инструкция по применению Плана счетов). Если срок договором не установлен — в течение пяти лет.
Налоговый учет
Доходы правообладателя
Доходы от предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (в частности, от предоставления в пользование прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и другие виды интеллектуальной собственности), если такие доходы не определяются налогоплательщиком в порядке, установленном ст. 249 НК РФ, относятся к внереализационным доходам на основании п. 5 ст. 250 НК РФ.
Если деятельность по договору коммерческой концессии является для правообладателя основной, то вознаграждение он отражает в составе доходов от реализации, в противном случае — в составе внереализационных доходов.
При выборе варианта организация должна учитывать частоту операций, их объем и другие показатели своей деятельности.
Согласно п. 1 ст. 271 НК РФ при методе начисления доходы признаются в том отчетном периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств.
В соответствии с пп. 3 п. 4 ст. 271 для доходов в виде лицензионных платежей (включая роялти) за пользование объектами интеллектуальной собственности датой получения дохода признается дата осуществления расчетов по условиям заключенных договоров или предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода.
Датой признания доходов будет являться:
- для роялти в виде фиксированной суммы — дата начисления платежа согласно договору;
- для роялти в виде отчислений от выручки или прибыли — последнее число каждого месяца или квартала либо дата получения от пользователя документов, позволяющих определить размер вознаграждения.
Доход в виде разового, паушального платежа признается на основании п. 2 ст. 271 НК РФ с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов.
При получении вознаграждения от пользователя в виде аванса данная сумма не признается доходом до оказания услуг, в счет которых перечислена предоплата (пп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Правообладатель может оказывать пользователю дополнительные услуги (например, связанные с обучением персонала). Если стоимость таких услуг выделена в договоре отдельной строкой, то плата за них включается в состав доходов от реализации услуг.
Расходы правообладателя
Правообладатель по общему правилу несет расходы на регистрацию договора:
- на уплату патентной пошлины;
- на уплату вознаграждения патентного поверенного (если организация не занималась регистрацией самостоятельно, а воспользовалась его услугами).
Расходы на регистрацию учитываются в составе прочих, если коммерческая концессия является для правообладателя основным видом деятельности (пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ), если не основным — в составе внереализационных расходов (абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 265 НК РФ).
Данные расходы признаются единовременно (п. 1 ст. 272 НК РФ):
- сумма госпошлины учитывается в периоде ее начисления;
- вознаграждение патентного поверенного — в периоде, когда его услуги считаются оказанными.
Государственная пошлина должна быть уплачена и, соответственно, начислена до регистрации договора франчайзинга — в противном случае его не примут на регистрацию.
Второй вид расхода — амортизация НМА. По договору коммерческой концессии пользователю передается лишь право на использование исключительных прав в отношении объектов интеллектуальной собственности.
Сами исключительные права остаются у правообладателя и числятся в его учете как нематериальные активы. Поэтому в течение всего срока действия договора правообладатель продолжает начислять амортизацию по этим активам.
Налог на добавленную стоимость
Для целей исчисления НДС деятельность франчайзера рассматривается как оказание услуг, поскольку услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, а также реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ).
Следовательно, на сумму полученного вознаграждения франчайзер должен начислить НДС и выставить франчайзи надлежащим образом оформленный счет-фактуру:
- на сумму паушального платежа — на дату вступления в силу договора франчайзинга;
- на сумму роялти и иных периодических платежей по договору — на дату осуществления расчетов в соответствии с условиями договора.
Пример
В июле 2020 г. ООО — франчайзер заключило договор коммерческой концессии, по которому передало франчайзи права использования знака обслуживания сети супермаркетов, коммерческого обозначения Сети супермаркетов, системы информатизации (программного обеспечения) сети магазинов и ноу-хау, (выраженного в стандартах заведения и руководстве по ежедневному ведению дел в магазине).
Предоставление в пользование комплекса исключительных прав не является предметом деятельности правообладателя.
Передача всей необходимой документации производится в течение семи дней с момента получения свидетельства о регистрации договора в Роспатенте.
В июле 2020 г. ООО — франчайзер » подало документы на регистрацию договора в Роспатент, предварительно уплатив патентную пошлину за регистрацию в размере 1 000 руб.
Свидетельство о регистрации договора получено в августе 2020 года.
Договором предусмотрено комбинированное вознаграждение франчайзера:
-паушальный платеж, производимый в июле, в размере 600 000 руб. (без НДС); и
-роялти в размере 5% (без НДС) выручки франчайзи (без учета НДС) от использования комплекса исключительных прав франчайзера.
Роялти уплачиваются в последний день каждого месяца.
Договор заключен на 5 лет.
Сумма ежемесячных амортизационных отчислений по знаку обслуживания — 15 000 руб., программного обеспечения — 10 000 руб.
Регистрацией договора занимался правообладатель, расходы на уплату госпошлины составили 1000 руб.
Сумма выручки (без учета НДС) франчайзи за август — 2 000 000 руб., соответственно, уплате подлежат роялти в сумме 100 000 руб.
В учете франчайзера должны быть сделаны следующие записи:
Содержание операции
Дебет
Кредит
Сумма, руб.
В июле 2020 г.
Уплачена госпошлина за регистрацию договора в Роспатенте
Госпошлина учтена в составе расходов
Получен паушальный платеж от пользователя (600 000 руб. 600 000 руб. x 20%)
Начислен НДС на сумму паушального взноса
(600 000 руб. x 20%)
Начислена амортизация по знаку обслуживания и программному обеспечению
(15 000 10 000) руб.
В августе 2020 г.
Начислена амортизация по знаку обслуживания и программному обеспечению
(15 000 10 000) руб.
Признана в доходах часть паушального платежа
(600 000 руб. / 60 мес.)
Начислено ежемесячное вознаграждение (роялти)
(100 000 руб. 100 000 руб. x 20%)
Начислен НДС на роялти
(100 000 руб. x 20%)
В налоговом учете франчайзера (правообладатель) ежемесячно начиная с августа 2020 года будет признавать в составе доходов от реализации:
— часть паушального платежа в размере 10 000 руб. ((720 000 руб. — 120 000 руб.) / 60 мес.);
— роялти в размере 100 000 руб. (120 000 — 20 000).
Пошлина, уплаченная за регистрацию договора франчайзинга, в размере 1 000 руб. будет единовременно учтена в составе прочих расходов в июле 2020 года.
Клерк дарит подарки всем бухгалтерам на Новый год! Клерк.Премиум всего за 9 900 ₽ 18 000 ₽
Оформите подписку Клерк.Премиум и получите:
• мини-курсы каждый день;
• 50+ онлайн-курсов;
• 450+ вебинаров от профессионалов;
• безлимитные консультации с экспертами;
• комфортное обучение на 2023 год.
Впридачу получите 400+ инструкций и чек-листов для работы. Полный список смотрите тут. Со скидкой 45% сервис стоит 9 900 рублей. Оставьте заявку ниже — ответим на все вопросы.
Как называется единоразовая выплата за приобретенную лицензию
ГК РФ Статья 1235. Лицензионный договор
Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 1235 ГК РФ
1. По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.
2. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.
Предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по лицензионному договору подлежит государственной регистрации в случаях и в порядке, которые предусмотрены статьей 1232 настоящего Кодекса.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
3. В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если территория, на которой допускается использование такого результата или такого средства, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации.
4. Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.
В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.
В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается.
5. По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются.
Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.
(абзац введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
5.1. Не допускается безвозмездное предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в отношениях между коммерческими организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии, если настоящим Кодексом не установлено иное.
(п. 5.1 введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
6. Лицензионный договор должен предусматривать:
1) предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство);
(в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2) способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
7. Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем.
Как называется единоразовая выплата за приобретенную лицензию
Порядок признания доходов
Доходы от предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности и прав на приравненные к ним средства признаются в налоговом учете доходами от реализации (ст. 249 Налогового кодекса РФ) или внереализационными доходами (п. 5 ст. 250 НК РФ). Квалификацию таких доходов организация закрепляет в учетной политике.
Порядок признания доходов по лицензионному договору регулируется ст. 271 НК РФ.
Если вознаграждение признается доходом от реализации, то применяется п. 1 ст. 271 НК РФ, согласно которому при методе начисления доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав.
Для доходов от реализации услуг датой получения дохода признается дата реализации услуг, определяемая в соответствии с п. 1 ст. 39 НК РФ, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату (п. 3 ст. 271 НК РФ). В свою очередь п. 1 ст. 39 НК РФ определено, что реализацией услуг организацией признается возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.
Если вознаграждение признается внереализационным доходом, то применяется подп. 3 п. 4 ст. 271 НК РФ, согласно которому для доходов в виде лицензионных платежей (включая роялти) за пользование объектами интеллектуальной собственности датой получения дохода признается дата осуществления расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода.
И к доходам от реализации, и к внереализационным доходам применяется п. 2 ст. 271 НК РФ, который предусматривает: по доходам, относящимся к нескольким отчетным (налоговым) периодам, и если связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, доходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно, с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов.
Согласно п. 5 ст. 1235 ГК РФ выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.
От формы выплаты вознаграждения и условий лицензионного договора будет зависеть порядок учета доходов.
Вознаграждение в форме фиксированного разового платежа
Если по условиям лицензионного договора вознаграждение установлено в форме разового платежа, то на практике возможны следующие два варианта условий выплаты такого вознаграждения.
Первый вариант. Стороны определяют разовый платеж в качестве аванса с ежемесячным подтверждением факта использования лицензиатом результата интеллектуальной деятельности с указанием суммы платежа, приходящейся на каждый конкретный месяц. В случае досрочного расторжения лицензионного договора часть суммы разового платежа возвращается лицензиатом лицензиару.
При таких условиях лицензионного договора услуга по предоставлению прав использования объекта интеллектуальной собственности будет считаться оказанной на последний день каждого месяца в течение срока действия договора. Соответственно в целях исчисления налога на прибыль сумма разового платежа подлежит учету в составе доходов на последний день отчетного (налогового) периода в соответствующей сумме, определенной сторонами.
Второй вариант. Стороны определяют разовый платеж как вознаграждение за предоставление в пользование неисключительного права на результат интеллектуальной деятельности без ежемесячного подтверждения факта использования лицензиатом этого результата с указанием суммы платежа, приходящейся на каждый конкретный месяц. В случае досрочного расторжения лицензионного договора разовый платеж ни в какой сумме не подлежит возврату лицензиатом лицензиару.
При названных условиях лицензионного договора услуга по предоставлению прав использования объекта интеллектуальной собственности будет считаться оказанной на момент передачи такого объекта в пользование. Таким моментом будет являться дата акта приема-передачи права использования результата интеллектуальной деятельности или дата подписания лицензионного договора, если договором предусмотрена передача объекта в пользование с даты подписания договора.
Однако вознаграждение, единовременно выплачиваемое по такому лицензионному договору, фактически относится ко всему периоду действия договора, т. е. к нескольким отчетным (налоговым) периодам, и с учетом положений п. 2 ст. 271 НК РФ, являющихся специальными по отношению к положениям п. 1, подп. 3 п. 4 этой же статьи НК РФ, подлежит распределению и равномерному включению в состав доходов, учитываемых в целях исчисления налога на прибыль, в течение всего срока действия указанного договора.
Правомерность данного вывода подтверждается официальной позицией контролирующих органов (см. письма Минфина России от 14 мая 2019 г. № 03−03−06/1/34 302, от 22 сентября 2015 г. № 03−03−06/54 220, от 20 июля 2012 г. № 03−03−06/1/354).
Таким образом, доход в виде разового платежа по лицензионному договору, действующему в течение нескольких отчетных (налоговых) периодов, подлежит распределению и равномерному включению в состав доходов, учитываемых в целях исчисления налога на прибыль, независимо от условий выплаты такого разового вознаграждения (первый или второй вариант).
Вознаграждение в форме процентных отчислений от дохода (выручки)
Если по условиям лицензионного договора вознаграждение выражено в форме процентных отчислений от дохода (выручки), то фактически конкретный размер вознаграждения (рояли) заранее не может быть установлен, определяется только порядок его расчета. Сумма роялти, приходящаяся на конкретный месяц, ставится в зависимость от сумм, которые лицензиат фактически получит при использовании результата интеллектуальной деятельности.
В этом случае для фиксирования факта оказания услуг в виде использования лицензиатом права на объект интеллектуальной собственности и размера роялти необходимо составление между сторонами первичного документа (отчета, акта). При таких условиях лицензионного договора услуга по предоставлению прав использования объекта интеллектуальной собственности будет считаться оказанной на дату составления такого первичного документа.
Следовательно, суммы роялти признаются в составе доходов для налога на прибыль лицензиара на дату первичного документа. Если первичный документ составляется, к примеру, за каждый истекший месяц по его окончании, то суммы роялти признаются на последнее число каждого месяца (см. письмо Минфина России от 28 апреля 2016 г. № 03−03−06/1/24 705).
Особенности учета доходов, если исключительное право на результат интеллектуальной деятельности принадлежит нескольким лицам совместно
В соответствии с п. 2 ст. 1229 Гражданского кодекса РФ исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.
Когда исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению, если ГК РФ или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное. Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними (п. 3 ст. 1229 ГК РФ).
Доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации распределяются между всеми правообладателями в равных долях, если соглашением между ними не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1229 ГК РФ).
Таким образом, когда объект интеллектуальной собственности принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может заключить лицензионный договор, если соглашение между ними не содержит такого запрета. При этом организация-правообладатель, заключая лицензионный договор с третьей стороной, обязана будет в общем случае поделиться частью вознаграждения с другим правообладателем. Также организация-правообладатель может получить часть вознаграждения от другого правообладателя ввиду заключения последним лицензионного договора.
В этих ситуациях доходы в целях налогообложения прибыли будут отражаться следующим образом.
Согласно п. 1 ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами «Налог на доходы физических лиц», «Налог на прибыль организаций» НК РФ.
Если на основании соглашения между правообладателями налогоплательщику причитается только часть (определенный процент) каждого лицензионного вознаграждения, то соответственно право на распоряжение денежными средствами, поступающими от лицензиата, возникает у организации-лицензиара только в определенной части вознаграждения, а остальная часть платежа поступает на его расчетный счет фактически «транзитом» и подлежит перечислению другому правообладателю. А значит, организация-лицензиар в составе доходов признает только сумму причитающегося ему лицензионного вознаграждения в размере, установленном в соглашении. При этом сумму перечисляемого другому правообладателю лицензионного платежа организация-лицензиар не признает в расходах, как не соответствующую требованиям ст. 252 НК РФ.
В ситуации, когда лицензионный договор заключает другой правообладатель, организация признает в составе доходов также только сумму причитающегося ему лицензионного вознаграждения в размере, установленном в соглашении.
При заключении каждым из правообладателей лицензионного договора между ними должен быть организован документооборот, который бы:
Возмездность лицензионных договоров
Вопрос возможности получения лицензионных платежей и его размер является одним из самых животрепещущим вопросом для сторон при заключении лицензионного договора.
Условие о размере вознаграждения и порядке его определения является одним из существенных условий для возмездного договора.
П. 5. Ст. 1235 ГК РФ определяет, что:
По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются.
Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки), либо в иной форме.
По общему правилу лицензионный договор предполагается возмездным. Поэтому лицензионный договор, в котором прямо не оговорена его безвозмездность, и в то же время не согласовано условие о размере вознаграждения или о порядке его определения, считается незаключенным.
Тем не менее, в п. 40 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 дает разъяснения вопроса, когда стороны договора не учли в договоре четкий порядок определения лицензионных платежей, тем не менее Лицензиат оплачивал данные платежи полностью, или частично, а Лицензиар их принимал, либо подтверждал данные действия.
По смыслу пункта 5 статьи 1235 ГК РФ в его взаимосвязи с пунктом 4 статьи 1237 ГК РФ вознаграждение по возмездному лицензионному договору уплачивается за предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
В связи с этим Лицензиару не может быть отказано в удовлетворении требования о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользования Лицензиатом соответствующего результата или средства.
Если сторонами согласована плата за предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в твердой сумме, а также дополнительно согласован размер вознаграждения в форме процентных отчислений от дохода (выручки), при неиспользовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации Лицензиатом уплате подлежит только сумма, согласованная в твердом размере. При этом Лицензиар не лишен права потребовать возмещения убытков, вызванных неиспользованием результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, и расторгнуть договор.
В случае, когда стороны лицензионного договора согласовали размер вознаграждения только в форме процентных отчислений от дохода (выручки), а использование результата интеллектуальной деятельности, средства индивидуализации не осуществлялось, лицензиар вправе потребовать возмещения убытков, вызванных неиспользованием результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а также расторгнуть договор. Размер убытков может быть определен, в частности, исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование этого или аналогичного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
Зачастую у наших клиентов при заключении лицензионных договоров возникают вопросы о размере и периодичности платежей.
Поскольку конкретные ставки и показатели отнесены к перечню вопросов для налоговых консультантов, специалисты нашей компании в своей деятельности стараются избегать конкретных рекомендаций по расчету, поэтому в данной статье я также постараюсь осветить лишь теоретические аспекты данного вопроса.
Так, при заключении как лицензионного договора, так и договора коммерческой концессии применяются понятия рояли и паушального платежа.
Термин "роялти" в законе не определен, но широко используется на практике для обозначения вознаграждения Лицензиара в форме периодических платежей. Периодичностью выплат роялти отличается от другого вида вознаграждения по лицензионному договору — разового фиксированного платежа, который на практике называют паушальным.
При выборе периодичности платежей порядок оплаты утверждается на усмотрение сторон. При определении графика и размера платежей применяется во внимание:
- особенности производства и реализации Лицензиатом товаров;
- простоту расчета ставки для Лицензиата;
- удобство контроля отчетности Лицензиата для Лицензиара.
Данные оплаты взимаются за определенные расчетные периоды, по договоренности сторон договора: ежемесячно, ежегодно, ежеквартально.
Чтобы определить размер роялти, нужно согласовать способ установления ставки. Ее можно установить в фиксированном размере, или в процентах от дохода Лицензиата или других финансовых показателей его деятельности.
Если стороны согласовали плату в твердой сумме, и дополнительно согласовали вознаграждение в форме процентных отчислений от дохода, а РИД не использовался, Лицензиат уплатит только сумму в твердом размере. Тогда Лицензиар может потребовать возместить убытки и расторгнуть договор.
Размер роялти исчисляется всегда с дохода Лицензиата от деятельности с использованием РИД. Доходы от данной деятельности всегда легко проверить на основании бухгалтерских отчетов, что предупреждает споры о размере роялти.
Если размер роялти определен в процентном отношении, то это позволит обеспечить Лицензиару более высокий доход при успешном развитии бизнеса Лицензиата.
Если стороны договора намерены определить размер роялти в процентном отношении, то в некоторых случаях, когда трудно прийти к согласию, можно порекомендовать обратиться к профессиональному оценщику.
Оценщик рассчитает оптимальную ставку, используя различные оценочные методы, например, рыночный анализ или расчет показателей деятельности Лицензиата.
Оценщик должен учесть стандартные отраслевые ставки роялти при расчете. Это важно, потому что их используют в расчетах эксперты, к которым обращаются налоговые органы, когда считают, что лицензионные платежи исчислены необоснованно и занижены подлежащие уплате налоги.
Стандартные ставки нормативно не установлены, определяются по различным отраслям экспертами на основе практики и содержатся в статистических справочниках, которыми пользуются оценщики. Найти достоверную информацию о них в открытых источниках сложно. Обращение к оценщику поможет снизить риски доначисления налогов.
В некоторых случаях ставка роялти рассчитывается в фиксированном размере, хотя чаще постоянная константа более характерна для паушального платежа.
При данном расчете Лицензиар не может рассчитывать на увеличение доходов, если бизнес будет стремительно развиваться, только если размер роялти будет изменен по соглашению сторон, однако, в данной ситуации Лицензиат освобожден от необходимости постоянного контроля бухгалтерских отчетов Лицензиата.
Так или иначе, порядок расчета вознаграждения по возмездному договору в независимости от того, предполагается ли оно в виде периодических или разовых платежей, в виде фиксированной суммы или процентных отчислений, должен быть согласован сторонами и зафиксирован в договоре.