Юрист m and a что это

Почему я считаю, что M&A — это одна из самых интересных сфер в юриспруденции

Я ведущий юрист. Одной из моих специализаций является M&A.

Свою карьеру в консалтинге я начинала с договорной работы для IT компаний. Я занималась подготовкой договоров на разработку ПО, лицензионных договоров, договор уступки прав, соглашений о неконкуренции, непереманивании и т.д.

В целом я считаю договорную работу довольно интересной, потому что, разрабатывая договор, ты должен учитывать огромное количество нюансов – от защиты бизнес-интересов клиента до всех возможных последствий исполнения договора, в том числе налоговых и регуляторных. Несмотря на то, что эта работа бесспорно очень комплексная и разнообразная, в какой-то момент я поняла, что мне не хватает что называется драйва и отдачи – договор разработан, переговоры с контрагентом, если они были, проведены, «спасибо за работу» получено, на этом зачастую все.

И в этот момент в моей жизни появилась первая M&A.

Огромное преимущество M&A в том, что этот процесс предполагает постоянное взаимодействие (ты – клиент – вторая сторона – юристы второй стороны, налоговые консультанты, финансовые менеджеры, бухгалтера, нотариусы и другие заинтересованные лица — работники, участвующие в ESOP, предыдущие инвесторы, супруги фаундеров и так далее).

При этом, каждый из этого бесконечного списка участников старается привнести в сделку что-то свое 🙂 Поэтому помимо того, что ты сам должен продумать весь концепт сделки от и до, не забыв ни одну деталь, твоя задача также – обрабатывать постоянно поступающие комментарии и предложения, оценивать их на предмет защиты интересов твоего клиента, на соответствие закону, в зависимости от результата либо обосновывать отказ в их принятии, либо думать, как их имплементировать в уже имеющуюся структуру. А когда в этой сделке еще и несколько юрисдикций, в каждой из которых свой набор сторон, – поверьте, драйв еще тот!

Но самое ценное для меня в M&A – это ощущения, которые я получаю по окончании проекта. Если в стандартной договорной работе отдача от проекта это, как правило, «спасибо», то в сделках все совсем иначе. Закрытие сделки – это праздник для всех причастных, который не сравнится с подписанием классического договора на разработку ПО с очередным подрядчиком. Кроме того – ты всегда видишь результат своей работы: все документы подписаны, деньги уже переведены или скоро будут на счетах, а сторон ждет долгое и плодотворное сотрудничество (или не ждет, если это и было целью сделки).

Мне кажется, что в целом по драйву и отдаче, которую получают юристы во время и по окончанию сделки, M&A можно сравнить только с разрешением споров (и там и там ты сразу видишь результат своей работы). Но важное отличие между M&A и спорами заключается в том, что споры – это всегда конфликты. M&A же, как правило, не предполагает конфликтов, хотя в M&A возможностей проявить свои навыки отстаивания позиции предостаточно: переговоры по определённым условиям в M&A ведутся на протяжении почти всего процесса сделки, но здесь они проходят в менее конфликтной атмосфере.

Важная ремарка – все вышеописанное применимо к M&A в IT секторе. IT – это зачастую про win-win. Здесь, как правило, не принято вести переговоры слишком жестко – стороны обычно нацелены на то, чтобы по итогу найти компромисс, который так или иначе будет устраивать всех (по крайней мере мне повезло участвовать преимущественно именно в таких проектах). В других секторах атмосфера может быть немного жёстче.

Юрист m and a что это

Как правило, на этапе предварительных переговоров обсуждаются исключительно бизнес-вопросы предстоящей сделки и помощью юристов часто пренебрегают. Однако зачастую переговорный опыт юристов, полученный на предыдущих сделках, может сэкономить значительное количество времени и сил при обсуждении не только юридических вопросов.

От юристов на этапе предварительных переговоров следует ожидать как минимум следующей поддержки:

1. Предложение наиболее выгодных параметров сделки;
2. Предложение различных структур сделки, которые будут учитывать интересы обеих сторон;
3. Помощь с определением зоны возможных договоренностей (ZOPA -zone of possible agreement) по существенным условиям.

Проще говоря, на стадии предварительных переговоров — юрист должен обеспечить клиенту свободу выбора, чем фактически облегчит себе работу на этапе согласования документации по сделке.

Кстати, с 2015 года в Гражданском кодексе (ГК) РФ появилась ответственность за недобросовестное поведение на переговорах. Поэтому лучше с самого начала знать, на что можно рассчитывать и как правильно отказаться от сделки, если возникнет такая необходимость.

Legal Due Diligence

Следующим этапом сделки M&A будет оценка юридических рисков — Legal Due Diligence или LDD. Как правило, этот процесс отнимает достаточно много временных (в среднем от 2-х недель до 2-х месяцев) и человеческих ресурсов, но эффективное взаимодействие команды продавца и покупателя может значительно сократить время. На этом этапе от юристов стоит ожидать:

Создания виртуальной Data Room

Это онлайн-архив, который будет содержать необходимую документацию по целевой компании и позволит в разы сократить количество коммуникаций и вопросов со стороны покупателя. А если покупателей несколько, допустим, для стартапа, который привлекает инвестиции, Data Room позволит настроить различный уровень доступа, в зависимости от стадии договоренностей, а заодно и познакомит потенциальных инвесторов между собой.

Объем информации в Data Room зависит от того, кто Ваш потенциальный покупатель – инвестор или конкурент.

До того момента, пока вы не вступили в серьезные отношения, продавцу опасно открывать доступ ко всем финансовым показателям, коммерческим тайнам и т.д., поскольку LDD дает возможность получить информацию о конкуренте, но совершенно не обязывает заключить сделку.

Если дать полный доступ всем желающим, можно оказаться в щекотливой ситуации, когда ценная информация окажется в руках конкурента и он откажется от сделки. Но в то же время, если продавец не дает покупателю полный доступ, он должен быть готов к тому, что будет предоставлять в договоре дополнительные гарантии.

Поэтому задача ваших консультантов — определить какой именно объем доступной информации и в какое время стоит предоставить в Data Room, чтобы избежать ненужных вопросов со стороны коллег юристов, и не раскрыть чувствительной информации, что ослабит позицию на обсуждении документации по сделке.

Краткого заключения или отчет по результатам LDD

Краткое заключение включает только материальные риски свыше определенной суммы, которую клиент определяет заранее. Например, свыше $10 тысяч. А также варианты решения возможных проблем.

Полный отчет содержит также подробный анализ структуры компании, порядка ее деятельности, выявленных проблем корпоративного управления, информацию о структуре имущества, анализ возникновения права собственности на активы, анализ соблюдения требований по персональным данным, регуляторных требований и многое другое.

Согласовать точный объем полного отчета рекомендуется заранее, чтобы не было сюрпризов, связанных со стоимостью работ и объемом информации, необходимой для принятия решения о дальнейшей судьбе сделки.

Подготовка документов

Какая из сторон будет готовить документы для сделки – не имеет значения, но нужно помнить о том, что, если одна из сторон не пользуется услугами специалистов, в суде она будет признана более слабой стороной договора и может получить определенные преимущества в связи с этим. Тем не менее, опираясь на практику, лучше заранее иметь четко проработанную юридическую схему и варианты решения проблем, чем получить статус более слабой стороны в суде, так как это не защищает от возможных рисков и потерь.

Подготовка документации по сделке – самая очевидная часть работы юристов.

Чего же стоит ожидать клиенту, кроме того, что юрист прочитает договор и поправит неточности?

1. Согласования с клиентом рисков, выявленных в результате LDD и их ранжирование по значимости и размеру последствий. Результатом данной работы должно стать отражение итогового перечня значимых рисков в финальной документации по сделке. В процессе обсуждения условий документации рекомендуется подготовить матрицу переговоров, чтобы позиция по выявленным недостаткам, условиям оплаты и другим существенным вопросам была очевидна.
2. Помощи на переговорах. Иногда обсуждение ведется по несколько часов подряд и без опыта и хорошей физической подготовки, такой марафон сложно выдержать. Различные техники, такие как НЛП, профайлинг, отзеркаливание сами по себе не дадут результата, но их правильное применение поможет быстрее договориться. Да и просто деление функций на переговорах на лидера и наблюдателя даст очень хороший эффект. Однако не стоит пренебрегать здравым смыслом коммерческих отношений: даже если вам удалось продавить свою позицию, не стоит забывать, что исполнение контракта не происходит здесь и сейчас в комнате переговоров.

Особое значение в сделках, где продается только часть компании, имеет подготовка корпоративного договора, однако эта часть заслуживает отдельного внимания. К ней применяются все те же принципы, что и к другой документации и юрист должен предоставить весь спектр возможных вариантов решения проблемы, из которых клиент может выбрать оптимальный.

Подписание и закрытие сделки

Подписание — это процесс, когда стороны подтверждают свои обязательства. Закрытие — процедура, когда исполняется большинство обязательств, в том числе и оплата. Не всегда подписание и закрытие происходят в один день. Как правило, в сложных сделках они разведены во времени.

Для закрытия сделки необходимы следующие одобрения и документы:

1. От государственных органов, например, разрешение от ФАС, администрации населенного пункта и т.п.;
2. Переоформление лицензий и сертификатов, если в этом есть необходимость;
3. Санитарно-эпидемиологические заключения, если они требуются;
4. Одобрение от банка, если продаваемая компания является объектом залога;
5. Корпоративные одобрения, например, решение общего собрания участников или акционеров.

Как правило, получение подобных одобрений занимает достаточное количество времени. Так, например, для того, чтобы получить одобрение от антимонопольной службы (ФАС), понадобится около двух месяцев, так как, в течение 30 дней ФАС принимает решение и около месяца может уйти на исправление недостатков, их согласование и т.п. Если сделка связана с регистрационными действиями по переходу прав собственности на недвижимость, то разрыв составляет около 2-х недель и т.д.

Что такое M&A

Слияния и поглощения (англ. mergers and acquisitions, M&A) являются классическим, самым быстрым и надёжным способом переоформления/преобразования собственного бизнеса, в результате которого на рынке появляются более крупные компании.

Слияния и поглощения – это один из важнейших аспектов мира корпоративных финансов, главной ценностью которого является то, что, объединившись, компании имеют большую финансовую ценность и спрос на рынке чем работая отдельно.

Слияния и поглощения происходят путем покупки/продажи бизнеса:

• путем приобретения активов;
• путем приобретения обыкновенных акций;
• путем обмена акций на активы;
• путем обмена акций на акции.

Как происходит слияние КОМПАНИИ?

Слияние – это объединение двух компаний для образования одной

Слияние бывает разных видов, в зависимости от целей компаний:

1. Слияние, при котором две компании объединяются, и на рынок выходит новая независимая компания, а две слившиеся компании прекращают свое существование юридически;
2. Слияние, при котором две компании сохраняют статус юридических лиц, но передают права контроля над своими компаниями новой компании, которая создается.

Присоединение – объединение компаний, при котором одна компания сохраняет свой юридический статус, а те компании, которые присоединяются к основной, теряют статус юридического лица, их права и обязанности переходят к основной компании, частью которой они становятся. Присоединение можно рассматривать при определенных условиях как защиту от поглощения, поскольку при поглощении поглощаемая компания теряет все права и обязанности посредством установления полного контроля компанией, которая проводит поглощение.

Поглощение – установление полного контроля одной компанией над второй (поглощаемой). При это поглощаемая компания теряет свой юридический статус, права и обязательства, в результате которого становится частью основной компании.

Виды сделок M&A

• Горизонтальные слияния – две компании находятся в одной отрасли;
• Вертикальные слияния – две компании находятся на разных стадиях производства (одна производит услугу для второй);
• Конгломератные слияния – компании находятся в несвязанных отраслях.
• Родовые слияния – компании выпускают взаимосвязанные товары (одна компания производит определенный товар, а вторая – запчасти для работы данного товара).

Этап № 1 – предварительный анализ компании, которая собирается вступить в сделку: оценка необходимости проведения сделки, определение рисков и перспектив. Это первый и самый важный шаг в слияниях и поглощениях, поскольку компания оценивает свое финансовое состояние, чтобы понять, может ли она вести свою деятельность. Понимая текущее положение, компания переходит на следующий шаг – поиск компании для сделки.

Этап № 2 – поиск компании для проведения сделки: составления списка потенциальных компаний после первичного мониторинга рынка и их проверка. Выбор среди компаний наиболее подходящего варианта.

Этап № 3 – проведение переговоров с выбранной на предыдущей стадии компанией. Переговоры проводятся для достижения консенсуса в проведении сделки поглощения или слияния. На данном этапе, как правило, подписывается соглашение о неразглашении информации (NDA, non disclosure agreement), и компании обсуждают цели, перспективы и стоимость. На данной стадии компании либо приходят к общей цели и подписывают соглашение о намерении заключить сделку M&A, либо прерывают и заканчивают переговоры.

Этап № 4 – подготовка компании к M&A, которая состоит из: проведения полного углубленного Due Diligence (юридическая, экономическая, финансовая, налоговая проверка компании, коммерческая, антимонопольная экспертиза и т.д.), структурирования сделки и заключения договора.

Сделки M&A

Термин «слияние и поглощение» (с английского — mergers & acquisitions, или M&A) обозначает такие сделки, вследствие которых право на собственность, владения, или право контроля в отношении бизнеса переходят в руки другого юр. лица, на основании подписанного контракта.

Виды сделок M&A

M&A подразделяют на следующие виды:

1. Горизонтальные – объединение компаний, занимающихся одинаковым видом деятельности. Проводятся такие сделки для увеличения вероятности достижения высокой скорости продвижения фирм, снижения конкуренции и поглощения более большими производителями.
2. Вертикальные – слияние фирм, занимающихся разными видами деятельности. При такой сделке компании зачастую подсобляют и дополняют друг друга. К примеру, один производитель будет поставлять сырье, а другой заниматься производством готовой продукции. Прибавка дохода такого сотрудничества объясняется уменьшением отпускной цены обоих производств.
3. Параллельные – централизация фирм, производимая продукция которых схожа или одинакова. Например, одна из фирм производит компьютеры, а другая производит операционные системы к этим же компьютерам. Подобная совместная работа улучшает качество производимого товара.

Также сделки M&A классифицируют по географическому расположению:

• транснациональные;
• международные;
• национальные;
• региональные;
• локальные.

Мотивы в сделках M&A

Мотивы продавцов или покупателей в сделках по слиянию и поглощению могут оказать весомое влияние на ведение переговоров и оформление документов (но обычно влияния на структуру юридической документации в сделке оказывают мало).

У покупателя мотивы могут быть следующие:

1. Увеличить объемы выпускаемой продукции и уровень влияния на рынок, при этом уменьшив затраты на производство продукции (горизонтальная интеграция, географическая экспансия).
2. Увеличить цепочку добавленной стоимости, которая участвует в производстве товара, в целях улучшения качества и увеличения прибыли.
3. Объединить существующих активов для улучшения эффективности каждого компонента в виде их базовой суммы;
4. Приобрести юридическое лицо с лицензией на осуществление каких-либо видов производственной деятельности.
5. Приобрести имущество (в частности объект недвижимости), обзавестись персоналом, объектами интеллектуальной собственности в составе юридического лица.
6. Обретение возможности консолидации доходов приобретаемого лица в доход группы покупателя, соответствующей стандартам финансовой отчетности.
7. Приобретение конкурента с целью его устранения либо увеличения своей доли на рынке.

У продавца могут быть следующие мотивы для продажи:

1. Получить финансовую помощь.
2. Продать побочные средства.
3. Продать невыгодных активов.
4. Отрицательный прогноз развития рынка или ближайших периодов экономических циклов, либо замедление темпа работы.

Риски в сделках

Риски в m and a сделках часто связаны с некорректным планированием стратегии, основанной на выборе цели компании, определении ценника сделки. Особенно акцентировать внимание требуется на оценке объема вспомогательных вкладов на объединительную деятельность между двумя и более фирмами.

Также могут возникать следующие риски на основе административных просчетов:

• Риски, основанные на акционерном капитале – оценка цены компаний после слияния может оказаться меньше сложенной стоимости двух производителей.
• Риски, основанные на ресурсах компании.

Совершая сделку слияния и поглощения не исключено возникновение финансовых рисков, т.е. рисков по уменьшению денежной обеспеченности объединенной фирмы. В этот тип риска входит:

• увеличение суммарного количества налогов;
• увеличение цены завлечения ссуд средств;
• уменьшение доходов;
• риск покупки владельцами акций ценных документов и прочего.

Велик шанс возникновения инфраструктурных рисков, проявляющихся в подавлении результативности сделки вследствие ошибок в процессе слияния: уменьшение производительности, сокращение рабочего персонала, неподготовленность коллектива к изменению обстановки, смена корпоративных ценностей.

Следующий риск, которому подвержены сделки по слиянию и поглощению, называется операционным. К операционным рискам относится опасность появления негативного эффекта от массивности компании, обусловленный плохой успеваемостью бизнес-единиц, риск появления изменений, основанных на технологических отклонениях в отрасли.

Риски на основе окружающей действительности тоже стоит принимать во внимание. Такой вид риска вытекает из отрицательных процессов во внешнеполитических отношениях и в законодательстве, приводящие к ухудшению результативности сделки: изменение цен и количества налоговых платежей, пошлин на таможне, системы регулирования антимонополий.

Можно сделать вывод, что сделки по слияниям и поглощениям всегда приносят с собой много рисков, что в итоге снижает материальную стойкость компании, в том числе повышая опасность банкротства.

План проведения сделки

В основном M and A сделки проводятся в течение 5 – 8 месяцев и проходят через несколько этапов (подготовка, подписание документов, проверка, структурирование, локаут).

Подготовка к сделке включает в себя:

• заключение о целесообразности или нецелесообразности проведения сделки;
• указание альтернативных исходов сделки;
• рассмотрение и определение возможных вкладчиков;
• выбор консультанта и написание соглашения с ним.

При подписании договора учувствуют обе стороны и обговаривают и закрепляют главные обязательства будущего контракта. Проведение юридического и финансового представления об объекте инвестирования в целях проверки получаемого бизнеса и выяснения базовых рисков.

Структурирование сделки слияния и поглощения осуществляется после завершения исследования Due Diligence. Стороны начинают тщательнее обсуждать детали и мелочи юридического оформления состава сделки. Также предельно открыто и четко оговаривается порядки расчетов компаний по сделке, сроки и особенности периода слияния, обговаривается ответственность обеих фирм на этапе поглощения.

Утвердив все детали и условия грядущей m&a сделке, закрепляются все согласования по договору, и получается лицензии от обладающего правами органа. После заключения договора оформляются расчёты, передача прав на активы и выплачивают комиссионные проценты прибыли посредникам.

Финальный этап, на котором происходит слияние трудовых коллективов — это определение кадров новой или переустроенной компании, сокращение или набор административного персонала.

Дружественные и недружественные сделки M&A

Сделки такого рода подразделяют по характеру на следующие виды:

1. Недружественные присоединения определяются закупом основных пакетов акций, происходящих без согласия владельца поглощаемой компании.
2. Дружественные слияния происходят по согласию обеих фирм. Конкретные виды объединений по согласию могут быть самыми разными и с разными способами реализации с помощью активных нормативно-правовых механизмов. Основа дружественного M&A – взаимное согласие.

От характера сделки зависит результат совместной деятельности компаний.

Примеры сделок в России

На территории РФ весьма активно разрастался рынок слияния и поглощения в 2019 г. Например, в мае 2019 добывающие нефть и газ компании Wintershall и Dea Deutsche Erdoel (принадлежащая российскому предпринимателю Михаилу Фридману) совершили сделку поглощения. Сделка обошлась в $7,18 млрд.

В июле 2019 Сбербанк продал 99,85% турецкого Denizbank банку Emirates NBD. Сделку оценили примерно в $3,2 млрд.

ВТБ в июне 2019 оформил контракт, обязывающий приобретение у Molesto Investments Ltd. Основного пакета акций «Рустранскома» (ГК РТК) за $742 млн, это самая масштабная сделка в этой отрасли в 2019.

Сбербанк в декабре 2019 передал компании «Yandex» «золотую акцию» фирмы. «Золотая акция» дает права на блокировку продаж более 25% акций It-фирмы.

И это только малая часть всех сделок слияния и поглощения, произошедших в России за 2019 год, но стоит отметить, что эти сделки одни из наиболее значимых и масштабных.

Примеры мировых сделок

В международных отношениях практику сделок M&A можно отследить в сделке между фирмами Sanofi SA и Авентис. Французская фирма, производящая фармацевтическую продукцию Sanofi SA в 2004 г. проводила недружественное поглощение своего конкурента на внутреннем рынке – компании «Авентис». Приблизительная цена возможной сделки оценивали примерно в 48 млрд. $. Но руководство «Авентис» решило отказаться от сделки, что послужило началом длительной борьбе двух компаний.

В дело вмешалось правительство Франции и под его гарантиями 20.08.2004 г. слияние двух фармацевтических гигантов в одного производителя с капитализацией в 105 млрд. $ все-таки осуществилось. Сделка по приобретению 95,4% акций «Авентиса» обошлось Sanofi SA в 54,5 млрд. $

Сделки M&A – это масштабные и скрупулёзные процедуры, практикующиеся во всём мире. Фактором удачного проведения является внимательная подготовка и ответственное, опытное выполнение каждого этапа заключения договора по таким сделкам. Иначе компания, осуществляющая слияние или поглощение фирм, понесет массу убытков, которые могут выразиться в уменьшении объемов производимого товара, экономической эффективности, уменьшении доходов.