Актуально
О порядке участия адвоката при производстве неотложных следственных действий
Утверждено решением Совета Адвокатской палаты РМЭ от 28 марта 2018 г. (протокол № 3)
Совета Адвокатской платы Республики Марий Эл
«О порядке участия адвоката при производстве неотложных следственных действий»
В связи с участившимися запросами о назначении защитника для производства неотложных следственных действий и сообщениями о нарушении адвокатами порядка участия в неотложных следственных действиях, Совет Адвокатской палаты Республики Марий Эл разъясняет следующее:
В соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства и установленным Советом Адвокатской палаты Республики Марий Эл порядком участия адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда в порядке ст. ст. 50 и 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ и в качестве представителя в гражданском судопроизводстве по назначению суда в порядке ст. 50 Гражданского процессуального кодекса РФ, адвокат должен принять к исполнению распределенное ему секретаря Центра по оказанию бесплатной юридической помощи и координаторов, ответственных за обеспечение оказания бесплатной юридической помощи требование и прибыть в согласованное с дознавателем, следователем время и место для участия в процессуальных или следственных действиях. В случае, если процессуальное и следственное проводится в ночное время и, по мнению защитника и (или) его подзащитного, не является неотложным, адвокат должен в начале процессуального или следственного действия заявить ходатайство (устное для занесения в протокол, письменное в соответствующей графе протокола или в виде отдельного документа для приобщения к уголовному делу), в котором следует обосновать свою позицию, в том числе, поскольку понятие «неотложность» является оценочным, — об отсутствии неотложности проведения процессуального или следственного действия, заявить о нарушении данным проводимым в ночное время процессуальным или следственным действием порядка уголовного судопроизводства, о недопустимости доказательств, полученных в результате подобных следственных действий ввиду нарушения требований федерального закона, и невозможности их использования в доказывании предъявленного обвинения, но допустимости их лишь в качестве доказательств, оправдывающих обвиняемого (подозреваемого), а также заявить о нарушении подобными действиями органа дознания или предварительного следствия права на защиту обвиняемого (подозреваемого).
В случае, если дознаватель или следователь, проводящий процессуальное или следственного действие в ночное время, продолжает настаивать на его проведении, несмотря на указанную выше позицию защиты, адвокат не может отказаться от участия в нем и обязан осуществлять функции защитника при проведении процессуального или следственного действия, по окончании которого в графе протокола «Заявления участников» вновь повторить и обосновать свою позицию о незаконности проведенного следственного действия, недопустимости полученного доказательства и невозможности его использования в доказывании стороной обвинения.
При наличии к тому оснований адвокату также следует обжаловать подобные действия (решения) дознавателя или следователя в порядке ст. ст. 124 или 125 Уголовно-процессуального кодекса РФ.
Между тем, в практике нередки случаи, когда адвокат, прибывший к месту производства следственных действий вынужден длительно ожидать следователя, либо ему препятствуют в предоставлении возможности общения с лицом, с участием которого должны состояться следственные действия. В подобной ситуации адвокат обязан вручить следователю или дознавателю соответствующее заявление о нарушении прав как адвоката, так и лица, с участием которого должны состояться следственные действия, с указанием времени вручения заявления и временем ожидания. В случае, если следователь или дознаватель отказывается принять заявление защитника, уведомить об этом секретаря Центра по оказанию бесплатной юридической помощи и координаторов, ответственных за обеспечение оказания бесплатной юридической помощи и покинуть место производства следственных действий. Впоследствии адвокат обязан незамедлительно обжаловать действия (бездействие) органов предварительного следствия (дознания).
При определении правомерности производства неотложных следственных действий необходимо руководствоваться положениями действующего законодательства, Кодекса профессиональной этики адвоката и разъяснениями Совета Адвокатской палаты Республики Марий Эл.
В частности, пп. 1 и 4 п. 1 ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п. 1 ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката определено, что адвокат при осуществлении профессиональной деятельности обязан честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять обязанности, отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами; соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката. За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (п. 2 ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Особенности судопроизводства как вида профессиональной деятельности юриста не во всех случаях позволяют совершать процессуальные действия исключительно в дни и часы, которые являются «рабочими» для основной части государственных учреждений: с понедельника по пятницу примерно с 09.00 до 18.00 час. Преступление может быть совершено в любое время суток, равным образом задержание, допрос подозреваемого и иные неотложные следственные действия совершаются по мере необходимости, а не в строго установленные дни и часы. День и время производства следственного действия могут быть обусловлены необходимостью учесть возможность явки свидетеля без существенного ущерба для его основной работы.
Время проведения проверки показаний на месте или следственного эксперимента может быть связано с теми обстоятельствами, которые подлежат установлению (проверке) в ходе данного следственного действия. Например, нельзя в солнечный полдень проверить показания лица о возможности наблюдать событие преступления в полночь в тусклом свете уличного фонаря и т.п. «Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства» (ч. 3 ст. 164 УПК РФ).
В соответствии с ч. 1 ст. 37 Конституции Российской Федерации «Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию».
Адвокаты являются самозанятыми гражданами, осуществляющими свободно избранную ими деятельность на основе частной собственности и на свой страх и риск (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 23.12.1999 г. № 18-П; определения Конституционного Суда РФ от 06.06.2002 г. № 116-0, от 07.02.2003 г. № 65-0).
Для государственных служащих, к числу которых относятся дознаватели, следователи, прокуроры и судьи и на которых распространяются положения Трудового кодекса РФ, законодателем с учетом особенностей их труда установлена система различных льгот и компенсаций. Адвокаты же сами планируют свою занятость, а компенсации за необходимость работы по конкретному делу в сложных условиях (в ночное время, в выходные и праздничные дни и проч.) могут быть оговорены в соглашении об оказании юридической помощи, заключаемом с доверителем.
Таким образом, отказ адвоката принять участие в производстве следственных действий с обвиняемым в выходной день, либо ночное время, обусловленный только названными обстоятельствами, недопустим.
Вместе с тем, Конституция РФ гарантирует каждому право на отдых, причем лишь «работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск» (ч. 5 ст. 37 Конституции РФ).
Поскольку адвокат как любой иной гражданин имеет право на отдых, то его явка по вызову должностного лица или государственного органа, в производстве которого находится уголовное дело, для участия в уголовном судопроизводстве (в следственных и иных процессуальных действиях с обвиняемым) в нерабочее время, выходной и праздничный день является обязательной только в том случае, если названные должностное лицо или государственный орган предоставят адвокату убедительные объяснения причин проведения процессуальных действий в неотложном порядке. В противном случае адвокаты могли бы стать жертвами произвола со стороны должностных лиц или государственных органов, осуществляющих уголовное судопроизводство, и могли утратить свою независимость и самостоятельность как советники по правовым вопросам (п. 1 ст. 2, ст. 18 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской
При этом следует учитывать правовую позицию, изложенную в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2015 г. N 415-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Барабаша Кирилла Владимировича на нарушение его конституционных прав пунктами 1 и 5 части первой статьи 53 и пунктом 6 части четвертой статьи 56 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»: «. по смыслу ряда положений Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (статьи 157, 164, 165, 182 и 183) требование о незамедлительном обеспечении права на помощь адвоката (защитника) не может быть распространено на случаи проведения следственных действий, не связанных с дачей лицом показаний и носящих безотлагательный характер, подготавливаемых и проводимых без предварительного уведомления лица об их проведении ввиду угрозы уничтожения (утраты) доказательств. »
Как видно, Конституционный Суд Российской Федерации исходит из дифференцированного подхода к требованию о незамедлительном обеспечении права на помощь защитника при производстве следственного действия. Это означает, что правовые предписания, закрепленные в ч. 3 ст. 50 УПК РФ, не являются догмой, а подлежат применению с учетом обстоятельств конкретного следственного действия.
Несмотря на то, что Конституционный Суд Российской Федерации отказался от перечисления следственных действий, при производстве которых возможно отступление от правила о незамедлительном обеспечении права на помощь адвоката (защитника), он указал на условия, наличие которых позволяет осуществить следственное действие без незамедлительного обеспечения права на помощь адвоката (защитника):
1. Следственные действия не должны быть связаны с дачей лицом показаний, например, допрос, очная ставка, проверка показаний на месте, опознание (в тех случаях, когда лицо является опознающим). По смыслу правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации при их осуществлении должны в полной мере выполняться требования ч. 3 ст. 50 УПК РФ. Отступление от их соблюдения недопустимо.
2. Следственные действия должны носить безотлагательный характер. Анализ правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации указывает, что по смыслу, придаваемому ему высшим судебным органом, безотлагательность следует рассматривать в двух аспектах.
В первом случае безотлагательность указывает на то, что промедление в производстве конкретного следственного действия может привести к угрозе уничтожения (утраты) доказательств. Во втором случае промедление в производстве следственного действия само по себе не может привести к угрозе уничтожения (утраты) доказательства, но способно заблокировать нормальный ход продолжения расследования и принятие необходимых процессуальных решений. Угроза уничтожения (утраты) доказательств присутствует здесь опосредованно.
3. Сущность следственного действия требует сохранения в тайне факта его подготовки и исключает возможность предварительного уведомления о его проведении участников ввиду угрозы уничтожения (утраты) доказательств. Данное условие указывает на то, что участник процесса, заранее осведомленный о производстве следственного действия, потенциально способен (объективно имеется возможность) лично или посредством других лиц предпринять меры по сокрытию или уничтожению доказательств, сделав тем самым бессмысленным производство следственного действия. Причем существо проводимого следственного действия требует, чтобы тайность сохранялась до самого последнего момента — до начала его производства. Классическим примером подобных следственных действий являются обыск, личный обыск и выемка.
Для проведения следственного действия без незамедлительного обеспечения права на помощь адвоката (защитника) не требуется полной совокупности указанных выше условий. Достаточно наличия двух из них. При этом существование первого условия (следственное действие не должно быть связано с дачей лицом показаний) является обязательным.
Однако, неотложность проведения следственных действий не означает лишения лица, в отношении которого проводится следственное действие, государственной защиты его прав и свобод, а также права на получение квалифицированной юридической помощи. Во-первых, гарантом соблюдения прав и свобод лица в ходе процессуального действия выступает УПК РФ, который требует от следователя четкого и неукоснительного исполнения закона (производство процессуального действия только при наличии достаточных оснований, документирование его хода, разъяснение и соблюдение прав участников и т.д.); во-вторых, право на защиту в целом и на получение квалифицированной помощи в частности может быть реализовано после окончания производства следственного действия в виде:
— возможности свидания обвиняемого, подозреваемого с адвокатом (защитником) наедине и конфиденциально без ограничения их числа и продолжительности (п. 9 ч. 4 ст. 47, п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК РФ);
— возможности ознакомления адвоката (защитника) с постановлением о производстве следственного действия и протоколом проведенного следственного действия (п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ);
— возможности снятия копии с постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия (п. 13 ч. 4 ст. 47 УПК РФ);
— возможности подачи жалобы на проведенное процессуальное действие (ст. ст. 124, 125 УПК РФ);
— возможности заявления различных ходатайств (ст. 119 УПК РФ) и др.
Кроме того, следователь не должен препятствовать информированию подозреваемым, обвиняемым своего адвоката (защитника) о проведении с его участием следственного действия, а если последний прибудет, то и допуску в его производство.
Неотложные следственные действия
Сущность понятия «неотложные следственные действия»
Неотложные следственные действия — это процессуальные действия, направленные на срочное обнаружение и фиксацию следов преступлений, в том числе, доказательств по уголовному делу, с последующим их изъятием и исследованием, которые проводятся органом дознания непосредственно после возбуждения уголовного дела.
Важно отметить, что неотложные следственные действия проводятся не только органом дознания, как первичным органом расследования преступлений, несмотря на обратную трактовку, отраженную в п.19 ст.5 Уголовно-процессуального Кодекса Российской Федерации.
Помимо органов дознания, неотложные следственные действия осуществляют:
- органы ФСБ;
- таможенные органы;
- начальники органов военной полиции ВС РФ;
- командиры воинских частей;
- начальники военного учреждения или гарнизона;
- начальники учреждений и органов УИС;
- иные должностные лица, которым делегируются полномочия органов дознания исходя из нормативного закрепления ст.40 УПК РФ.
К последней категории должностных лиц, которые обладают правом на осуществление неотложных следственных действий, относятся — начальники и руководители государственного пожарного надзора ФПС, органов внутренних дел, служб внешней разведки, ФСИН, федерального органа исполнительной власти в области государственной охраны.
Важно также заметить, что не по всем уголовным делам (составам преступлений), вышеперечисленные органы и должностные лица могут осуществлять неотложные следственные действия. Наибольшими полномочиями обладают сотрудники органов дознания, поскольку они могут проводить неотложные следственные действия по всем уголовным делам, за исключением тех, которые находятся в исключительном уголовном производстве ФСБ, таможенных органов, органов военной сферы и системы исполнения наказаний.
Помимо этого, органы дознания не могут проводить неотложные следственные действия, если такие преступления были совершены в налоговой, банковской или страховой сфере отношений.
Характеристика неотложных следственных действий
Для понимания юридической сущности неотложных следственных действий, необходимо проанализировать уголовно-процессуальное законодательство, которое наделяет полномочиями соответствующих субъектов при возникновении ситуации неотложного характера. Ситуация неотложного характера отражает такое состояние уголовного дела, когда пассивность со стороны правоохранительных органов может негативно сказаться на последующем расследовании уголовного дела.
Так, если орган дознания, орган ФСБ или иное должностное лицо, которое в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством уполномочено на осуществление неотложных следственных действий, не осуществит необходимые меры процессуального характера по возбуждению уголовного дела, по поиску, фиксации, изъятию и исследованию доказательств по делу, то, велика вероятность их сокрытия либо самими преступниками, либо в силу объективных обстоятельств (из-за длительного временного промежутка, а также из-за естественных физических, биологических и химических процессов, влияющих на целостность доказательств).
Таким образом, в неотложной ситуации орган дознания или иной управомоченный субъект должен:
- возбудить уголовное дело;
- выполнить неотложные действия, направленные на обнаружение и фиксацию следов преступного посягательства и сокрытия такого преступления;
- осуществить процессуальное принуждение (задержать подозреваемого; применить к нему меры пресечения; осуществить привод; арестовать имущество и т. д.);
- осуществить сбор и проверку доказательств по уголовному делу (истребование и последующее исследование актов ревизии; справок и иных документов);
- осуществить дополнительные меры, носящие непроцессуальный характер, но разрешенные законом (опрос граждан; патрулирование места происшествия; доставление подозреваемых по делу).
Аспекты неотложных следственных действий
Во-первых, неотложные следственные действия выступают самостоятельной процессуальной функцией, присущей по большинству уголовных делу органу дознания.
Во-вторых, неотложные следственные действия — это первоначальный этап расследования и раскрытия уголовного преступления, тем самым, они предшествуют предварительному следствию и дознанию, как отдельному процессуальному действию.
В-третьих, неотложные следственные действия производятся в безотлагательных случаях, когда у органов дознания и иных должностных лиц, обладающих компетенцией органов дознания, есть основания полагать, что «затягивание» процесса может повлечь за собой уничтожение или объективную «порчу» следов и иных доказательств по уголовному делу, а также сокрытие самого обвиняемого.
В-четвертых, неотложные следственные действия выражаются в индивидуальной форме предварительного расследования в соответствии с положением ст. 40, ст. 152 и ст. 157 УПК РФ.
В-пятых, в ходе реализации материалов оперативно-розыскной деятельности, неотложные следственные действия являются средствами раскрытия преступлений и закрепления следов преступного посягательства.
Неотложные следственные действия с процессуальной точки зрения сроков строго урегулированы, поскольку после производства неотложных следственных действий и не позднее 10 суток со дня возбуждения уголовного дела, орган дознания (или иной уполномоченный субъект) обязан направить уголовное дело руководителю следственного органа.
В свою очередь следователь, приняв к своему производству уголовное дело, должен выяснить, какие неотложные следственные действия были произведены органом дознания и решить, есть ли необходимость в повторном производстве некоторых из них для дополнительного собирания доказательств.
С процессуальной точки зрения важно и то, что направление уголовного дела руководителю следственного органа, влечет дальнейшую невозможность для органа дознания производить по нему следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия (их можно осуществлять лишь по поручению следователя, расследующего уголовное дело).
Итак, неотложные следственные действия представляют собой процессуальные действия, направленные на срочное обнаружение и последующую фиксацию следов и доказательств преступлений в условиях, не терпящих отлагательств, при этом в большей мере наделены полномочиями на осуществление неотложных действий органы дознания.
Неотложные следственные действия
Производство неотложных следственных действий регламентировано ст. 157 УПК РФ. Оно возможно только по уголовному делу, по которому производство предварительного следствия обязательно. И только при наличии признаков преступления. Конечно же только по уже возбужденному уголовному делу.
Да, такое бывает, что орган дознания, возбуждает уголовное дело и выполняет процессуальную и оперативно — розыскную деятельность в целях быстрейшего обнаружения и закрепления следов преступления, а также установления лиц, совершивших преступление. И уже затем передает уголовное дело следователю для производства предварительного следствия.
Подобное имеет место быть не по каждому уголовному делу, по которому обязательно проведение предварительного следствия, а только в тех неотложных ситуациях, когда сам следователь в силу тех или иных причин не может немедленно приступить к исполнению своих обязанностей.
Если «неотложность» отсутствует, то сообщение о преступлении передается по подследственности в соответствии с п.3 ч.1 ст. 145 УПК РФ, никаких более действий не производится.
Что означает неотложность?
Признак неотложности подразумевает, что если эти действия не произвести незамедлительно, то будут утрачены следы преступления или сокроются лица, его совершившие или будет утрачена возможность возмещения ущерба, причиненного преступлением.
Кроме обнаружения, закрепления, изъятия и исследования следов преступления, как принято считать, в «неотложном режиме» орган дознания и уголовное дело возбуждает, и задерживает подозреваемого, и избирает ему меру пресечения, и арест накладывает на имущество и т.д.
Конечно, в законном порядке, когда это необходимо и ходатайствуя перед судом. Может и не только следственные действия провести, но и процессуальные.
Например, истребовать и приобщить к материалам уголовного дела различные предметы и документы, справки, акты ревизий, инвентаризаций и др. Предпринять действия непроцессуального характера.
Например, доставить задержанного, организовать охрану места происшествия, провести опрос граждан.
Что невозможно органу дознания производить в «неотложном» режиме?
Нельзя выносить постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, предъявлять обвинение, допрашивать обвиняемого и т.д. Нельзя производить «проверочные» следственные действия. Например, следственный эксперимент и проверку показаний на месте.
Кто вправе произвести неотложные следственные действия?
Во – первых
Органы дознания, указанные в п.п. 1, 8 ч.3 ст. 151 УПК РФ, — по всем уголовным делам, за исключением уголовных дел, указанных в п.п. 2 — 6 ч.2 ст. 157 УПК РФ, а также уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст.ст. 198 — 199.4 УК РФ.
Во – вторых
ФСБ — по уголовным делам о преступлениях, указанных в п. 2 ч.2 ст. 151 УПК РФ, а также о преступлениях, указанных в ч.ч. 2,3 ст. 200.2 УК РФ, выявленных ФСБ.
В – третьих
Таможенные органы — по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ст.ст. 173.1, 173.2, 174, 174.1, 189, 190, 193, 193.1, 194 ч.ч.3.4, 200.1 ч.2, 200.2 ч.ч.2,3, 226.1, 229.1 УК РФ, выявленных таможенными органами.
В – четвертых
Начальники органов военной полиции, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений и гарнизонов — по уголовным делам о преступлениях, совершенных военнослужащими, гражданами, проходящими военные сборы, а также лицами гражданского персонала, других войск, воинских формирований и органов в связи с исполнением ими своих служебных обязанностей или в расположении части, соединения, учреждения, гарнизона.
В – пятых
Начальники учреждений и органов уголовно-исполнительной системы — по уголовным делам о преступлениях против установленного порядка несения службы, совершенных сотрудниками соответствующих учреждений и органов, а равно о преступлениях, совершенных в расположении указанных учреждений и органов иными лицами.
В – шестых
Иные должностные лица, которым предоставлены полномочия органов дознания в соответствии со ст. 40 УПК РФ.
Особенности…
Сразу после производства неотложных следственных действий, но не позднее десяти суток со дня возбуждения уголовного дела, орган дознания направляет уголовное дело руководителю следственного органа в соответствии с п.3 ст. 149 УПК РФ.
После направления уголовного дела руководителю следственного органа орган дознания может производить по нему следственные действия и ОРМ только по поручению следователя.
В случае направления руководителю следственного органа уголовного дела, по которому не обнаружено лицо, совершившее преступление, орган дознания обязан принимать розыскные меры для установления лица, совершившего преступление, уведомляя следователя об их результатах.
Статья 157 УПК РФ. Производство неотложных следственных действий (действующая редакция)
1. При наличии признаков преступления, по которому производство предварительного следствия обязательно, орган дознания в порядке, установленном статьей 146 настоящего Кодекса, возбуждает уголовное дело и производит неотложные следственные действия.
2. Неотложные следственные действия производят:
1) органы дознания, указанные в пунктах 1 и 8 части третьей статьи 151 настоящего Кодекса, — по всем уголовным делам, за исключением уголовных дел, указанных в пунктах 2 — 6 части второй настоящей статьи, а также уголовных дел о преступлениях, предусмотренных статьями 198 — 199.4 Уголовного кодекса Российской Федерации;
2) органы федеральной службы безопасности — по уголовным делам о преступлениях, указанных в пункте 2 части второй статьи 151 настоящего Кодекса, а также о преступлениях, указанных в частях второй и третьей статьи 200.2 Уголовного кодекса Российской Федерации, выявленных органами федеральной службы безопасности;
3) таможенные органы — по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 173.1, 173.2, 174, 174.1, 189, 190, 193 частью второй, 193.1 частями второй и третьей, 194 частями третьей и четвертой, 200.1 частью второй, 200.2 частями второй и третьей, 226.1, 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, выявленных таможенными органами Российской Федерации;
4) начальники органов военной полиции Вооруженных Сил Российской Федерации, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений и гарнизонов — по уголовным делам о преступлениях, совершенных военнослужащими, гражданами, проходящими военные сборы, а также лицами гражданского персонала Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов в связи с исполнением ими своих служебных обязанностей или в расположении части, соединения, учреждения, гарнизона;
5) начальники учреждений и органов уголовно-исполнительной системы — по уголовным делам о преступлениях против установленного порядка несения службы, совершенных сотрудниками соответствующих учреждений и органов, а равно о преступлениях, совершенных в расположении указанных учреждений и органов иными лицами;
6) иные должностные лица, которым предоставлены полномочия органов дознания в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса.
3. После производства неотложных следственных действий и не позднее 10 суток со дня возбуждения уголовного дела орган дознания направляет уголовное дело руководителю следственного органа в соответствии с пунктом 3 статьи 149 настоящего Кодекса.
4. После направления уголовного дела руководителю следственного органа орган дознания может производить по нему следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия только по поручению следователя. В случае направления руководителю следственного органа уголовного дела, по которому не обнаружено лицо, совершившее преступление, орган дознания обязан принимать розыскные и оперативно-розыскные меры для установления лица, совершившего преступление, уведомляя следователя об их результатах.
- URL
- HTML
- BB-код
- Текст
Комментарий к ст. 157 УПК РФ
1. Производство неотложных следственных действий представляет собой факультативный начальный этап расследования, на котором орган дознания в неотложной ситуации вместо следователя возбуждает уголовное дело и выполняет процессуальную и оперативно-розыскную деятельность в целях быстрейшего обнаружения и закрепления следов преступления, а также установления лиц, совершивших преступление. Факультативной эта деятельность является потому, что она имеет место не по каждому уголовному делу, по которому обязательно проведение предварительного следствия, а только в тех неотложных ситуациях, когда следователь в силу тех или иных причин не может немедленно приступить к исполнению своих обязанностей (например, выехал для проведения следственных действий по другому делу и т.п.). При отсутствии неотложной ситуации сообщение о преступлении передается по подследственности в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 145. Под неотложной ситуацией принято понимать внезапное возникновение таких обстоятельств, которые явно указывают на признаки преступления и дают основания полагать, что промедление с совершением принудительных процессуальных действий может реально повлечь: а) утрату следов преступления; б) сокрытие лиц, его совершивших; в) утрату возможности возмещения ущерба, причиненного преступлением.
2. По буквальному толкованию ч. 1 ст. 157 содержание данного вида деятельности органа дознания состоит в возбуждении уголовного дела и производстве неотложных следственных действий. Согласно п. 19 ст. 5 к неотложным следственным действиям относятся только те, которые предназначены для незамедлительного обнаружения, закрепления, изъятия и исследования доказательств (следов преступления). Однако содержание указанной деятельности нуждается в расширительном толковании. В неотложной ситуации орган дознания вправе выполнить:
1) неотложные процессуальные действия: а) возбудить уголовное дело (см. коммент. к ч. 4 ст. 146); б) выполнить неотложные следственные действия (в узком смысле слова) по обнаружению и фиксации следов преступления; в) применить неотложные меры процессуального принуждения (задержание подозреваемого — ст. ст. 91, 92, избрание и применение меры пресечения — ст. 100, наложение ареста на имущество — ст. 115, ч. 5 ст. 165, обязательство о явке — ст. 112, привод — ст. 113);
2) процессуальные действия по собиранию и проверке доказательств, не относящиеся к категории следственных: истребование и принятие представленных предметов и документов, справок, актов ревизий, инвентаризаций и др. См. коммент. к ст. 144;
3) действия непроцессуального характера (административные и оперативно-розыскные), например, доставление, охрану места происшествия, опрос граждан.
В отличие от ст. 119 УПК РСФСР УПК РФ не содержит перечня неотложных следственных действий, поэтому конкретные следственные действия определяются по ситуации. Однако к неотложным не могут быть отнесены любые следственные действия. Содержание этого института как начального этапа расследования позволяет утверждать, что не являются неотложными процессуальными действиям те из них, которые связаны с принятием основных решений по делу и могут быть произведены лишь после привлечения лица в качестве обвиняемого. По смыслу комментируемой статьи орган дознания не вправе производить вынесение постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, предъявление обвинения, допрос обвиняемого; возбуждение ходатайства о наложении денежного взыскания; составление обвинительного заключения, ознакомление с оконченными материалами дела; исключительно проверочные следственные действия — следственный эксперимент и проверку показаний на месте; прекращение уголовного дела (кроме как по п. п. 1, 3 и 4 ст. 24), приостановление уголовного дела и др.
3. В комментируемой статье четко предусмотрена деятельность органа дознания, а не дознавателя. Из этого следует, что: а) неотложные следственные действия производит должностное лицо органа дознания (необязательно штатный дознаватель), а его решения по общему правилу должны утверждаться начальником органа дознания. Например, таким должностным лицом является участковый уполномоченный милиции (п. п. 10.2 и 14.3 Инструкции по организации деятельности участкового уполномоченного милиции, утвержденной Приказом МВД России от 16 сентября 2002 г. N 900); б) на должностное лицо органа дознания в этом случае не распространяются требования ч. 2 ст. 41 УПК. Ему не запрещено проводить по делу оперативно-розыскные мероприятия.
4. Данный институт может применяться по аналогии: а) для органов дознания и дознавателей по делам, по которым производство предварительного следствия необязательно до передачи дела по подследственности; б) для следователей при производстве ими дознания или следствия в предусмотренных ч. 5 ст. 152 УПК случаях.
5. Часть 3 комментируемой статьи в ред. ФЗ от 5 июня 2007 г. N 87-ФЗ обязывает орган дознания направить уголовное дело руководителю СО, а не прокурору. Однако, учитывая полномочия прокурора о разрешении споров о подследственности (ч. 8 ст. 151), а также возможность производства неотложных следственных действий при производстве дознания (ч. 5 ст. 152), следует признать, что уголовное дело после выполнения неотложных следственных действий может передаваться и прокурору для продолжения расследования в форме дознания. Если в процессе производства неотложных следственных действий будет установлена «дознавательская» подследственность, то при соблюдении требований ст. ст. 150, 151 начальник органа дознания может поручить дознавателю производство дознания в порядке главы 32 УПК (такая возможность вытекает из ред. п. 3 ст. 149 УПК).
6. При применении положений части 4 комментируемой статьи следует учесть, что ОРД вправе осуществлять не любые органы дознания и даже не сами органы дознания, а их оперативные подразделения (ч. 1 ст. 13 ФЗ от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»), которые обладают самостоятельностью в своей деятельности, в частности в выборе конкретных оперативно-розыскных мероприятий. Розыскные меры (которые не являются оперативно-розыскными) органы дознания могут осуществлять только по поручению следователя (п. 38 ст. 5 УПК). О поручении следователя см. коммент. к п. 4 ч. 2 ст. 38; ч. 1 ст. 152.