Каким образом регистрируется Договор коммерческой концессии? Какие формы заполняются?
Договор коммерческой концессии представляет собой соглашение, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п.1 ст.1027 ГК РФ).
Законом предусмотрена обязательная государственная регистрация договора коммерческой концессии.
Согласно ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.
С учетом того, что с 1 июля 2002 года все юридические лица регистрируются в органах МНС России, договор коммерческой концессии должен регистрироваться в том органе МНС России, в котором зарегистрирован правообладатель.
В то же время Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» не определяет порядка государственной регистрации договора коммерческой концессии, и в настоящее время отсутствуют правила такой регистрации на федеральном уровне.
Представляется, что практически вопрос о порядке государственной регистрации договора коммерческой концессии, разработке необходимых форм документов и т.п. будет решаться органами МНС России в соответствующих регионах.
Стоит упомянуть, что согласно п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, также подлежит регистрации и в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.
Более подробно с вопросами правового регулирования договора коммерческой концессии Вы можете ознакомиться в системе «Консалтинг. Стандарт» в разделе «Договоры».
На вопрос отвечала Ткаченко Екатерина, руководитель отдела корпоративного права «Консалтинг. Стандарт».
Где регистрируется договор коммерческой концессии
ГК РФ Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии
Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 1028 ГК РФ
1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.
Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.
2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.
Договор
франчайзинга
Франшиза — сложный вид договора, так как правообладатель передает целый комплекс прав. Чтобы не было повода для разногласий, нужен юрист по интеллектуальным правам, который изучит бизнес и составит грамотный договор. Это поможет не тратить ресурсы на судебные споры и выстроить долгосрочные отношения с партнерами.
Старший партнер, патентный поверенный № 1947
Как проходит регистрация?
Регистрируем в Роспатенте
Поддерживаем
в спорах
Знакомьтесь, ваша команда А
В команде «Гардиум» — юристы, судебные адвокаты и патентные поверенные с многолетним опытом в регистрации договоров
Старший партнер, патентный поверенный № 1947
Ведущий юрист по интеллектуальному праву, патентный поверенный РФ № 2468
Юрист по интеллектуальному праву
Юрист по интеллектуальному праву
Признание и рейтинги
Результаты работы юристов «Гардиума» высоко оценены ведущими юридическими рейтингами России и мира
Услуги и цены
Регистрируете более 10 сделок в год?
Закажите звонок — сделаем вам предложение, от которого сложно отказаться.
Регистрация договора в Роспатенте
Зарегистрируем сделку без проверки договора
- Подача документов в ФИПС
- Делопроизводство
- Получение документов на регистрацию
Сопровождение сделки по передаче прав
Проверим договор и зарегистрируем переход прав в Роспатенте за 2 месяца
- Проверим на обременения и полномочия
- Разработаем или проверим имеющийся договор
- Подадим заявку на регистрацию
- Ответим на запросы ФИПС
Если нужно начать работать «ещё вчера»
- Направим документы в ФИПС
- Поможем с оплатой пошлин
- Возьмём на себя документооборот
- Зарегистрируем сделку за 1 месяц
Остались
вопросы?
У нас есть
ответы
Сложность договора франчайзинга
для правообладателя
Франшиза передает права не просто на бренд, а на весь бизнес: от вывески до рецепта соуса в кафе. Поэтому хороший договор предполагает подробное описание условий и требований к работе, сервису, интерьеру. Чтобы это были не просто слова, нужно прописать стандарты проверки, санкции за нарушение условий договора и возможности поддержки со стороны правообладателя. На старте бизнеса не всегда задумываются о правовых последствиях.
Юрист по интеллектуальному праву нужен для того, чтобы проверить договор и понять к каким правовым последствиям может привести этот документ. Судебная практика «Гардиума» говорит о том, что 90% судебных дел по франшизе могло и не быть, если бы изначально договор был составлен грамотно, а также изучен до покупки с юристом. Если вы запускаете франшизу, нужно детализировать:
- какие именно объекты интеллектуальной собственности вы передаете кроме названия: технологии, ноу-хау, цепь поставок, интерьер, скрипты;
- указать, будете ли вы оказывать информационную поддержку франчайзи, в чем она будет заключаться и будут ли эти услуги входить в договор;
- описать, как рассчитываются платежи по франшизе, в какие сроки они должны приходить, какие санкции предусмотрены, если эти обязательства нарушены;
- предупредить о мерах контроля качества по стандартам компании, сроки и периодичность проверок, ответственность за нарушение стандартов.
Как читать договор, если вы хотите купить франшизу
Если говорить простым языком, то в договоре должно быть прописано все, что вам обещают в понятных объемах и вариантах получения. На практике это значит, что если вам обещают методологическую поддержку со стороны владельца франшизы, то в договоре должны быть конкретные пункты в чем эта поддержка выражается. Например, выезд мерчендайзера раз в месяц и раскладка товаров в магазине франчайзи для роста выручки. Если это не описано понятными словами в измеримых единицах, то скорее всего за эти услуги придется доплачивать или вы их вообще не увидите.
Вполне понятно желание поскорее начать бизнес и не у всех предпринимателей есть юридическое образование. Для этого есть юристы по интеллектуальным правам. Ценность таких юристов в том, что они уже сходили на десяток судов по франшизе и понимают в какую сумму убытков может обойтись пропущенный пункт в договоре. Если вам нужен хороший юрист по проверке или составлению договора франчайзинга, то заполните форму ниже.
Как подтвердить стоимость франшизы
Самый простой способ — заказать оценку нематериальных активов, которые вы планируете передавать в договоре. Если объекты интеллектуальной собственности поставили на баланс расходным методом, то сумма может быть очень маленькой, при желании ее можно увеличить, используя рыночный или доходный методы оценки.
Если этого не сделать, то есть риски вопросов не только со стороны франчайзи, но и со стороны налоговой. Очень большая сумма паушального взноса и роялти может говорить о неосновательном обогащении, а слишком низкая — о не рыночной сделке. И то, и другое создает нежелательное внимание ФНС и ФАС.
Можно ли перепродавать франшизу по сублицензии
Если в договоре коммерческой концессии этот пункт указан, то можно. Если этого пункта нет, то лучше ориентироваться на судебную практику по спорам в вашем регионе.
В своей практике юристы «Гардиума» обязательно указывают права франчайзи в отношении сублицензии, чтобы избежать судебных тяжб и конфликтных ситуаций между партнерами.
Договор франчайзинга: риски, правила, важные детали
Использование договора франчайзинга в предпринимательской деятельности весьма популярно. Организация бизнеса через систему франшизы позволяет владельцу торгового знака получать пассивный доход. Франчайзинг может быть удобным инструментом для структурирования группы компаний с целью формирования одного центра формирования прибыли.
Но еще договор франчайзинга зачастую используется как прикрытие в схемах по дроблению бизнеса. О том, что такое этот договор и какие могут быть риски при его использовании, поговорим в статье.
Бухгалтеры постоянно сталкиваются с договорами.
На курсе повышения квалификации «Работа с договорами: правовые навыки для бухгалтера» мы даем самые нужные бухгалтеру знания: как использовать и формулировать условия договора , определять подсудность, избегать вопросов налоговиков и обезопаситься от претензий контрагентов и силовых структур.
Супер-акция до 13 августа: обучение с удостоврением ФИС ФРДО за 4990 руб. Успейте записаться со скидкой
Общие положения
По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).
Таким образом, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.
Этот договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг — п. 2 ст. 1027 ГК РФ).
Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.
В договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:
предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.
Дополнительно могут быть указаны:
территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
срок действия договора;
возможность заключать договор субконцессии;
требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.
По договору франчайзинга правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):
предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.
В свою очередь, пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):
использовать предоставленный товарный знак указанным в договоре образом;
сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
предоставлять клиентам все дополнительные услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичном уровню правообладателя.
Важно понимать, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК РФ).
Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака.
Налоговые риски использования договора
Договор коммерческой концессии достаточно широко используется в практике при организации бизнеса группы лиц.
Изначально франчайзинг предполагает ведение под единым товарным знаком деятельности несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по какому-то признаку — территориально, по количеству населения в регионе присутствия, масштабу деятельности.
Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т.д.
Данные обстоятельства дополнительно привлекают внимание со стороны налоговых органов. Например на сайте ФНС России размещена публикация под заголовком «Как работать по франшизе и не попасть на дробление бизнеса», что уже дает понимание о векторе налогового контроля в данной сфере.
В судебной практике также имеются случаи предъявления претензий со стороны налоговых органов к бизнес-моделям, построенным по методу франчайзинга.
Показательным примером может служить нашумевшее «Дело KFC» (дела № А32-45354/2017, № А32-44581/2017, № А32-44543/2017, № А32-46644/2017). Налоговый орган посчитал, что франшиза использовалась исключительно с целью дробления бизнеса. Основанием для этого послужили следующие выводы:
у 11 компаний пользователей один общий учредитель;
единый управленческий аппарат;
все сотрудники проходили собеседования и получали заработную плату в центральном офисе;
право подписи в банковских документах одной организации группы компаний предоставлялось работникам, оформленным в других организациях группы компаний;
один IP-адрес, с помощью которого осуществлялся доступ к системе «Банк-клиент»;
между компаниями осуществлялось беспроцентное финансирование, что противоречит смыслу создания независимого коммерческого субъекта, нацеленного на извлечение прибыли;
расходы по приобретению и страхованию основных средств несут одни организации, а доходы от эксплуатации основных средств получают другие участники группы;
остатки продукции, мебель, кухонное торговое оборудование переходят от компании в компанию без оформления сделок купли-продажи, аренды и т.д.;
учет входящей корреспонденции, адресованной организациям группы компаний, ведется в едином журнале с единой сквозной регистрацией входящих номеров.
В совокупности все эти признаки свидетельствовали об искусственном дроблении и убедили суд в налоговых злоупотреблениях.
Другим примером дробления бизнеса с использованием договора франчайзинга является дело ООО «КСК-М», где под дробление попала торговля топливом через АЗС (постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2021 по делу № А11-2223/2017). В указанном деле суд также встал на сторону налогового органа, признав наличие схемы по искусственному дроблению бизнеса по следующим основаниям:
правообладатель и пользователи по договору коммерческой концессии являются аффилированными лицами — общие учредители;
все компании использовали один сайт, зарегистрированный за правообладателем, на которым размещались его контактные данные, а данные о правообладателях отсутствовали;
расходы на содержание сайта нес только правообладатель;
договоры коммерческой концессии со стороны пользователей не исполнялись, оплата по договору не вносилась;
сотрудники правообладателя одновременно являлись работниками в компаниях пользователей.
Стоит отметить, что претензии со стороны налоговых органов к договору франчайзинга могут возникнуть не только в связи с дроблением бизнеса. Поводом для доначислений может также послужить размер вознаграждения, уплачиваемое пользователем.
Мы обнаружили несколько кейсов, в которых основанием для предъявления налоговых претензий послужила нерыночная цена сделок, по передаче товарных знаков (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 по делу № А40 23890/14, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.04.2017 по делу № А36-3051/2016). Объединяет данные дела то обстоятельство, что рыночная цена сделки определялась на основании проведенной экспертизы.
Рекомендации по минимизации налоговых рисков
Анализ судебной практики позволил нам выделить основные признаки использования франшизы с целью налоговых злоупотреблений:
отсутствие фактуры, характерной для договора коммерческой концессии (договор заключен только «на бумаге»);
невыплата или неполная выплата роялти;
взаимозависимость сторон договора;
предоставление франшизы только одной компании или ИП;
смешение сырья, персонала и денежных потоков между сторонами.
С учетом проведенного анализа мы рекомендуем с целью минимизации налоговых рисков при построении бизнеса на основании договора коммерческой концессии учитывать следующие ключевые моменты
1. Содержание франшизы. Правообладатель должен иметь коммерчески привлекательную для всех третьих лиц модель работы по франшизе, которая бы предусматривала не только выплату вознаграждения со стороны пользователей, но и использование ими деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.
Например, правообладатель может предоставить не только право пользования своим товарным знаком, но также проводить обучение персонала пользователей, внедрить на складах пользователей свою систему хранения товаров. В качестве маркетингового преимущества для пользователей можно использовать возможность размещение ими своих контактных данных на сайте правообладателя или упоминание пользователей в социальных сетях на аккаунте правообладателя.
2. Открытость франшизы. Информация о франшизе и условиях её приобретения должна быть размещена правообладателем в открытом доступе. Любое третье лицо должно иметь возможность приобрести франшизу. В связи с этим рекомендуется исключить случаи, когда договор франшизы заключен только с одной компанией и в течение длительного периода времени другие договоры отсутствуют.
3. Независимость сторон. Правообладатель должен быть полностью независим с пользователями франшизы. Независимость предполагается не только по принципу подконтрольности, родственных связей, но также должны отсутствовать пересечения по персоналу, аутсорсинговым компаниям, местам регистрации, банком обслуживания, использованию имущества. В связи с этим целесообразней не сдавать имущество, например, склады в аренду от правообладателя пользователям.
4. Цена франшизы. Несмотря на то, что налоговые органы не могут проводить контроль цен в порядке главы V.1 НК РФ между лицами, не являющимися взаимозависимыми, тем не менее многократное отклонение цены сделки от рыночного уровня может стать поводом для проверки цены на основании ст. 54.1 НК РФ. С учетом этого целесообразнее до заключения договора провести мониторинг цен по договорам коммерческой концессии в предполагаемой сфере деятельности.
5. Исполнение договора. Договор франшизы изначально предполагает комплекс взаимных прав и обязательств сторон, связанных с порядком использования товарного знака, обучению персонала пользователя, фирменной раскладке продукции и т.д. Все условия договора должны неукоснительно соблюдаться сторонами. Для этого у правообладателя должны иметься необходимые ресурсы: персонал, который проводит обучение, менеджеры, которые следят за развитием франшизы, зарегистрированные права на товарный знак, право на сайт и т.д. Исполнение взаимных обязательств должно подтверждаться соответствующими отчетами, в которых бы был подробно описан комплекс выполненных действий с каждой стороны.
Кроме того, стороны иногда могут не до конца выполнить свои обязательства по договору. Предусмотренная договором система штрафов и неустоек должна также исполняться сторонами. Другими словами, договор не должен существовать только «на бумаге». В случае проверки инспекторы должны видеть реальную деятельность по договору от обоих участников, которая документально зафиксирована.