Terms of use для игры: лицензионный договор или договор оказания услуг
Активное развитие GameDev подкидывает работу не только юристам, но и судам. Сегодня разберем один судебный спор, который затронул вопрос правовой природы договора, регулирующего функционирование игры.
На самом деле все мы привыкли, что для игр составляются лицензионные договоры (да и мы сами для клиентов их делаем). Но когда дело доходит до суда – довольно часто лицензионный договор превращается в договор оказания услуг.
В судах немало споров между игроками и правообладателями. Суть проста: игрок потратил много денег, а его по какой то причине заблокировали.
Чтобы вернуть потраченные деньги, истец ссылается на то, что нужно применять нормы о договоре оказания услуг.
Рассказываем) В 2019 господин N играл в игру и оплачивал разные внутриигровые объекты («дополнительный функционал» на языке» игры и лицензионного договора на нее).
В один прекрасный день доступ ему заблокировали, а значит и оплаченным функционалом пользоваться он не смог.
Тех поддержка не ответила и наш господин N отправился в суд.
В исковых требованиях он указал:
— у ответчика есть обязанность предоставления истцу доступа, в том числе и к дополнительному функционалу, который был оплачен истцом.
— чтобы истцу использовать оплаченный дополнительный функционал, он должен иметь доступ к игре, иначе истец не может его получить, иное противоречит Закону РФ «О защите прав потребителей».
Дойдя до кассационной инстанции счет между истцом и ответчиком был 1:1) и кассационная инстанция стала на сторону ответчика.
Игрок пытался доказать, что регулировать отношения нужно договором оказания услуг. Раз так, то действуют нормы о ЗЗПП и просто так блокировать доступ к уже оплаченным услугам и не возвращать деньги нельзя.
Вот выдержка из решения суда «исходя из факта имевших место финансовых правоотношений между истцом и ответчиком по оплате истцом улучшений игрового персонажа, суд пришел к выводу, что истец в сложившихся правоотношениях выступал как потребитель в смысле, придаваемому данному понятию ЗЗПП , полагая, что ООО «Фабрика развлечений» как продавец обязано было предоставить истцу возможность пользоваться игровым персонажем, однако блокировка аккаунта ответчиком явилась препятствием для истца в использовании оплаченных улучшений персонажа игры, в связи с чем пришел к выводу об удовлетворении заявленных истцом требований по разблокировке аккаунта, взыскании компенсации морального вреда и штрафа».
Владелец игры ссылался на заключенный в момент регистрации лицензионный договор. Это, по мнению владельца, не противоречит положениям ст. 438 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Правоотношения регулируются правилами пользования игрой и положениями ст. 1062 ГК РФ, содержащей специальные нормы по сравнению с Законом РФ «О защите прав потребителей».
Понятие услуги определено частью 1 статьи 779 ГК РФ, в соответствии с которой под оказанием услуг понимается совершение исполнителем по заданию заказчика определенных действий или осуществление определенной деятельности.
На основании п. 1 ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.
Игра – программа для ЭВМ (по смысл ст. 1225 ГК). А значит для использования игры стоит заключать лицензионный договор.
В силу ст. 1237 ГК РФ использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации способом, не предусмотренным лицензионным договором, либо по прекращении действия такого договора, либо иным образом за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору, влечет ответственность за нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, установленную настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Путем регистрации истца (пользователя) на сайте http://my.gamexp.ru (акцепта) между сторонами заключено Лицензионное соглашение относительно использования программного продукта — интерактивной онлайн-игры «Karos», технически связанной с социальной сетью GameXP, размещенной на WEB-сайте лицензиара http://my.gamexp.ru (далее — Игра).
Право использования Дополнительного функционала Игры считается предоставленным, а обязательства Лицензиара по предоставлению прав использования — исполненными, в момент зачисления Единиц измерения прав на внутриигровой счет Лицензиата.
Дальнейшее использование Лицензиатом Единиц измерения прав осуществляется исключительно в рамках игрового процесса (Игры), не порождает у Лицензиара ответственности за их использование/неиспользование Лицензиатом, а вытекающие из этого какие-либо требования Лицензиата в силу ст. 1062 ГК РФ не могут являться предметом судебной защиты.
В лицензионном договоре есть санкции за нарушение игры (в том числе блокировка).
Ставя точку в споре суд указал «… cудом апелляционной инстанции при оценке финансовых взаимоотношений между сторонами оставлено без должного внимания, что согласно условиям лицензионного соглашения, заключенного между истцом и ответчиком, дополнительный функционал игры является составной частью игры, не является отдельной программой для ЭВМ, и права на его использование могут быть реализованы лицензиатом только в связи с использованием игры.
Учетная запись истца была заблокирована ответчиком в связи с нарушением истцом правил игры. Между тем, наличие либо отсутствие в действиях пользователя нарушений правил игры относится к организации игрового процесса, таким образом, требования истца связанны с участием в игре, что регулируется нормами Главы 58 ГК РФ.
С учетом изложенного судебная коллегия по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции находит, что судом апелляционной инстанции при рассмотрении настоящего дела допущены нарушения норм права, которые являются существенными, поскольку привели к неправильному разрешению спора, и которые не могут быть устранены без отмены в оспариваемой части апелляционного определения»
На самом деле это кейс не единственный. В другом споре в пользу игрока взыскали более 1 млн. руб.
Особенности составления
лицензионного договора
Лицензионный договор разрабатывается для документального оформления предоставления права использования любых объектов интеллектуальных прав, в том числе художественных произведений, фотографий, аудио- и видео- материалов, фонограмм, товарных знаков, программ для ЭВМ и баз данных, изобретений и других объектов патентного права, ноу-хау.
Что указывать в предмете лицензионного договора?
При подготовке лицензионного договора указывается объект интеллектуальных прав, на который предоставляются права. Для идентификации мультимедийных объектов, а также объектов, которые не могут быть приведены в качестве приложений к договору, используются ссылки на электронные физические или виртуальных хранилища.
Если предоставляются права на объект, подлежащий регистрации (товарный знак, изобретение, промышленный образец, полезная модель) либо зарегистрированный по усмотрению правообладателя (программа для ЭВМ или БД), то при составлении лицензионного договора необходимо дополнительно делать ссылку на номер регистрации в реестре Федеральной службы по интеллектуальной собственности.
При разработке лицензионного договора важно указать конкретные способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Не исчерпывающий перечень способов использования указывается в ст. 1270 ГК РФ.
Кто может быть сторонами лицензионного договора?
Лицензионный договор оформляется между лицензиаром (правообладателем) и лицензиатом (пользователем). Сторонами договора могут быть физические и юридические лица.
Нужно ли указывать территорию при составлении лицензионного договора?
В лицензионном договора необходимо указывать территорию, на которой предоставляется возможность использовать указанного объекта интеллектуальных прав. Если территория, на которой допускается использование такого результата или такого средства, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории России.
Как оформляется лицензионный договор?
Лицензионный договор заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора. На практике, часто лицензионный договор заключается путем присоединения к публичной оферте, например, при предоставления доступа к онлайн-кинотеатру по подписке.
Чем отличается лицензионный договор от других договоров на объекты интеллектуальных прав?
При подготовке лицензионного договора следует отличать его от договора отчуждения исключительных прав: в первом случае права предоставляются во временное пользование, в определенном объеме и сохраняются за правообладателем, во втором случае права в полном объеме переходят к контрагенту.
В отличии от договоров авторского заказа, оказания услуг или подряда, лицензионный договор предполагает передачу прав на уже существующий объект интеллектуальных прав.
Как указывать вознаграждение при составлении лицензионного договора?
В данном случае действует свобода договора. Вознаграждение может быть установлено в виде единовременного фиксированного платежа, периодических фиксированных платежей, периодических платежей, зависящих от объема использования либо любых иных факторов.
Произведение может предоставляться по лицензии без выплаты вознаграждения. Исключение составляют сделки между коммерческими организациями, которые всегда возмездные, в случае предоставления исключительной лицензии на весь срок действия и на территории всего мира.
При оформлении лицензионного договора важно указывать размер вознаграждения либо то, что произведение передается безвозмездно, поскольку если это не указать, то договор будет считаться незаключенным.
Какой указывать срок действия лицензионного договора?
Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.
Какие наиболее частые ошибки допускаются при подготовке лицензионного договора?
1. Недостаточная индивидуализация объектов, передаваемых в пользование, либо способов использования;
2. Отсутствие указания механизма передачи объектов, на которые предоставляются права;
3. Отсутствие условия о безвозмездности предоставления права либо отсутствие условия о вознаграждении лицензиара.
В случае необходимости наша команда готова помочь с составлением лицензионного договора любой сложности в отношении любого объекта интеллектуальных прав.
Разница между лицензионным договором и договором франчайзинга
* В расчетах используются средние данные по России на момент написания статьи. В каждой статье есть калькулятор расчета прибыльности бизнеса, который позволит вам рассчитать актуальные на сегодня ключевые показатели доходности.
Но между лицензионным договором и договором коммерческой концессии существует и несколько значительных различий. Договор коммерческой концессии заключается для создания новых хозяйственных комплексов, расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под маркой правообладателя. В этом заключается его главное отличие от традиционных лицензионных договоров, которые позволяют использовать отдельные объекты интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другому лицу.
Предметом договора франчайзинга является комплекс исключительных прав (ст. 1027 ГК РФ), который включает в себя права на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, товарный знак, а также коммерческую информацию, охватывающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности (ноу-хау). Коммерческие информация и опыт, предоставляемые пользователю по договору, как правило, предполагают профессиональное обучение персонала, информационную помощь в течение всего периода действия договора по различным вопросам организации хозяйственной деятельности (например, эксплуатация оборудования, ведение учета и отчетности, обслуживание клиентов, технология приготовления фирменных блюд и т. д.). В договоре может быть также предусмотрена передача прав и на иные объекты интеллектуальной собственности (к примеру, промышленный образец). Впрочем, по договору коммерческой концессии могут передаваться не только исключительные права, но и право на использование франчайзи деловой репутации и предпринимательского опыта головной компании. Франшизодатель может ограничивать возможности их использования по территории и по объему применительно к конкретной предпринимательской деятельности (п. 2, ст. 1027 ГК РФ).
Еще одно отличие заключается в том, что лицензионный договор, в целом, имеет более узкую сферу применения и не обязывает участников действовать в рамках одной системы. Договор же франчайзинга изначально предполагает развитие предприятия внутри определенной франчайзинговой системы. Согласно ст. 1027 ГК РФ комплекс исключительных прав передается по договору коммерческой концессии для использования в предпринимательской деятельности. И, следовательно, в качестве его сторон могут выступать лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). В случае с лицензионным договором такого ограничения нет: он может заключаться между любыми юридическими и физическими лицами. Кроме того, последний может быть как возмездным, так и безвозмездным, что определяется условиями соглашения. А договор коммерческой концессии всегда будет возмездным.
Пользовательское соглашение: лицензионный договор vs договор оказания услуг
Последнее время интернет переполнен различными платформами и сервисами, которые предлагают определенные возможности как юридическим, так и физическим лицам.
Это может быть сервис по созданию сайта, по обработке данных, графический редактор, и много других вариантов.
Напомню, что с юридической точки зрения название документа не играет ключевой роли: “договор”, “соглашение”, “контракт” (для двусторонних документов) или “оферта”, “соглашение”, “договор” (для односторонних) и иное. Такие документы с одинаковым содержанием, но разным названием не будут отличаться по юридической силе.
Что такое “Пользовательское соглашение”?
Это уже устоявшееся в интернете название документа, который описывает условия использования интернет-сервиса, установленные владельцем сервиса. Как правило, это односторонний документ — Оферта (ст. 435 ГК РФ).
А вот оферта на заключение какого договора больше подходи сервису мы рассмотрим далее.
Иногда на сайте Пользовательское соглашение и Оферта представлены как разные документы. В таком случае, как правило, Пользовательское соглашение представляет собой представляет собой общие правила использования сайта, сервиса (добросовестно использовать сервис, не нарушать права третьих лиц и иное), может включать включать в себя условия обработки персональных данных.
Это не является неверным или некорректным, т.к. напомню, наименование документа не имеет в данном случае значения. В том числе, такая ситуация может быть абсолютно оправданной, когда сервис предоставляется разным лицам на разных условиях, тогда для каждого лица должна быть своя Оферта, а Пользовательское соглашение является общим документом. Например, это может быть сервис для поиска работы и сотрудников: оферта для соискателей содержит в себе одни условия, оферта для работодателей другие; платформа для занятий иностранным языком: оферта для преподавателей одна, для учеников другая.
Пользовательское соглашение (оферта) как Лицензионный договор.
Для начала вспомним, что такое онлайн-сервис с точки зрения закона. Не вдаваясь в подробности и особенности различных сервисов, все они так или иначе, в разной совокупности представляют собой взаимодействие следующих объектов интеллектуальной собственности, которые охраняются авторским или патентным правом:
программа для ЭВМ (код программы);
алгоритм (патентное право);
интерфейс (патентное право);
программно-аппаратный комплекс (патентное право);
а также можно добавить сюда контент сайта/сервиса: это различные видео, изображения, тексты и иное.
Правами на все вышеуказанное распоряжается правообладатель. И, если рассматривать сервис как результат интеллектуальной деятельности (РИД), которым правообладатель без каких-либо дополнительных услуг дает попользоваться другим лицам, то, в таком случае, оферта заключается на условиях предоставления правообладателем пользователю неисключительной лицензии (ст. 1235 ГК РФ).
Законодательством (п. 5.1. ст. 1235 ГК РФ) строго предусмотрены условия, при которых не допускается безвозмездный характер предоставления лицензии коммерческим организациям.
Подобная оферта подходит в случае, когда использование сервиса полностью автоматизировано, когда лицо с момента входа на сайт и оплаты сервиса самостоятельно использует сервис. В данном случае правообладатель не оказывает техническую поддержку, не настраивает интеграцию систем, не помогает в регистрации личного кабинета и не выполняет иных действий, которые можно назвать услугами.
Использование Пользовательского соглашения, которое содержит в себе условия лицензионного договора выгодно в том числе плательщикам НДС, ведь согласно п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, освобождается от налогообложения передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных РИД на основании лицензионного договора.
Пользовательское соглашение (оферта) как Договор оказания услуг.
Такая оферта регулируется как обычный договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Это может быть услуга по предоставлению доступа к сервису; услуга по подключению и обеспечению доступа к сервису; услуга по предоставлению права доступа к сервису и его использование в объеме, предусмотренном функциональными возможностями сервиса; услуга по предоставлению во временное пользование, на условиях виртуального доступа, онлайн сервис; услуги, связанные с использованием принадлежащей Исполнителю компьютерной программы. Возможны и иные совершенно разнообразные формулировки, ведь свободу договора (ст. 421 ГК РФ) никто не отменял.
В данном случае РИД используются как средство оказания услуг, при этом доступ к самим РИД не является предметом договора.
Но, даже в такой оферте необходимо указывать на запрет нарушения прав правообладателя сервиса путем использования РИД, из которых состоит сервис и которые размещены на сайте.
Также, необходимо подписывать двухсторонний, или, если это предусмотрено договором, составлять односторонний Акт оказанных услуг. Подобный Акт не является обязательным для лицензионных правоотношений.
От уплаты НДС собственник сервиса в данном случае не освобождается.
Пользовательское соглашение (оферта) как смешанный Договор. Saas-платформа.
Для того, чтобы определить, какой вид договора наиболее подходящий, нужно подробно изучить функционал сервиса.
При рассмотрении споров с пользователями, в которых не оспаривается предмет договора, суды рассматривают споры по заключенным договорам и не квалифицируют верно ли выбран предмет договора или нет.
Большие риски в неправильном определении предмета договора несут плательщики НДС, чтобы не получить штраф за уменьшение налоговой базы и доначисления налога компания должна быть готова аргументировать использование лицензионного договора.
Можно заключать договор смешанного типа, который будет в себе содержать и условия предоставления лицензии и условия оказания услуг. Такой подход иногда применяется для Saas-платформ, при этом до сих пор нет единого мнения касательно Saas-платформ, а судебная практика к тому же показывает, что в зависимости от функционала можно заключать и лицензионный договор, и договор оказания услуг.