Какие потери можно считать финансовыми

7 эффективных способов оценить риски по уровню финансовых потерь

Противоположностью главной цели бизнеса (получения прибыли) являются финансовые потери. Они могут представлять собой прямые денежные потери или вероятный ущерб от неблагополучного ведения дел, когда компания лишается части дохода.

В зависимости от источника, риски по уровню финансовых потерь подразделяются на виды:

• аналитики, опыта и знаний в онлайн-бизнесе;
• тактики и стратегии;
• поставленных финансовых целей;
• системы защиты капитала;
• современных технологий.

Как говорил известный американский бизнесмен Джек Уэлч: «Что невозможно измерить, тем невозможно управлять». Поэтому эффективный подход к оценке финансовых потерь основывается на следующих принципах:

1. Осознание принятия рисков. Необходимо исходить из положения, что финансовые риски — это объективное явление, свойственное большинству хозяйственных операций. А любая коммерческая деятельность имеет вероятность возникновения потерь, ущерба и/или неблагоприятного исхода деятельности.

2. Оценка возможных потерь с учетом различных сценариев развития ситуации. При этом, риск финансовых потерь определяется как абсолютный размер потерь от возможного неблагоприятного события.

3. Управление рисками. Целесообразно включать в портфель рисков только те риски, которые поддаются нейтрализации в ходе управления. Остальные риски нужно отдать страховщику.

4. Независимость управления отдельными рисками. Принцип основан на утверждении, что потери по разным видам рисков являются независимыми друг от друга. Соответственно, они подлежат нейтрализации в индивидуальном порядке.

5. Соотношение уровня принимаемых рисков с финансовыми возможностями предприятия. Определяется экономическая целесообразность ликвидации рисков: возможные потери должны соответствовать определенной доле рискового капитала и не должны превышать расходы на их нейтрализацию.

6. Возможность передачи рисков. Речь идет о частичной или полной передаче портфеля рисков партнерам по финансовым операциям или страховщику.

7. Комбинированный подход, который дает возможности анализа и оценки ущерба финансово-хозяйственной деятельности компании, выраженный в денежном эквиваленте.

Глава 4 Показатели риска и методы оценки ущерба

Центральное место в оценке риска в коммерческой деятельности занимают анализ и прогнозирование возможных потерь ресурсов при осуществлении предпринимательской деятельности. При этом имеется в виду не расход ресурсов, объективно обусловленный характером и масштабом предпринимательских действий, а случайные, непредвиденные, но потенциально возможные потери, возникающие вследствие случайного отклонения реального хода предпринимательства от задуманного плана.

Случайное развитие событий, оказывающее влияние на ход и результаты предпринимательства, способно приводить не только к потерям в виде повышенных затрат ресурсов и снижения конечного экономического результата. Одно и то же случайное событие может вызвать увеличение затрат одного вида ресурсов и снижение затрат другого вида, т.е. наряду с повышенными затратами одних ресурсов может наблюдаться экономия других. Если случайное событие оказывает двойное воздействие на конечные результаты предпринимательства, имеет неблагоприятные и благоприятные последствия, при оценке риска надо в равной степени учитывать и те и другие.

Если риск рассматривается как опасность потери ресурсов или дохода, то существует его количественная мера, определяемая абсолютным или относительным уровнем потерь. В абсолютном выражении риск может определяться показателем возможных потерь в материально – вещественном (физическом) или стоимостном (денежном) выражении, если только соответствующий ущерб поддается такому измерению. В относительном выражении риск определяется как величина возможных потерь, отнесенная к некоторой базе, в виде которой наиболее удобно принимать либо имущественное состояние предпринимателя, либо общие затраты ресурсов на данный вид предпринимательской деятельности, либо ожидаемый доход (прибыль) от предпринимательства.

Применительно к предприятию в качестве базы для определения относительной величины риска целесообразно брать стоимость основных фондов и оборотных средств предприятия или намеченные суммарные затраты на данный вид предпринимательской деятельности, имея в виду как текущие затраты, так и капиталовложения или расчетный доход (прибыль). Выбор той или иной базы не имеет принципиального значения при сравнении альтернатив, но следует предпочесть показатель, определяемый с высокой степенью достоверности.

Потери, которые могут быть в предпринимательской деятельности, целесообразно разделять на материальные, трудовые, финансовые, потери времени, специальные виды потерь.

Материальные виды потерь проявляются в непредусмотренных дополнительных затратах или прямых потерях оборудования, имущества, продукции, сырья, энергии и т.д. По отношению к каждому отдельному из перечисленных видов потерь применимы свои единицы измерения.

Естественно измерять материальные потери в тех же единицах, в которых измеряется количество данного вида материальных ресурсов, т.е. в физических единицах веса, объема, площади и др. Однако свести воедино потери, измеряемые в разных единицах, и выразить их одной величиной не представляется возможным. Поэтому практически неизбежно исчисление потерь в стоимостном выражении, то есть в денежных единицах.

Трудовые потери представляют потери рабочего времени, вызванные случайными, непредвиденными обстоятельствами. В непосредственном измерении трудовые потери выражаются в человеко-часах, человеко-днях или просто часах рабочего времени. Их также можно исчислять в стоимостном, денежном выражении.

Финансовые потери — это прямой денежный ущерб, связанный с непредусмотренными платежами, выплатой штрафов, уплатой дополнительных налогов, потерей денежных средств и ценных бумаг. Кроме того, финансовые потери могут быть при недополучении или неполучении денег из предусмотренных источников, при невозврате долгов, неоплате покупателем поставленной ему продукции, уменьшение выручки вследствие снижения цен на реализуемые продукцию и услуги.

Особые виды денежного ущерба связаны с инфляцией, изменением валютного курса рубля, дополнительным к узаконенному изъятием средств предприятий в государственный бюджет.

Наряду с окончательными, безвозвратными могут быть и временные финансовые потери, обусловленные замораживанием счетов, несвоевременной выдачей средств, отсрочкой выплаты долгов.

Потери времени существуют тогда, когда процесс предпринимательской деятельности идет медленнее, чем было намечено. Прямая оценка таких потерь осуществляется в часах, днях, неделях, месяцах запаздывания в получении намеченного результата. Чтобы перевести оценку потерь времени в стоимостное измерение, необходимо установить, к каким потерям дохода, прибыли от предпринимательства способны приводить соответствующие потери времени.

Специальные виды потерь проявляются в виде нанесения ущерба здоровью и жизни людей, окружающей среде, престижу предпринимателя, а также вследствие других неблагоприятных социальных и морально-психологических последствий. Чаще всего специальные виды потерь крайне трудно определить в количественном, тем более, в стоимостном выражении.

Естественно, что для каждого из видов потерь исходную оценку возможности их возникновения и величины следует производить за определенное время, с учетом возможных сценариев развития событий.

При проведении комплексного анализа вероятных потерь для оценки риска важно не только установить все источники риска, но и выявить, какие источники превалируют.

Охарактеризуем основные потери, потенциальная возможность которых порождает риск в производственном и коммерческом предпринимательстве.

Потери в производственной деятельности.

Снижение намеченных объемов производства и реализации продукции вследствие уменьшения производительности труда, простоя оборудования или недоиспользования производственных мощностей, потерь рабочего времени, отсутствия необходимого количества исходных материалов, повышенного процента брака ведет к недополучению запланированной выручки.

Снижение цен, по которым намечается реализовать продукцию, в связи с недостаточным качеством, неблагоприятным изменением рыночной конъюктуры, падением спроса, ценовой инфляцией приводит к соответствующим случайным потерям.

Повышенные материальные затраты, обусловленные перерасходом материалов, сырья, топлива, энергии, ведут к соответствующим потерям.

Другие повышенные издержки, которые могут быть вследствие высоких транспортных расходов, торговых издержек, накладных и других побочных расходов.

Перерасход намеченной величины фонда оплаты труда вследствие превышения расчетной численности либо вследствие выплаты более высокого, чем запланировано, уровня заработной платы отдельным работникам.

Уплата повышенных отчислений и налогов, если в процессе осуществления бизнес- плана ставки отчислений и налогов изменяется в неблагоприятную для предпринимателя сторону.

Не следует упускать из виду и возможности потерь в виде штрафов, естественной убыли, а также обусловленных стихийными бедствиями, хищениями и т. п.

Потери в логистической деятельности

Неблагоприятное изменение условий таможенной очистки грузов.

Несвоевременная сертификация товара, неправильный расчет таможенных пошлин, акцизов, НДС и т.д.

Непредвиденное снижение объема поставок по вине контрагентов в цепи поставок.

Неправильный выбор условий контракта и партнера;

Неправильный выбор условий страхового контракта и страховой компании.

Потери в коммерческом предпринимательстве.

Неблагоприятное изменение (повышение) закупочной цены товара в процессе осуществления предпринимательского проекта (не блокированное условиями договора о закупке) приводит к случайным потерям.

Непредвиденное снижение объема закупки в сравнении с намеченным вызывает уменьшение объема реализации, т.е. масштаба конечного экономического результата всей операции.

Потери товара в процессе обращения (транспортировки, хранения) или потери качества, потребительской ценности товара, приводящие к снижению его стоимости.

Увеличение издержек обращения по сравнению с намеченными приводит к адекватному снижению дохода, прибыли. Среди возможных причин повышения издержек могут быть непредвиденные пошлины, отчисления, штрафы, дополнительные расходы.

Снижение цены, по которой реализуется товар, по сравнению с проектной вызывает потери в размере объема реализации, умноженного на уменьшение цены.

Снижение объема реализации, обусловленное непредсказуемым падением спроса или потребности в товаре, вытеснением его конкурирующими товарами, ограничениями на продажу, способно вызвать потери дохода и прибыли, измеряемые произведением объема непроданной продукции на отпускную цену.

Что такое финансовые риски и как их снизить

Кто не рискует, тот не пьет шампанское. Но с возрастом понимаешь, что если не уменьшать риски, то денег не хватит даже на «Советское». Расскажем об основных способах подстраховать себя в финансовой сфере.

В статье поговорим преимущественно о личных финансовых рисках — вопросов диверсификации активов тоже коснемся, но в общем смысле.

Итак, какие проблемы и сложности могут подстерегать на жизненном пути.

Потеря источника дохода

Это самый простой и очевидный риск, с которым хоть раз сталкивался каждый взрослый человек. Но потеря работы бывает двух типов: рядовая и глобальная. В первом случае происходит обычное сокращение из-за реорганизации или смены условий. При стандартной ситуации на рынке поиск нового места занимает в среднем два месяца.

Но есть шансы потерять работу в других обстоятельствах.

1. Экономический кризис в России или мире может спровоцировать массовые сокращения.
2. Кризис в определенной сфере, например, сейчас ИТ-гиганты в США массово увольняют сотрудников тысячами, и вряд ли им будет легко найти новую работу на таких же условиях.
3. Мир быстро меняется и отдельные отрасли просто становятся неактуальными. Футуристы предлагают нам готовиться к тому, что на горизонте 10-20 лет многие профессии частично или полностью могут исчезнуть.

Что делать, чтобы защитить себя от рисков потери работы? Разберем самый простой случай — внезапное сокращение в нормальных условиях.

1. Имейте подушку безопасности, которой хватит на полгода экономной жизни.
2. Старайтесь работать в компаниях, соблюдающих трудовое законодательство. В России оно хорошо защищает права работников. При сокращении можно рассчитывать на пособие в размере двух- или трехмесячной средней оплаты труда. Но надеяться только на него нельзя. Даже стабильная и крупная компания может внезапно обанкротиться, и тогда получения компенсации придется ждать некоторое время. И не факт, что удастся дождаться.
3. Найдите дополнительный источник дохода или подработки. Любая деятельность, предполагающая самозанятость и не отнимающая 100% времени, сможет поддержать в сложной финансовой ситуации.
4. Страхование. Не все задумываются об этой опции, но существуют страховые продукты, связанные с потерей работы. Есть относительно недорогие пакеты на случай увольнения для ипотечных заемщиков. Буквально за несколько тысяч рублей в год можно застраховаться и в случае увольнения получать деньги на покрытие ипотечных платежей.

Сокращение: что делать, если вас увольняют, и какая компенсация положена

А что насчет глобальных рисков? Подготовиться к ним сложнее, так как многие из них — «Черный лебедь». То есть обстоятельства, которые мы пока не можем себе представить. Примером такого «Черного лебедя» была пандемия коронавируса.

Я работал пилотом, а моя жена стюардессой. Денег в семье хватало всегда, так как мы оба рано начали работать и до недавнего времени хорошо зарабатывали. Экономить не приходило в голову. Но с началом пандемии наш доход критически упал.

Работодатель объявил простой и платил минимальную зарплату, а сменить его было не так просто. Если раньше авиакомпании конкурировали за опытных пилотов, то в пандемию мы все оказались лишним балластом для сферы, оставленной на грани выживания.

Особенно сложно было с ипотекой, платежи по ней были в районе 100 000 рублей в месяц. Мы хотели быстрее расплатиться за жилье, поэтому выбрали минимальный срок. А это увеличило ежемесячные платежи. Были проблемы и с кредиткой, банки без предупреждения уменьшили нам лимиты. Это коснулось многих работников из особенно пострадавших от ковида отраслей.

Эта ситуация учит тому, что многие риски предугадать невозможно. Но можно соблюдать общие правила финансовой гигиены: чем больше накоплений и меньше финансовых обязательств, тем лучше вы защищены.

Наиболее устойчивым в период кризис будет тот, у кого есть свое жилье, нет долгов, обязательные платежи сведены к минимуму. Не все могут себе это позволить, но к этому можно стремиться.

Проблемы со здоровьем

С возрастом здоровее никто не становится. Но не всех проблемы в этой сфере лишают финансовой стабильности. Здоровье — это одна из самых плохо предсказуемых сфер, где тем более важно работать над рисками.

И меня вылечим, и тебя вылечим! Ведь у меня есть ДМС

Как можно обезопасить себя:

• регулярно проходить обследования и представлять свои риски в этой сфере. Например, сдать ДНК-тест, который подскажет предрасположенность к тем или иным болезням. Одновременно не забывайте про диспансеризацию, это бесплатный способ следить за состоянием организма;
• вести здоровый образ жизни — пусть от этого нельзя ждать чудес, но многие риски он снижает;
• иметь ДМС с хорошим покрытием, если ваше состояние здоровья делает его выгодным, выбирать работодателей, предоставляющих его в соцпакете сотрудника;
• создать план на случай потери трудоспособности — некоторые профессии и сферы деятельности предполагают удаленную работу, а другие нет. На удаленке возможность работать или подрабатывать во время болезни существенно возрастает;
• при наличии больших финансовых обязательств ультимативно стоит оформить страховку на случай потери трудоспособности.

Потеря сбережений

Люди, которые хорошо помнят историю, не удивляются проблемам с банками или государством. Но в 2022 году мы узнали, что лишить сбережений нас могут не только в России, но и в любой другой стране.

Сделать мы с этим ничего не можем. Единственный способ защиты — диверсифицировать активы. То есть не хранить все яйца в одной корзине, а распределять их по разным способам инвестирования.

Важно: помните, что временная просадка стоимости активов абсолютно нормальна. Если вы не играете, а именно инвестируете в долгий срок, то лучше не делать резких движений. В противном случае гарантия потерять деньги стремится к 100%. А тем, кто не имеет стальных нервов, в целом противопоказаны любые рискованные инвестиции.

Проблемы с долгами

Есть мнение, что кредиты — всего лишь финансовый инструмент, который может быть как выгодным, так и нет. Но с точки зрения безопасности любые долги — это риск.

Чем больше вы должны, тем менее устойчивы при кризисах.

Но будем объективны, некоторые кредиты — меньшее из двух зол. Например, ипотека. Жизнь в съемной квартире несет еще больше рисков. А накопить всю стоимость жилья маловероятно в условиях высокой инфляции и скачкообразного роста цен на квадратные метры.

Как снизить риски, связанные с долгами:

• старайтесь, чтобы объем ежемесячных платежей не превышал 25-30% дохода;
• даже если хочется рассчитаться с долгами как можно быстрее, не пренебрегайте подушкой безопасности. Деньги на черный день важнее;
• берите ипотеку на максимальный срок с минимальным ежемесячным платежом. Так будут оставаться свободные деньги для финансового маневра. Их можно пускать на досрочное погашение в обычных условиях, а в критических — они будут поддержкой.

Имущественные риски

С любой собственностью может что-то случится: автомобиль могут угнать, дача — сгореть, квартиру — залить соседи. Что с этим делать? Ничего лучше страхования в этом случае не придумали.

Лучшие способы снизить тревогу за свое здоровье, близких, имущество — это постоянная забота и страхование на разные случаи жизни. Выбирайте мультипакет или застрахуйте самое дорогое. Главное — обретите уверенность в завтрашнем дне с «Совкомбанк Страхование».

Но со страховыми компаниями тоже нужно быть осторожными и внимательно читать весь мелкий шрифт в договорах. Подушка безопасности в непредвиденных случаях помогает.

В этом же пункте отметим гражданскую ответственность, обычно она также связана с тем или иным имуществом. Помните, что права налагают соответствующие обязанности. Так что имущество необходимо содержать надлежащим образом. Например, не экономить на разводке труб при ремонте квартиры. Но и не только.

В родном городе мне принадлежала половина квартиры, вторая половина была в собственности дальних родственников. Договориться о ее разделе мы никак не могли, да и деньги там небольшие. Я о ней и не думала, пока мне не позвонили судебные приставы.

Оказывается, неубранный снег с балкона квартиры упал на ребенка, его родители подали в суд на владельцев жилья. Повестку я пропустила, но теперь должна круглую сумму за лечение. Мне предстоит выплачивать долг. Зато я получила мотивацию раз и навсегда решить вопрос с этой квартирой!

Пенсия

Мало кто рассчитывает в свои 60+ жить на те деньги, которые выплачивает государство. Уже сейчас это мизерные суммы, а многие пенсионеры вынуждены подрабатывать.

Нашему поколению предстоит откладывать деньги на старость самостоятельно. Это можно делать консервативным способом: вкладываться в недвижимость или заниматься инвестированием.

Дополнительно стоит отметить, что в 50+ лет сменить работу очень сложно. Так что фактически возраст, в котором будет сложно работать, может наступить еще раньше.

Хотите откладывать на пенсию? Начать проще, чем вы думаете!

Хороший способ сберечь деньги — онлайн-копилка с возможностью пополнения и снятия средств. Откройте онлайн-копилку до 8,5% годовых в мобильном приложении «Халва — Совкомбанк».

Что делать в этой ситуации?

1. Искать способы подработки, при самозанятости в различных сферах гораздо проще получить какой-то доход, чем устроиться по найму. К тому же дополнительный заработок может стать хорошей прибавкой к пенсии.
2. Быть любознательным, интересоваться новыми сферами, учиться и повышать свою компетентность — так можно дольше оставаться в строю и увеличивать заработок.
3. Откладывать деньги на старость, инвестировать и заботиться о завтрашнем дне.

Выводы

А теперь соберем воедино все рекомендации по уменьшению финансовых рисков. Для максимальной защиты по всем фронтам нужно:

Перспективы возмещения финансовых потерь по российскому гражданскому праву

В качестве резюме ко вчерашнему круглому столу, организованному М-Логос, по теме pure economic loss поделюсь пока ещё неокончательными выводами.

Перспективы взыскания чисто экономических убытков
по российскому гражданскому праву: цессионный подход

Финансовые потери как разновидность убытков

Предпочтительно называть эту разновидность убытков финансовыми потерями, поскольку дословный термин «чисто экономические убытки» не вполне благозвучен. Суть в том, что такие убытки никак не маркированы вовне – мы не можем наблюдать вред личности или убыль имущества в виде его физического повреждения или уменьшения. Фиксируется только ухудшение финансового состояния лица. Оно может быть выражено либо в утрате коммерческих ожиданий (упущенная выгода, loss of chance) – будущие финансовые потери, либо в уменьшении стоимости имеющегося у потерпевшего лица имущества – настоящие финансовые потери.

Финансовые потери – это разновидность убытков, «чисто экономический» термин. Он указывает на предмет, по поводу которого складывается правоотношение. Это важно понимать, чтобы не вступить на путь решения ложной задачи поиска самостоятельного способа возмещения таких убытков. Его попросту не может быть. Мы уже привыкли к тому, что возмещение убытков – такой отдельный способ защиты нарушенного права. Однако это не так. Взыскание убытков по ст.15 ГК само по себе не является самостоятельным иском, пока мы не узнаем правовое основание. Печально, что правовое основание в наших судах ассоциируется не с системой права, а с нормой закона. В данном случае наличие нормы закона – ложный признак, поскольку одной лишь ст.15 ГК недостаточно. Убытки – это монетизация нарушенного законного интереса, то есть понятие экономическое. Тема убытков проходит тонкой красной линией через весь ГК, поэтому неправильно ссылаться только на ст.15 ГК. Всякий раз надо смотреть какое именно основание ко взысканию убытков имеет истец. Между договорными и деликтными убытками столько же общего как, скажем, между виндикацией и негаторным иском. Разные правовые основания, разный юридический состав, правила объёма возмещения и учёта вины. В случае с договорными убытками мы имеем отношения, основанные на доверии к контрагенту или лицу, чей интерес учитывался при заключении договора. Деликт – это стихийные отношения, в которых степень заботы о чужом интересе минимальна.

Забота о финансовых интересах третьих лиц

Взыскание финансовых потерь само по себе не должно являться проблемой, когда речь идёт о прямом нарушении контракта. Стороны вправе рассчитывать на взаимное уважение интересов друг друга, поскольку это отвечает духу договорного сотрудничества. Проблемная область финансовых потерь, стало быть, лежит в поиске правовых оснований для их возмещения в тех случаях, когда они причинены третьим лицом. Когда выясняется, что контракта, подробно определяющего сферу дозволенного поведения и конкретизирующего имущественные интересы сторон, между участниками спорного правоотношения нет, то единственной зацепкой становится поиск нарушенного права – личного или имущественного, но обязательно абсолютного, которое взывает всех и каждого воздержаться от причинения вреда.

Возникает дилемма. С одной стороны, справедливо, чтобы всякое третье лицо, причинившее финансовые потери, их возместило. С другой стороны, такое лицо не должно обременять себя знанием чужих коммерческих ожиданий, связанных с сохранением стоимости своего имущества, а тем более его приумножением. Если мы качнём чашу весов в одну ст6579877чорону, то гражданский оборот станет минным полем, пройти по которому смело, проявляя предпринимательскую инициативу и деловую хватку, не получится. Склонимся в другую сторону – получим полное пренебрежение финансовыми интересами ближних. Очевидно, что между либеральным и консервативным подходами требуется нахождение баланса, а ещё лучше — критериев, которые бы позволили систематизировать известный судебной практике набор казусов. Итак, мы подошли к вопросу о том, в какой степени причинитель финансовых потерь должен проявлять заботу о чужом финансовом интересе?

Нарушение права на стоимость имущества

Возвращаясь к конструкции нарушения права, применительно к финансовым потерям она требует определённой доработки. В частности, модификация понятия нарушения субъективного права может состоять в том, что под имущественным правом мы станем понимать не только ожидание сохранности самого имущества, но и сохранение его стоимости. Особая актуальность этого положения наблюдается в залоговом правоотношении, в котором стоимость имущества имеет ключевое значение. Итак, право на стоимость имущества мы включаем в содержание вещного права.

Что касается будущих финансовых потерь, то таковые связаны с нарушением права на приумножение имущества. Традиционно коммерческие ожидания в объёме позитивного интереса охватываются договорным правом. За получением будущей прибыли стоит сделка. Должно ли право как-то защищать стороны договора от срыва его исполнения? Безусловно да, чтобы обеспечить стабильное течение гражданского оборота. Каким образом? Поскольку права требования из договора являются разновидностью имущества, то признание правопорядком права на стоимость имущества влечёт и защиту реализации имущественного права требования от внешних воздействий на него, не связанных с оппортунизмом должника. Возникает эффект «права собственности» на договор – суррогат абсолютного права, защищающий контрактные отношения от внешней интервенции. Далее – см. принцип генерального деликта, который в нашем праве установлен в п.1 ст.1064 ГК. Подлежит возмещению любой вред имуществу, который включает и одно лишь уменьшение его стоимости. Поскольку будущие финансовые потери никак не охватываются вредом имуществу, то о них сказано отдельно в абз. 1 п.2 ст.15 ГК.

Неосновательное обогащение доходами от нарушения права

К слову, эта статья общей части является восполнительной не только применительно ко взысканию финансовых потерь, но и при взыскании неосновательного обогащения. В частности, речь идёт о взыскании полученных нарушителем права доходов ( абз.2 п.2 ст.15 ГК). Таковые ошибочно отнесены законом к убыткам, поскольку в действительности являются предметом неосновательного обогащения. Приобретение имущества за счёт другого лица, на которое указано в п.1 ст.1102 ГК, означает не только пользование чужим имуществом, но и всякое нарушение, затрагивающее чужую имущественную сферу.

Переквалификация договора как способ защиты нарушенного права

Во всех казусах с цепочкой передач токсичного актива в приоритетном порядке, когда ответственность непосредственного контрагента не приводит к восстановлению интереса потерпевшего лица, подлежит применению цессионный подход.

Из практики Верховного Суда дело Бомарше и дело Магадан-Тест отличаются тем, что в первом кейсе речь идёт о продаже будущей вещи, а во втором – о приобретении наличного имущества. С точки зрения цессионного подхода это отличие достаточно существенное, поскольку требует разной аргументации при утверждении сингулярного правопреемства.

Когда продаётся будущая вещь, на стороне кредитора возникает право требования. Покупатель будущей вещи может заключить такой же договор с другим лицом, выступив уже в качестве продавца. При этом последующему приобретателю будет показан договор, на основании которого у промежуточного звена в цепочке перепродаж возникнет (при удачном стечении обстоятельств) право собственности на вещь. В итоге имеем цепочку договоров купли-продажи будущей вещи. Ни о какой цессии по тексту договоров речи не идёт. Однако зачастую на стороне последнего приобретателя оказывается маленький человек, а цепочка посредников куда-то быстро сливается. Ответить непосредственный продавец будущей вещи уже не способен. Тут и приходит на помощь cessio. Никто не может передать больше прав, чем он имеет. Всё, что имеет продавец – это право требование, которое передавалось по цепочке. На одном её конце – первичный продавец будущей вещи, который запустил её в оборот (например, застройщик МКЖД). На другом – конечный приобретатель. Между ними непосредственно договор не заключался. Переквалификация договора купли-продажи будущей вещи в цессию позволяет напрямую от конечного приобретателя предъявить иск к первому продавцу, минуя всю цепочку. Как выше замечено, такой подход востребован, когда непосредственный контрагент ответить не способен.

В некоторых случаях цессионный подход требует предварительной переквалификации отношений сторон. Так, в цепочке договоров подряда предъявление требования заказчика напрямую к субподрядчику возможно обосновать через переквалификацию двух договоров подряда в комиссию с делькредере на заключение договора подряда. Генподрядчик совершает сделку с субподрядчиком от своего имени в интересах заказчика. В таком случае цессия осуществляется на основании п.2 ст.993 ГК. Установление в законе обязанности комиссионера совершить цессию позволяет заказчику получить право требования к субподрядчику в судебном порядке без необходимости волеизъявления генподрядчика. Если результат работ принадлежит заказчику, то в случае банкротства генподрядчика цессионный подход не нарушает равенство кредиторов, поскольку у генподрядчика нет самостоятельного интереса в исправлении недостатков.

Отметим преимущества такого подхода перед деликтом за рикошетные убытки:

1. Истец получает право требования со всеми обеспечительными и штрафными механизмами (неустойка, залог и прочее), которые заложены по договору с первым продавцом.

1. Ответчик-коммерсант отвечает «без вины».

1. Истец получает возможность удовлетворения своего требования как за счёт своего продавца, так и за счёт первого продавца. В стандарте цедент гарантирует только действительность самого права требования, но не способность должника его исполнить. Однако по договору купли-продажи будущего права требования продавец обязуется от своего имени, что квалифицируется как поручительство по уступаемому праву требования. Ранее ВС в Пленуме 2012 года, посвящённом потребителям, уже высказался в пользу самостоятельной ответственности тех недобросовестных агентов, которые выступают от своего имени.

Ответим на известные доводы о недостатках такого подхода:

1. Возможные ограничения ответственности по договору с первым продавцом. Возразить можно тем, что последующий приобретатель, проявляя разумную осмотрительность, интересуется каким образом вещь сначала появится у продавца. Как правило, на примере продаж квартир в строящихся домах, конечным покупателям показывают договоры с застройщиком.

1. Переквалификация купли-продажи будущей вещи в цессию создаёт неопределённость в отношениях сторон. Безусловно, применение этого подхода оправдано в качестве субсидиарного средства защиты, когда истец не может получить удовлетворение от своего непосредственного контрагента. Первый продавец, не исполняющий своё обязательство, не должен оставаться в выигрышной ситуации в связи с выбытием кредитора, когда конечный приобретатель актива, оказавшегося токсичным по вине первого продавца, не имеет возможности реализовать своё требование к непосредственному контрагенту. Справедливость этого суждения основано на практическом наблюдении за поведением посредников – как только они получают деньги, часть из которых покрывает цену первого продавца, а другая составляет маржу посредника, то активность по истребованию вещи от первого продавца в пользу приобретателя пропадает.

1. Недействительность договора купли-продажи приводит к невозможности уступки права требования из него, поскольку у покупателя имеется только реституционное (внедоговорное) право требования. Однако цессионный подход достаточно устойчив против оспаривания сделок. Двойные продажи не должны приводить к недействительности договоров. В зависимости от обстоятельств, двойная продажа будет заключаться либо в продаже чужой вещи под видом своей собственности (когда вещь уже создана и передана другому лицу), либо в обещании продажи одной и той же ещё не созданной вещи двум лицам. Не касаясь приоритезации требований по ст.398 ГК, отметим, что независимо от обстоятельств, в силу которых продавец не исполнил свое обязательство, право требования к нему у второго покупателя сохраняется. Тем более странно слышать о невозможности уступки права из-за недействительности соглашений от тех юристов, которые стоят на позициях разъединения сделок и абстрактности цессии. Двойная продажа при таком подходе никак не приводит к утрате права требования к застройщику.

1. Наконец, мы привыкли к тому, что при недействительности сделки возможна только реституция. По общему правилу недействительная сделка не влечёт иных правовых последствий, кроме связанных с её недействительностью ( абз.1 п.1 ст.167 ГК). Однако, недействительность сделки представляет собой непризнание правопорядком тех правовых последствий, которые буквально определили стороны. В тех ситуациях, когда возможна переквалификация сделки, через институт притворности есть шанс сохранить сделку в силе при условии, что основания недействительности не затрагивают субстанциональных элементов притворяемой сделки. Иными словами, недействительность сделки как купли-продажи ещё не означает её недействительность как цессии. Конечно, зачастую пороки сделки исключают любую квалификацию, тем не менее исключения здесь возможны.

Добросовестное приобретение права требования

Непоколебимо оно и в случае недействительности последующих перепродаж, поскольку на приобретение имущественного права требование по аналогии ст.302 ГК должно распространяться действие принципа субъективной добросовестности. Возникает фигура добросовестного последующего цессионария.

Добросовестность по ст.302 ГК, изначально рассчитанной на приобретение индивидуально-определённых вещей, по значимости выходит за рамки локальной нормы о возражении на виндикационные иски собственников. По своему конституционному и гражданско-правовому смыслу такая добросовестность в сложном юридическом составе представляет собой первичный (непроизводный) самостоятельный способ приобретения права собственности на вещь. Добросовестное приобретение, таким образом, становится в один ряд с общими основаниями присвоения имущественных благ.

Будучи последовательными, мы вынуждены искать возможность применения аналогии ст.302 ГК к имущественным правам и вводить в наш правопорядок фигуру добросовестного цессионария. Такой способ защиты его прав выглядит органично в отечественном гражданском праве. Попробую в самом общем виде обозначить условия применения нормы ст.302 ГК по аналогии закона, которая потребует немалой адаптации к имущественным правам, не подлежащим отражению в реестре.

Критерий «по воле/против воли». Для цели квазивиндикации права требования необходимо различать абсолютную и частичную подавленность воли. Во втором случае следует допустить возможность добросовестного приобретения права вторым и последующим цессионарием. В отличие от отчуждения вещей, воля кредитора к цедированию своего права может проявляться только в совершении им сделки. Классический пример цессии против воли подлинного кредитора – это поддельное соглашение об уступке прав, когда воля настоящего обладателя права требования вовсе отсутствует.

Менее очевидные ситуации с насилием хорошо разработаны у древних римлян. Вероятно, в силу частоты подобных казусов сообразно нравам того времени они детально разобрали особенности физического и психического насилия. Любопытно, что применительно к абстрактным сделкам архаичного права (mancipatio, stipulatio), которые были совершены под влиянием обоснованного страха (non supervacio timore), претор давал вещный иск к любому владельцу вещи. Согласно Дигестам Юстиниана (D. 4,2,9,4) [1] , пострадавший получал право требовать расторжения таких договоров со штрафным иском о вымогательстве (action quod metus causa). Какой бы ни была система переноса прав, от пороков воли страдает всё правоотношение целиком.

Знак видимости права требования для цессионария на этапе экспертизы кредиторского статуса цедента может состоять только в наличии правоустанавливающих документов при осведомлённости должника о существовании к нему уступаемого права требования. Таковы два признака, которые "высвечивают" приобретателю основательность получения им права. Глубина экспертизы и полнота документов – это тот стандарт добросовестности, к которому мы должны прийти конвенционально в рамках правоприменительной практики.

Существует ещё один de lege ferenda способ добиться оставления права у добросовестного приобретателя – сокращённый срок давностного «владения» для прав требования, который потребует внесения изменений в ст.234 ГК. Отмечу, что, оставаясь в плоскости каузальной модели цессии как и любой другой купли-продажи, мы вынуждены для защиты цессионариев придумывать суррогат владения. В рамках usucapio сокращённый давностный срок должен применяться к пребыванию цессионария в кредиторском статусе как к суррогатному владельческому состоянию.

Обязательства, неразрывно связанные с вещью

Цессионный подход применим не только в ситуациях продажи будущей вещи, но и в случае приобретения наличного актива. В казусах, подобных делу Магадан-Тест, мы можем столкнуться с тем, что кредитор также не может защитить своё договорное ожидание к должнику и вынужден искать убытки у первого продавца. Проблема в том, что у истца есть право на вещь, но нет договора с ответчиком, по вине которого причинены финансовые потери. Переквалификация договора купли-продажи в цессию здесь невозможна, поскольку покупатель уже приобрёл право собственности на вещь от последующего продавца. Однако и в этом случае прибегать к иным правовым конструкциям преждевременно. Если вещь утрачивает свойства, которые необходимы для её нормальной эксплуатации (например, соответствие экологическому стандарту) и которые включены в её цену, то следует говорить о ненадлежащем качестве товара. Потребители вправе предъявить требование напрямую к изготовителю вещи (§3 гл.59 ГК, ЗоЗПП), а что же коммерсанты? Вероятно, когда нормальная эксплуатация вещи немыслима без её сопровождения третьим лицом, запускающим вещь в оборот, то обязательства такого лица прикреплены к праву собственности на вещь и следуют за ней автоматически. Уступка таких прав требования в этом случае может мыслиться имплицитно в каждой последующей перепродаже вещи.

Договор с охранительным эффектом в отношении третьих лиц

В казусах, подобных ошибкам рейтинговых агентств, в отчётах аудиторов или заключениях юристов, следует различать конструкции договора в пользу третьего лица и договора с охранительным эффектом в отношении третьих лиц. В первом случае выгода от договора концентрируется в руках конкретного лица, определимого по условиям договора. При возникновении спора предъявляется стандартный договорный иск, который вопросов не вызывает. Во втором случае польза тиражируется среди множества третьих лиц, количество которых не уменьшает её размер, и при этом каждое такое третье лицо не является кредитором и не состоит в договорных отношениях с тем, кто эту выгоду предоставляет. Поскольку лицо, приносящее выгоду множеству третьих лиц, не получает от них встречного предоставления, то оно не обязано проявлять особую заботу об их имущественных ожиданиях. Вместе с тем, такое лицо в известной мере «питается» популярностью своих продуктов среди третьих лиц. Поэтому оно должно нести ответственность перед ними по договору с охранительным эффектом, но только при наличии вины и с учётом тех ограничений ответственности, которые публикуются в качестве аннотации к распространяемому продукту. Всякое третье лицо прежде его использования должно иметь возможность ознакомиться с пределами ответственности.

Деликт контрактной интервенции

Наконец, третья разновидность казусов, связанных с интервенцией в чужие договорные отношения, «трамвайные» и «кабельные» дела. Здесь финансовые потери потерпевших никак не связаны с использованием каких-либо продуктов, будь то активы или информация. Отсутствие этой обусловленности говорит в пользу обращения к деликту. Однако в отличие от классического деликта ответственность здесь должна наступать только при наличии, как минимум, грубой неосторожности.