Устранение миноритариев в ООО: как сделать и как предотвратить
ООО — самая распространенная форма юридических лиц в России. Это некий промежуточный вид участия в предпринимательской деятельности между объединением только капитала (акционерные общества) и объединением личного, в первую очередь трудового участия (например, производственный кооператив). Именно эта особенность, считают специалисты TaxCoach, и определяет правила исключения какого-либо лица из состава участников ООО, наличие ряда специальных норм, направленных на защиту его интересов.
Например, без согласия всех участников компанию нельзя реорганизовать (для сравнения, в акционерных обществах для принятия такого решения необходимо набрать 75% голосов от участвующих в собрании акционеров). Так защищаются интересы всех участников, в первую очередь, личного участия, учет личного мнения, независимо от доли в уставном капитале.
По этой причине избавиться от участников компании, не принимающих никакого участия в деятельности общества и не претендующих даже на получение прибыли, достаточно сложно.
В качестве примера устранения миноритарных участников (не принимающих особого участия в бизнесе, оставаясь неким «балластом» общества) рассмотрим следующий кейс.
Исходные данные:
ООО «А», 4 активных участника по 24% доли у каждого в уставном капитале. Миноритарный участник с долей 4% принимает участие в общих собраниях, претендует на получение прибыли. Значимых активов на Обществе нет, но в обозримом будущем планируется приобретение производственной недвижимости. Уставный капитал 10000 рублей. Директор — один из мажоритариев. Устав стандартный (скопированные положения закона об ООО). Задача: исключить миноритария из состава участников Общества, поскольку появилась достоверная информация о его намерении передать свою долю третьему лицу, абсолютно нежелательному для мажоритарных участников (напоминаем, что устав стандартный, а следовательно, есть возможность беспрепятственного дарения доли третьему лицу, решение же об изменении устава принимается единогласно).
Возможный вариант:
Шаг 1
Под предлогом создания в бизнесе компании «Хранитель активов» (подробнее здесь Хранитель активов — имущественный базис бизнеса), на которую в будущем и будет приобретаться недвижимое имущество, всеми участниками создается новое ООО. Данное решение вполне логично: обезопасить имущество от операционной деятельности, и не встретит никакого сопротивления со стороны миноритария. Уставный капитал ООО «Хранитель активов» — 20 000 рублей (одну часть — 10 000 руб. обязаны оплатить деньгамиПункт 2 ст. 66.2 Гражданского кодекса РФ и п. 1 ст. 14 ФЗ «Об ООО», а вторую часть — 10 000 руб. вправе оплатить имущественными правамист. 15 ФЗ «Об ООО»). При этом оплата участниками второй части долей уставного капитала в новой компании происходит своими же долями в компании «А«1.
Следовательно 100% участником компании «А» станет ООО «Хранитель активов», в котором сохранена действующая пропорция долей 24%-24%-24%-24%-4%. Для миноритария очевидных рисков вроде бы нет.
Шаг 2
ООО «Хранитель активов» должно приобрести (либо безвозмездно получить от своих участников — физических лиц, например через вклад в имущество) любое имущество, стоимостью более 30 тыс. рублей. Таким образом, стоимость доли в ООО «А» будет составлять менее 25% от стоимости всего имущества ООО «Хранитель активов».
Шаг 3
Устав компании «Хранитель активов» такой же стандартный, как и в компании «А». Это, опять же, не должно вызвать никаких подозрений миноритарного участника.
Учитывая, что от имении ООО «Хранитель активов», как участника ООО «А», решение принимает директор первого общества, ООО «Хранитель активов» в лице директора — мажоритария принимает решение о продаже 100% доли некому заблаговременно созданному непубличному акционерному обществу. Акционером(-ами) АО изначально является титульный владелец (несколько таких лиц) от мажоритариев, а после завершения сделки — сами мажоритарии, которых не видно в ЕГРЮЛ (в ЕГРЮЛ отражается только учредитель Акционерного общества, последующий переход прав на акции фиксирует Реестродежатель АО).
Доля в ООО «А» равна 10 тысячам рублей, что составляет 20% балансовой стоимости имущества ООО «Хранитель активов». Такая сделка не является для Общества крупной. Поэтому одобрения общим собранием участников этого общества сделки по отчуждению (продаже) доли, совершенной директором, не потребуется.
Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:
связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство и так далее) цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более % балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
ст. 46 ФЗ № 14-ФЗ «Об ООО»
При этом, акционером(-ами) АО изначально должно стать независимое от мажоритаев лицо, либо несколько таких лиц, чтобы сделка по купле-продаже доли в ООО не попала в разряд сделок с заинтересованностью, о заключении которой необходимо будет уведомить миноритария.
1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
. 3.Общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества.
ст. 45 ФЗ № 14-ФЗ «Об ООО»
После завершения сделки акционерами АО станут мажоритарные участники.
Таким образом, 100% участником ООО «А» станет АО с крупными участниками. Миноритарный участник останется в составе участников «пустого» ООО «Хранитель активов».
Возникает закономерный вопрос: а как миноритарному участнику обезопасить себя от такого способа его устранения?
Внимательно относиться к уставам компаний, в которых являетесь участником (акционером). Целесообразно в уставе новой компании «Хранитель активов» закрепить положение о том, что принятие любых решений от имени компании, выступающей в роли участников других юридических лиц, осуществляется на Общем собрании этой компании.
Закрепить в Уставе «Хранителя активов» конкретные критерии сделок, требующих единогласного одобрения всеми участниками на Общем собрании: сделки по отчуждению долей и акций, сделки по распоряжению любым недвижимым имуществом компании независимо от его стоимости, сделки по распоряжению объектами интеллектуальной собственности независимо от цены сделки т.п.
Если же этого не было сделано и Устав новой компании уже принят в стандартном варианте, без особых условий, миноритарий может обжаловать сделку купли-продажи долей в компании «А» в арбитражном суде с требованием признания её недействительной. Основанием для такого иска может быть нарушение порядка совершения крупных сделок и/или сделок с заинтересованностью, закрепленных в Законе «Об ООО».
Срок исковой давности по таким заявлениям 1 год, но течь он начинает с момента, когда миноритарий узнал о её совершении.
Также действия директора ООО «Хранитель активов», ущемляющие интересы одного из участников, могут стать основанием для взыскания с него убытков. Их размер можно оценить как уменьшение действительной стоимости доли миноритария. Другим основанием для взыскания убытков в интересах самого «Хранителя активов» может стать факт причинения вреда обществу сделкой по отчуждению доли в дочерней компании (см. ст. 53.1 ГК РФ).
Однако нежелательно доводить ситуацию до такой конфликтной стадии. Этому способствует предварительная фиксация «правил игры» в корпоративном договоре, в том числе условий о прекращении участия кого-либо из участников в определенных случаях. А инициатором заключения такого договора может выступить как миноритарий, так и основной участник.
Преобразование как способ вытеснения миноритариев
Неделю назад появилось информационное письмо ЦБ РФ от 01.02.2019 №ИН-06-28/11, в котором указывалось, что при реорганизации АО в форме преобразования акционерам, которые голосовали «против» реорганизации или не принимали участие в голосовании по данному вопросу, должно быть обеспечено участие в уставном капитале во вновь образованном ООО, пропорционально принадлежащим им акциям реорганизуемого АО. Я еще подумала, какой ерундой занимается ЦБ РФ, разъясняя аспекты, которые должны быть известны любому корпоративщику и уж тем более тому, кто хоть раз занимался реорганизацией хозяйственных обществ.
Есть же Конституция с ее гарантиями права собственности, повторенная в п. 1 ст. 1 ГК РФ. Есть практика применения нормы об отказе от права. Есть принцип, что «молчание не является согласием» и т.д.
Но буквально через пару дней КАД Арбитр показал, что письмо ЦБ РФ основано на реальном кейсе и указанные выше нормы и принципы не знакомы Арбитражному суду Краснодарского края и вышестоящим судам и не единожды, а аж в 4 делах (№ А32-8838/2018, № А32-847/2017, № А32-23022/2017, № А32-14372/2017).
Суть кейса в следующем:
Некое ЗАО «Лебяжье – Чепигинское» приняло решение о преобразовании в ООО. Согласно решению о реорганизации доли в новом ООО распределялись только акционерам ЗАО, проголосовавшим «за» реорганизацию (решение было принято чуть больше, чем 79% голосов). Акционеры, голосовавшие «против» или не принимавшие участия в собрании, приобретают право требовать выкупа принадлежащих им акций. (Заметим, что судьба воздержавшихся в принципе не решена данным решением о реорганизации).
Далее акции несогласных акционеров были выкуплены не в полном объеме (чуть больше половины принадлежащих им акций), поскольку на выкуп всех заявленных акций не хватило 10% стоимости чистых активов ЗАО.
Недовольные акционеры потребовали признать решение общего собрания акционеров и решение о реорганизации недействительными, а также в последующем возместить убытки, связанные с неполным выкупом акций.
В удовлетворении требований о признании решения ОСА недействительным было отказано в связи с пропуском сроков на оспаривание решения собрания и решения о реорганизации, но одновременно суды дали оценку порядку конвертации акций в доли ООО. И лучше бы они остановились на сроке исковой давности.
Суды указали, что
- действующим законодательством не установлен единый порядок и условия обмена акций реорганизуемого общества на доли в уставном капитале (Решение АС Краснодарского края от 26.05.2017 по делу №А32-847/2017)
- Действующим законодательством установлена возможность диспозитивного подхода в отношении установления прав и обязанностей акционеров в ходе реорганизации путем преобразования АО в ООО, когда их права по условиям реорганизации могут сохраниться, измениться или прекратиться. В этой связи, порядок конвертаций акций в доли при преобразовании в ООО, утверждённый на собрании, согласно которому участниками общества становятся только акционеры, голосовавшие «за» реорганизацию, а акции акционеров, голосовавших против или не участвующих в собрании, могут быть предъявлены к выкупу и/или погашены, полностью отвечает вышеназванным нормам закона. Никто не лишен права стать участником ООО, с учетом права акционера проголосовать за это, или заявить требование о выкупе акций или не заявлять его, если денежная компенсация за акции и участие в обществе не имеет для акционера никакого значения. Действия или бездействие таких акционеров должны рассматриваться через призму положений ст.236 ГК РФ. Данная норма устанавливает, что гражданин или юридическое лицо может отказаться от права собственности на принадлежащее ему имущество, объявив об этом либо совершив другие действия, определенно свидетельствующие о его устранении от владения, пользования и распоряжения имуществом без намерения сохранить какие-либо права на это имущество (решение АС Краснодарского края от 01.112017 по делу №А32-23022/2017).
То есть в последнем случае бездействие акционера по неучастию в собрании суд рассмотрел как действие, определенно свидетельствующее об отказе от права на акции/доли. Молчание знак согласия? Далее судом достаточно цинично был сделан вывод о том, как быть с правами лиц, которые и в собрании не принимали участие (или голосовали «против»), и акции к выкупу не предъявили – в этом случае «участие в обществе не имеет для акционера значения»,
Не получив в полном объеме деньги за предъявленные к выкупу акции, бывшие акционеры попытались взыскать с общества убытки и также потерпели неудачу (Постановление 15ААС от 07.02.2019 по делу №А32-8838/2018). Здесь в целом претензий к суду нет, т.к. в рамках выкупа общество действовало в рамках закона.
Почему акционеры опоздали с предъявлением исков по оспариванию реорганизации? Скорее всего рассчитывали на выкуп в полном объеме, но, получив только 50%, пошли защищать свои права.
Что можно увидеть по итогам кейса?
Если процедура реорганизации АО внутри данной ОПФ достаточно подробно урегулирована (Закона об АО, Стандарты эмиссии, Закон об РЦБ) и контролируется ЦБ РФ, то вопросы реорганизации ООО прописаны гораздо менее детально. Однако, на мой взгляд, отсутствие подробного регулирования не дает право мажоритарным участникам использовать данную диспозитивность без учета иных, общих, норм корпоративного, гражданского и даже, может быть, конституционного права.
Большая диспозитивность, возможно, предоставлена законодателем в связи с меньшим количеством лиц (учитывая ограничение в 50 участников в ООО), которых может затронуть такая реорганизация и, по всей видимости в расчете на их большую сознательность: все-таки участники ООО, как правило, гораздо ближе к вопросам управления, чем в акционерном обществе, где может быть значительное количество акционеров, являющихся по сути просто инвесторами.
В этом ключе преобразование АО в ООО является вообще некой «серой зоной», которая может недобросовестно использоваться в том числе в целях выталкивания из общества как мелких «живых» миноритариев, так и избавления от «мертвых душ», осевших в реестре. Это такой squeeze-out там, где он законодательно невозможен.
Вытеснение миноритарных акционеров в целях консолидации акций компании. Как осуществить вытеснение всех миноритарных акционеров в течение 1 года
Зачастую миноритарные акционеры отказываются продавать свой пакет акций либо желают сделать это по неоправданно высокой цене. Существует также проблема, связанная с наличием в реестре акционеров мертвых душ, избавление от которых является необходимым для дальнейшего функционирования общества и принятия решений. В таком случае можно воспользоваться предусмотренной главой XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ Об АО) процедурой принудительного выкупа ценных бумаг, довести долю собственника до 100%. Содержащиеся в вышеуказанной главе ФЗ Об АО нормы позволяют акционеру консолидировать акции без согласия миноритариев.
Условия вытеснения миноритарных акционеров и консолидации акций
Осуществление процедуры консолидации ценных бумаг является достаточно трудоемким процессом — требуется соблюдения ряда условий для возникновения права требовать выкупа акций у неконтролирующих акционеров.
В соответствии с п. 1 ст. 84.8 ФЗ Об АО лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг публичного общества или обязательного предложения стало владельцем более 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций публичного общества, предоставляющих право голоса, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров-владельцев соответствующих категорий (типов) ценные бумаги публичного общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции публичного общества, указанные ценные бумаги.
Таким образом, законом предусмотрено несколько условий для реализации процедуры:
1. Лицо, направляющее требование о выкупе, должно быть владельцем 95 процентов общего количества акций публичного общества, предоставляющих право голоса, с учетом ценных бумаг, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам. Данное условие является обязательным в силу закона. Однако даже если мажоритарный акционер владеет меньшим пакетом акций, это не является непреодолимым препятствием для осуществления процедуры выкупа. В такой ситуации потребуется предварительно увеличить долю крупного акционера, например, путем выпуска дополнительных ценных бумаг.
2. Вторым обязательным условием является приобретение не менее 10% акций общества на основании добровольного или обязательного предложения.
Кроме того, при проведении процедуры мажоритарий обязан строго соблюдать нормы закона. К примеру, требование о выкупе должно быть направлено не позднее шести месяцев с даты истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, на основании которого было приобретено не менее 10% ценных бумаг (п. 2 ст. 84.8 ФЗ Об АО).
Важно отметить, что выкупить акции в рамках данной процедуры возможно по цене не ниже их рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:
- цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо стало владельцем более 95% общего количества акций публичного общества, предоставляющих право голоса, с учетом ценных бумаг, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;
- наибольшей цены, по которой лицо, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо стало владельцем более 95% общего количества акций публичного общества, предоставляющих право голоса, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.
Обязательным условием является также оплата выкупаемых ценных бумаг только деньгами, иным имуществом или путем зачета денежных требований их оплатить нельзя.
Также обязательным является наличие публичного статуса у компании. Если обратиться к главе XI.1 ФЗ Об АО, то можно увидеть, что все нормы, изложенные в ней и позволяющие акционеру консолидировать акции, распространяют свое действие на ценные бумаги публичных акционерных обществ. Вместе с тем смена наименования и приобретение публичного статуса подробно регламентированы ФЗ Об АО. Поэтому консолидация 100% ценных бумаг фактически реализуема в рамках любых акционерных обществ.
Как видно, процедура, позволяющая АО вытеснить миноритариев, является многоступенчатой и довольно сложной, требующей соблюдения всех условий и требований законодательства.
Специалисты АО «ИКТ» имеют большой опыт в проведении консолидации ценных бумаг и готовы бесплатно проконсультировать вас и предложить подходящий именно вам алгоритм действий, а также могут провести эту процедуру с минимальными временными и материальными затратами при неукоснительном соблюдении многочисленных требований закона.
Как избавиться от миноритарных акционеров
Вытеснение миноритарных акционеров
С каждым годом реестр акционеров лучше не становится – все больше появляется умерших и неустановленных лиц, ликвидированных юридических лиц.
Кроме того, пока в реестре находятся мелкие акционеры, не относящиеся к группе крупного собственника, затруднено использование следующих преимуществ:
- свободная продажа акций без необходимости контроля продажи более 30% (для ОАО и ПАО);
- внесение денег в уставной капитал с полным контролем;
- выпуск привилегированных акции с особым набором прав;
- прямое распределение дивидендов, экономия на выплате миноритариям;
- установление иного порядка подготовки и проведения общих собраний, а также принятие решений единственного акционера в упрощенном порядке;
- изменение количества голосов необходимых для принятия некоторых решений;
- беспроблемное принятие любых других ключевых решений, в том числе, о реорганизации в общество с ограниченной ответственностью (ООО);
- возможность продать предприятие инвестору по значительно более высокой цене, поскольку не нужно делать скидку из-за наличия мелких акционеров.
Как правило, компания развивается, крупный собственник инвестирует свои деньги в развитие, растут активы и соответственно растет стоимость одной акции.
Поэтому любой расчетливый собственник стремится довести свою долю до 100%.
Но при этом нужно очень серьезно принимать в расчет риск наличия мелких акционеров, поскольку, рано или поздно, они потребуют и добьются выплаты рыночной стоимости своего пакета акций, что, по сути, будет означать для крупного собственника потерю части своего предприятия.
Наличие указанной проблемы не было оставлено законодателем без внимания, поэтому в закон об акционерных обществах ввели норму, согласно которой крупный акционер вправе в принудительном порядке, без согласия мелких акционеров списать ценные бумаги с их счетов и зачислить их на свой счет в реестре, выплатив денежную компенсацию. Глава 11.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» регулирует правоотношения при приобретении крупных пакетов акций в публичных обществах, а именно:
Мы предлагаем Вам решение, позволяющее сделать Ваш бизнес исключительно Вашим!
Нашими сотрудниками отработаны ряд технологий, позволяющая поэтапно достичь желаемой цели — установить 100 % контроль крупного собственника над акционерным обществом.
- Процедуры добровольного и обязательного предложения, процедуры выкупа акций, которые довольно сложно сконструированы в законе, а негативные последствия нарушения установленного порядка велики.
- Обращение за помощью к профессионалам позволит исключить подобные риски и гарантированно, с соблюдением всех норм закона, консолидировать 100% акций в пользу крупного собственника!
Мы рекомендуем не затягивать ситуацию до момента, когда кто-то начнет требовать выплаты за акции и решить проблему путем списания акций у всех мелких акционеров в пользу определенного собственника с помощью установленных законом процедур. Размер компенсации за списание определяет непосредственно крупный акционер.
Мы предлагаем Вам решение, позволяющее сделать Ваш бизнес исключительно Вашим!
Нашими сотрудниками отработаны ряд технологий, позволяющая поэтапно достичь желаемой цели — установить 100 % контроль крупного собственника над акционерным обществом.