Справка о том что корпоративный договор не заключался образец

Примерная форма справки об отсутствии заключенного договора о порядке осуществления прав участников (подготовлено экспертами компании "Гарант")

Настоящим подтверждается, что по состоянию на [ число, месяц, год ] учредителями (участниками) [ указать наименование общества ] не заключался договор об осуществлении прав участников общества, предусмотренный п. 3 ст. 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ.

Руководитель [ подпись ] [ Ф. И. О. ]

Главный бухгалтер [ подпись ] [ Ф. И. О. ]

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Примерная форма справки об отсутствии заключенного договора о порядке осуществления прав участников

Как грамотно оформить корпоративный договор

Корпоративный договор – это договор, по которому бизнес-партнеры обязуются осуществлять корпоративные права определенным образом, воздерживаться или отказаться от их осуществления. В том числе обязуются голосовать определенным образом на общем собрании участников, согласованно управлять компанией, приобретать или отчуждать доли по установленной цене либо при наступлении конкретных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения долей до определенного момента (п. 1 ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ)).

Проще говоря, на основании такого договора партнеры добровольно ограничивают себя в корпоративных правах для достижения бизнес-задач.

Корпоративный договор заключается в простой письменной форме. Нотариальное заверение не требуется.

Зачем нужен корпоративный договор?

Корпоративный договор нужен для:

• оформления договоренностей бизнес-партнеров, которые нельзя прописать в уставе компании (например, в договоре отражаются договоренности временного характера и ограничения, которые распространяются не на всех партнеров);
• обеспечения стабильности и гибкости управления компанией;
• защиты интересов бизнес-партнеров и третьих лиц;
• обеспечения выполнения целей и задач бизнеса.

Кто может быть стороной корпоративного договора?

Сторонами корпоративного договора могут быть все или несколько участников компании (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Участники должны уведомить руководство компании о заключении договора, но его содержание раскрывать не обязаны.

Также сторонами корпоративного договора могут быть третьи лица: бенефициары, кредиторы, инвесторы, потенциальные покупатели доли или компании в целом (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ). Договор дает им уверенность в том, что компания не исчезнет, из нее не выведут ключевые активы, не поменяется владелец и т.д.

Чтобы обеспечить безопасность бизнеса, в своей практике я нередко указываю в качестве стороны корпоративного договора генерального директора компании и прописываю следующее условие: «Участие Общества в договоре в лице генерального директора и принятие Обществом (генеральным директором Общества) запретов и ограничений, предусмотренных настоящим договором, обеспечивается подписанием договора генеральным директором Общества. Обязанности и требования, установленные договором в отношении генерального директора Общества и Общества в целом, принимаются генеральным директором в качестве его должностных обязанностей и подлежат исполнению им в процессе своей деятельности. Положения договора, касающиеся генерального директора Общества, в полной мере распространяются на управляющего Обществом, если таковой будет назначен».

Зачем вносить в ЕГРЮЛ сведения о корпоративном договоре?

Регистрировать корпоративный договор в ФНС необязательно, и все же сведения о нем лучше внести в ЕГРЮЛ. Для этого нужно представить в налоговую инспекцию экземпляр договора и заявление по форме Р13014, утвержденной Приказом ФНС от 31 августа 2020 г. № ЕД-7-14/617@. В итоге в доступной всем выписке из ЕГРЮЛ появится отметка о наличии корпоративного договора.

Это позволит исключить нарушение условий договора. К примеру, при отображении сведений о нем в ЕГРЮЛ почти невозможно обойти временный запрет на отчуждение доли (ее продажу, дарение и т.д.) или выход из компании. Налоговики и нотариусы будут знать о корпоративном договоре и не допустят проведения противоречащей ему сделки.

Кроме того, суд может признать недействительной сделку, которую сторона корпоративного договора заключила в его нарушение. Но при условии, что сторона спорной сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ). Внесение сведений о нем в ЕГРЮЛ автоматически создает такое условие.

Когда можно заключить корпоративный договор?

В компании может быть сколько угодно корпоративных договоров. Любой участник может стать стороной каждого из них.

Бизнес-партнеры вправе заключить корпоративный договор до регистрации ООО и в любое время после создания компании.

Правила о корпоративном договоре применяются к соглашению о создании ООО, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ). Таким образом, условия договора можно включить в соглашение о создании ООО, чтобы повысить надежность первоначальных договоренностей бизнес-партнеров.

Что важнее – устав или корпоративный договор?

Корпоративный договор работает на базе устава компании. Он уточняет положения устава и не должен ему противоречить. Если расхождения все же нашлись, то не совпадающие с уставом положения корпоративного договора не сработают.

При этом в п. 7 ст. 67.2 ГК РФ сказано, что стороны договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с противоречием уставу. Однако эта норма не устанавливает приоритет корпоративного договора перед уставом, а лишь обеспечивает стабильность действия той его части, что уставу соответствует.

Чек-лист: какие вопросы можно урегулировать корпоративным договором?

Приведу примеры вопросов, ответы на которые бизнес-партнерам стоит отразить в корпоративном договоре.

1. Запрещается ли участникам компании отчуждать свои доли в течение определенного срока (т.е. продавать, дарить, менять доли и т.д.)? Если да, то какой это срок и есть ли исключения? Можно ли отчуждать долю при согласии на сделку всех участников? Можно ли продать долю по цене не ниже X долларов? На всех ли участников распространяется запрет отчуждения?

2. Запрещается ли участникам выходить из компании путем отчуждения своей доли? Если да, то в течение какого срока? На кого из участников распространяется запрет отчуждения?

3. Устанавливается ли минимальный или максимальный предел стоимости доли при ее продаже третьим лицам?

4. Вводится ли условие tag-along, при котором в случае продажи участником своей доли третьему лицу остальные участники вправе присоединиться к сделке и продать свои доли на аналогичных условиях? Когда действует или не действует tag-along?

5. Вводится ли условие drag-along, при котором в случае продажи участником своей доли третьему лицу остальные участники обязаны присоединиться к сделке и продать свои доли на аналогичных условиях? Когда действует или не действует drag-along?

6. Кто не может быть принят в компанию? В каких случаях все участники обязаны проголосовать против или за принятие нового участника (инвестора)?

7. Обязательно ли для приобретения доли потенциальный покупатель должен присоединиться к корпоративному договору? Как будут присоединяться к договору новые участники?

8. Какие участники вправе внести дополнительный вклад в уставный капитал при входе в компанию нового участника (инвестора), т.е. кто из участников защищен от размытия долей? Когда данное условие работает или не работает, сколько действует такая привилегия?

9. В каких случаях участнику запрещается приобретать долю или часть доли другого участника? Например, если в результате такой сделки размер доли окажется больше допустимого.

10. В каких случаях участники обязуются не реализовывать преимущественное право покупки доли или ее части? Например, если доля продается по опциону сотруднику компании или близкому родственнику.

11. Запрещается ли участнику предъявлять обществу требование о приобретении принадлежащей ему доли или ее части согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО?

12. Запрещается ли участникам приобретать доли в уставном капитале компаний-конкурентов, работать на них по трудовому или гражданско-правовому договору, иным образом участвовать в управлении (например, быть членом совета директоров)? Если да, сколько действуют такие запреты, каким критериям должна соответствовать компания-конкурент? Запрещается ли участникам осуществлять иную деятельность, конкурирующую с деятельностью компании (например, в качестве ИП)? Какие еще ограничения вводятся для участников, чтобы противодействовать возможному содействию конкурентам?

13. Запрещается ли участникам передавать в залог доли? Если да, то в течение какого срока, при каких условиях, есть ли исключения?

14. Обязаны ли участники зарезервировать часть своей доли для опционной программы (программы мотивации сотрудников и иных лиц)? Кто именно и какую часть доли обязан зарезервировать?

15. Обязан ли участник инициировать созыв общего собрания участников при соответствующем требовании миноритария (участника, владеющего долей в размере менее 10%)?

16. По каким вопросам участники обязательно должны проголосовать за или против? Например, за выплату компанией кредитору участника-должника действительной стоимости доли. Или за перевод активов компании в новую организацию при соблюдении определенных условий, в том числе в случае получения участниками долей в уставном капитале этой организации.

17. При несоответствии каким требованиям человек не может быть избран на должность генерального директора (управляющего)? В каких случаях участники не вправе голосовать за избрание человека на эту должность?

18. Нужно ли предусмотреть в компании совет директоров? В каких случаях участники обязаны проголосовать за образование совета? Какими должны быть его состав и компетенция?

19. В каких случаях участники обязаны проголосовать за внесение вкладов в имущество компании (в рамках ее дополнительного финансирования)? Как будет определяться общая сумма вкладов? Когда участники обязаны внести вклады непропорционально размеру своих долей?

20. В каких случаях участники обязаны проголосовать за или против распределения чистой прибыли компании (выплаты дивидендов)? Сколько действует такое условие?

21. В каких случаях участник обязан присоединиться к решению другого участника на общем собрании? Если такие случаи есть, кто к кому присоединяется?

22. Как искать выход из тупиковой ситуации, когда на общем собрании участников не получается принять решение? Например, более молодой участник присоединится к решению старшего. Либо в приоритете должно оказаться мнение бОльшего количества участников. Либо будет использоваться механизм, направленный на вывод из компании одной из противоборствующих сторон.

23. Сколько раз за определенный период времени участник вправе запрашивать информацию о деятельности компании?

24. Какая информация является конфиденциальной? В течение какого срока участники не могут ее разглашать? Корпоративный договор может содержать в себе NDA (соглашение о конфиденциальности)?

25. Согласны ли участники с направлением им юридически значимых сообщений по адресам электронной почты, указанным в корпоративном договоре?

26. Какие заверения дают участники? Например, заверения о том, что они не привлекались к уголовной ответственности, не имеют долгов, не объявлялись банкротами, не подвергались санкциям других стран, не являются резидентами другого государства или участниками конкретных организаций, не владеют прямо или через аффилированных лиц долями или акциями компаний-конкурентов.

27. Какую ответственность несет участник при нарушении условий корпоративного договора? Например, платит неустойку или лишается доли по опциону.

Как обеспечить исполнение корпоративного договора?

В качестве санкции за нарушение условий корпоративного договора можно предусмотреть лишение партнера доли или ее части. Используйте для этого опцион. Он позволяет в кратчайшие сроки во внесудебном порядке забрать долю у одного партнера и передать ее другому партнеру или третьему лицу (ст. 429.2 ГК РФ). Лишение партнера доли не влияет на действие корпоративного договора, если количество его сторон не стало меньше двух или иное не предусмотрено договором (п. 8 ст. 67.2 ГК РФ).

Порой опцион считают слишком жестким инструментом. Отнюдь. Во-первых, это договор, который партнер подписывает добровольно. Во-вторых, его необязательно активировать. Ведь бывает, что партнер нарушил корпоративный договор, но его можно понять и простить. Опцион обязывает только одну сторону – провинившегося партнера, а другая сторона – держатель опциона вправе решить, применить ли его.

Также обеспечить исполнение корпоративного договора можно путем наложения неустоек за нарушение его условий. Однако неустойки не так эффективны, как опционы. Поэтому неустойку лучше использовать при некритичных нарушениях, а опцион – при критичных.

Что такое корпоративный договор, и зачем он нужен: чек-лист для собственника

Как и в браке, залогом счастливых отношений между партнерами по бизнесу является общность видения. Особенно по глобальным вопросам типа привлечения инвестора, покупки или продажи бизнеса, наследования и т. д. Общность видения — это часть Программы защиты основателя бизнеса от Центра taxCOACH ® , одним из шагов которой является использование корпоративного договора.

Не только читать Публикации открытого бизнес-курса «Пять правил построения группы компаний без признаков дробления» сопровождаются видеоматериалами. Все 30 серий смотрите на youtube-канале Центра taxCOACH ® .

Анастасия Тайшина, эксперт Центра структурирования бизнеса taxCOACH ® :

«В нашей памяти сохранилось большое количество корпоративных войн с возбуждением уголовных дел, бесконечными жалобами и сутяжничеством. Случаются и весьма интеллигентные сценарии, когда конфликтующие собственники, сидя в соседних кабинетах, общаются между собой исключительно почтовой перепиской. И в том, и в другом случае в итоге страдает бизнес».

Причинами латентного недовольства партнеров, а значит предпосылками для заключения корпоративного договора могут стать:

• убежденность кого-то одного или каждого, что он делает для бизнеса больше другого, и, следовательно, прибыль распределяется несправедливо;
• частота, размер, форма распределения прибыли также может быть причиной конфликтов — допустим один партнер покупает дом/яхту/билет на полет в космос, а второй до сих пор считает лучшим подарком на день рождения новый станок. Одному надо часто, другому редко. Одному много, другим мало;
• блокировка деятельности бизнеса может стать неизбежностью для тех собственников, что «тянут одеяло на себя» вопреки мнению остальных партнеров, не желая искать баланс (избыточный контроль и доминирование);
• противоположные мнения по вопросам развития бизнеса, особенно в условиях ограничений или ухудшающейся экономической обстановки. Если не идут на компромисс два равноправных партнера — возникновение «тупиковых ситуаций» становится практически неизбежным;
• вхождение в бизнес нежелательных третьих лиц: когда партнер без ведома другого передает (юридически — продает, дарит, меняет) свою долю третьему лицу. Или еще хуже, когда «номинальный» участник компании, а по совместительству друг, неожиданно умирает, при этом реальный собственник бизнеса в числе наследников не значится. Попытка ввести наследников в систему управления бизнесом при жизни также может встретить конфликтный отпор со стороны остальных партнеров.

Там, где специфика договоренностей со-собственников бизнеса не охватывается возможностями законодательного регулирования или уставом компании, на помощь приходит корпоративный договор.

Что такое корпоративный договор

Корпоративный договор — это соглашение в первую очередь между собственниками компании, но не только. Законодатель позволяет фиксировать договоренности партнеров относительно совместного владения и управления организацией: входа/выхода из состава ее участников, особенностей имущественных отношений с ней и между собой, порядка голосования и т. д.

Заключение корпоративного договора возможно только для хозяйственных обществ (АО, ООО). В простой письменной форме, то есть заверять у нотариуса его не нужно. О факте заключения договора сама компания должна быть уведомлена в свободной форме.

Сторонами корпоративного договора могут быть как участники/акционеры общества, так и (внимание!) третьи лица. Законодатель прямо указывает на это, открывая тем самым дополнительные возможности для обеспечения владельческого контроля.

Соглашение может быть заключено и с кредиторами. В таком случае корпоративный договор становится дополнительным обеспечением исполнения обязательств перед контрагентами участников или самого общества. Например, банк или частный инвестор, предоставив финансирование компании, заключает договор с участниками этого общества в целях учета мнения банка по некоторым сделкам компании-должника.

Что можно решить с помощью корпоративного договора

За фразой из закона «осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом» скрываются большие возможности корпоративного договора как инструмента, позволяющего настроить механизмы управления и учесть все самые невероятные пожелания собственников бизнеса к системе владельческого контроля.

1) Посредством заключения корпоративного договора можно изменить объем власти, предоставленной тому или иному участнику, например:

• Защитить интересы миноритарных акционеров (участников с небольшой долей), предусмотрев обязательность учета их мнения при принятии решений по ряду конкретных вопросов или обязав мажоритариев голосовать определенным образом по некоторым вопросам (например обязательно выплачивать дивиденды);
• Отстранить миноритарных акционеров от решения любых управленческих вопросов;
• Лишить крупного участника-инвестора возможности единоличного принятия решений по ряду управленческих вопросов и т. п.

Обязанность учета мнения всех участников компании можно закрепить принятием решений единогласно. Но это не всегда может соответствовать интересам сторон, в том числе при последующем изменении состава участников, возникновении непредсказуемых ситуаций. В таком случае обязанность учесть мнение миноритарного участника по конкретным вопросам следует закрепить именно в корпоративном договоре.

Решение о продаже объекта недвижимости, ранее переданного компании миноритарием, принимается только так, как последний за него проголосует. Либо, наоборот, участник-инвестор с долей 51% по условиям договора при назначении директора обязуется голосовать за кандидата, предложенного основателем компании с долей в 49%, идейным вдохновителем проекта и его основным управленцем.

2) В корпоративном договоре можно зафиксировать различные правила игры — от самых простых до сложных:

• Порядок разрешения патовых ситуаций. Например, когда при наличии двух собственников с равными долями один голосует за принятие решения, а второй против. Можно предусмотреть передачу решения вопроса на рассмотрение другому органу общества. И Совет директоров, который мы разбирали в одном из выпусков, отлично подойдет на эту роль. Возможно назначить консультации с привлечением конкретного перечня лиц, пользующихся доверием и управленческим уважением у всех владельцев. Либо, крайняя ситуация, выкуп одним доли другого по заранее установленной цене или принятие решения о ликвидации компании и т. д.
• Условия защиты целостности бизнеса: запрет на выход из общества (продажу пакета акций, доли) до наступления определенного события или даты. В качестве такого обстоятельства может быть указано достижение определенных финансовых показателей обществом или наступление иных событий. В том числе, возможно предусмотреть запрет на продажу доли (пакета акций) третьим лицам.
• Договоренность не распределять прибыль на определенный период после запуска бизнеса, например в течение 3-х лет, а направлять ее только на развитие компании.
• Особый порядок отчуждения акций/доли: можно дополнительно указать конкретное лицо (или критерии его определения), не являющееся участником/акционером общества, которое пользуется преимущественным правом покупки акций/доли. При этом указать, что в случае отчуждения участником общества/акционером доли/пакета акций члену семьи участники/акционеры обязуются не использовать свое преимущественное право покупки доли/акций и оформить нотариальный отказ.
• Условия, позволяющие защитить интересы фактически отошедшего от дел участника ООО и интересы оставшихся действующих участников в случае, когда отчуждение доли третьим лицам никому из них не интересно.
• Обязанность участников/акционеров воздержаться от собственной аналогичной деятельности на определенной территории. На случай нарушения условий предусмотреть штрафные санкции и обязанность компенсировать убытки.
• Право каждой из сторон при возникновении определенных обстоятельств потребовать выкупа у другой стороны своих акций/доли или, наоборот, принудительно приобрести пакет акций другого акционера/участника по зафиксированной в соглашении цене, или же присоединиться к выкупу/продаже. При включении такого обязательства в корпоративный договор гарантировать его исполнение можно дополнительным оформлением опциона, воспользоваться которым один из собственников сможет при нарушении партнером договоренностей.

Чего корпоративный договор не может

Корпоративный договор не может обязывать участников/акционеров голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять их структуру и компетенцию. Такие его условия будут признаны ничтожными. Но в договоре может быть установлена обязанность проголосовать на общем собрании за включение в устав положений, регулирующих деятельность органов общества по усмотрению собственников.

Кроме того, он не создает обязанностей для любых других лиц, в том числе и иных участников, не являющихся сторонами договора.

О конфиденциальности корпоративного договора

По общему правилу, содержание договоренностей раскрывать не требуется: ни компании, ни другим участникам/акционерам, ни контрагентам, ни контролирующим органам.

Однако при сделке с долями/акциями нотариус/реестродержатель непременно поинтересуется у Общества о наличии между его участниками/акционерами корпоративного договора, с просьбой предоставить его или заверенную компанией справку об отсутствии подобных соглашений между ее собственниками.

Предоставлять весь текст договора нецелесообразно, достаточно обойтись выпиской из его положений, касающихся нюансов отчуждения долей/акций.

Информация о наличии корпоративного договора попадет в ЕГРЮЛ в случаях, если участники:

• договорились о непропорциональном долям распределении правомочий (тогда нужно будет указать, какое конкретно количество голосов фактически приходится на долю участника)

• предусмотрели ограничения и условия отчуждения долей.

Содержание корпоративного договора раскрывать опять таки не требуется.

Ответственность за нарушение условий корпоративного договора

Это самый важный вопрос. В нем и кроется вся сила данного инструмента.

На сегодняшний день суды активно поддерживают условия корпоративных договоров. Если в нарушение такого соглашения все же совершена какая-либо сделка, либо принято решение, то пострадавшая сторона имеет возможность:

• оспорить решения общего собрания участником общества, принятые с нарушением условий корпоративного договора;
• признать сделку недействительной.

Рассчитывать только на это — глупо. Но иную ответственность, типа штрафа или неустойки, необходимо прямо предусматривать самим договором. И это важно. Особенно учитывая, что суды взыскивают многомиллионные штрафы, установленные сторонами. А большая часть корпоративных договоров, что попадала нам в руки, ответственность вообще не предусматривали.

Безусловно, даже заключение корпоративного договора само по себе может оказаться недостаточным в ситуации многоаспектных договоренностей партнеров. Поэтому учитесь использовать сразу несколько из рассмотренных нами инструментов в Программе защиты основателей бизнеса.

Даже если сейчас отношения с партнерами доверительные и ничто не предвещает беды, владельцам компании непременно следует заключить корпоративный договор. Да, оформить корпоративный договор — дело непростое. Но это лучше, чем отрабатывать стратегии непрямых действий или перечитывать Сунь-Цзы в период корпоративной войны.

Напоследок, короткий чек-лист для заключения корпоративного договора: