Нотариальное удостоверение решений. Выбираем иной способ подтверждения принятия решений
Верховный суд РФ в своем обзоре судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных Обществах, в том числе Обществах с ограниченной ответственностью, от 25 декабря 2019 года разъяснил некоторые моменты, связанные с подтверждением принятия решений, в том числе моменты о применении пп. 3 п. 3 статьи 67.1 ГК РФ, об удостоверении решений собраний.
Как не заверять нотариально решение единственного участника и Протокол Общего собрания участников?
По умолчанию, согласно положению закона, обязательному нотариальному удостоверению подлежат только решение об увеличении Уставного капитала. Решение или Протокол при увеличении УК нужно заверять нотариально. Нотариус свидетельствует и удостоверяет факт проведения собрания.
Решения или Протокол о смене адреса, о смене директора, о смене ОКВЭД не нужно заверять нотариально.
Но для этого Вам нужно внести такие положения в Устав Общества. Чтобы в дальнейшем не заверять решения и протоколы нотариально, единственному участнику или собранию участников нужно единожды принять решение и удостоверить у нотариуса факт проведения собрания.
С января 2022 года удостоверение факта проведения собрания единственным участником стоит в Москве 2600 рублей, раньше цена была 4500 рублей за заверение факта проведения собрания при решении единственного участника. Протокол Общего собрания участников стоит 8100-11000 рублей в зависимости от времени, затраченного нотариусом на проведение собрания.
Итак, в этом решении или Протоколе Участник или собрание Участников должны принять Решение:
"Установить в соответствии c п.п.3, п.3, ст. 67.1 ГК РФ следующий порядок принятия решений общим собранием участников Общества – принятие решений участниками Общества единогласно и подписание Протокола всеми участниками Общества, принявшими участие в общем собрании участников Общества лично без нотариального удостоверения.
В случае, если Общество состоит из единственного участника, то все Решения принимаются участником единолично и оформляются в виде письменного документа – Решения, подписываемого Участником, без нотариального удостоверения."
Добавляем в Устав фразу, позволяющую не заверять нотариально Решение единственного участника или Протокол Общего собрания участников (ОСУ).
В Уставе ООО также нужно установить альтернативный или иной способ подтверждения принятия решений.
К альтернативным способам принятия решений общего собрания или решения единственного участника относятся любой способ фиксации проведения собрания, кроме нотариального удостоверения.
Например, подписание протокола всеми участниками или частью участников, с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения (видеофиксация), иным способом, не противоречащим закону.
В Устав, в главу об Общем собрании участников Общества, добавляем пункт:
"В соответствии со статьей 67.1 ГК РФ факт принятия общим собранием участников Общества решения (решений) и состав участников общества, присутствовавших при его (их) принятии, установлен альтернативный способ (иной способ) удостоверения – принятие решений участниками Общества единогласно и подписание Протокола всеми участниками Общества, принявшими участие в общем собрании участников Общества лично без нотариального удостоверения.
В случае, если Общество состоит из единственного участника, то все Решения принимаются участником единолично и оформляются в виде письменного документа – Решения, подписываемого Участником, без нотариального удостоверения."
Как только у вас будет решение и Устав с этими положениями, начиная с этого момента на всех собраниях участников или при принятии решений единственным участником можно не удостоверять нотариально факт принятия решений.
Для чего нужно устанавливать альтернативный или иной способ подтверждения принятия решений?
Ну, во-первых, Вы будете каждый раз экономить на нотариусе, не тратить деньги на заверение Решений и Протоколов собраний.
Во-вторых, банки тоже зачастую просят заверять нотариально все решения и протоколы, если уставом не установлен иной способ подтверждения принятия решений.
В-третьих, при одобрении крупных сделок или сделок с заинтересованностью, при отсутствии в Уставе альтернативного способа подтверждения принятия решений, каждое из решений нужно будет заверять нотариально. А если эта процедура не будет нотариально заверена, она может быть оспорена на том основании, что в Уставе Общества не установлены иной способ принятия решений, следовательно Решение или Протокол о проведении крупной сделки подлежал нотариальному удостоверению и так как решение не заверено нотариально, крупная сделка может быть признана недействительной.
Если Вы хотите заверять нотариально решения и Протоколы ОСУ.
С другой стороны, если у вас несколько участников и вы хотите защититься от корпоративных споров, тогда можно наоборот оставить только нотариальное подтверждение всех собраний.
Тогда никто не сфальсифицирует вашу подпись, не сменит без вашего ведома директора и т.д., а если и сделает, то у вас всегда будет право обратиться в Арбитражный суд для защиты, указав на то, что была нарушена корпоративная процедура проведения собрания.
Изменения в 14-ФЗ об ООО и Основы законодательства РФ о нотариате с 01.07.2021 года
Также 01.07.2021 года были внесены изменения в Статью 17. Увеличение уставного капитала общества Федерального закона №14-ФЗ об Обществах с ограниченной ответственностью, установивлен новый порядок заверения решений при увеличении уставного капитала.
Если раньше при свидетельствовании решения нотариус свидетельствовал верность подписи участника, то, начиная с 01.07.2021 года, нотариус удостоверяет факт проведения собрания единственным участником, о чем выдает соответствующее свидетельство.
Статья 17. Увеличение уставного капитала общества:
Было раньше: Факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения. Решение единственного участника общества об увеличении уставного капитала подтверждается его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом
Стало сейчас: Факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, факт принятия решения единственным участником общества об увеличении уставного капитала должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.
Изменения внесены и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате.
Удостоверение решения единственного участника юридического лица:
По просьбе единственного участника юридического лица нотариус удостоверяет факт принятия решения единственным участником юридического лица, о чем выдает свидетельство.
Нотариус устанавливает личность единственного участника юридического лица, его полномочия и право на принятие решения.
и про решение и Протокол при увеличении УК:
Факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, факт принятия решения единственным участником общества об увеличении уставного капитала должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.
Как обществу утвердить, что отсутствует необходимость нотариально удостоверять решения общего собрания (в свете последних разъяснений ВС РФ)?
Е.М. Тараненко,
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам
ВОПРОС
В конце декабря Президиум Верховного суда утвердил Обзор практики по корпоративным спорам. В нем указано, что нотариальному удостоверению подлежат:
- решения единственного участника;
- решение общего собрания участников о переходе на альтернативный способ подтверждения решений.
Эти позиции, как разъяснено в одном из отказных определений судьи Верховного суда, применяются к решениям, принятым после утверждения Обзора, т.е. после 25 декабря 2019 года.
При этом в соответствии с ч. 3 ст. 67.1 ГК РФ альтернативный способ подтверждения решений может быть предусмотрен уставом общества.
Правильно ли толкование указанных положений законодательства и правоприменительной практики, что в случае, если альтернативный способ предусмотрен уставом общества, то правила о нотариальном заверении не подлежат применению? Прописывание соответствующего альтернативного способа в уставе и его соблюдение достаточно для подтверждения принятия решений общим собранием участников общества?
ОТВЕТ
Толкование части 3 статьи 67.1 ГК РФ, данное Верховным судом РФ, правомерно. Если альтернативный способ предусмотрен уставом общества, то правило о нотариальном заверении не подлежат применению. Соответственно, если в уставе участники общества предусмотрели альтернативный способ подтверждения решения, то соблюдения этого альтернативного способа достаточно для такового подтверждения.
Судебной и правоприменительной практики, принятой с учетом правовой позиции Верховного суда РФ, указанной в Обзоре судебной практики от 25.12.2019, в базе КонсультантПлюс еще не содержится (поскольку, согласно позиции ВС РФ, применяется к решениям общих собраний, принятым после даты утверждения обзора).
ОБОСНОВАНИЕ
Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения (п. 2 «Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019)).
Согласно действующей редакции подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
При этом закон не содержит исключения в отношении решений единственного участника в части требования о нотариальном удостоверении, установленного подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ.
Таким образом, протокол общего собрания участников ООО, по общему правилу, подлежит нотариальному удостоверению, однако участникам предоставляется возможность установить иные, помимо нотариального удостоверения, способы подтверждения принятия решения общим собранием. Такие способы должны быть закреплены либо в уставе ООО, либо в решении общего собрания его участников, принятом единогласно.
Как указывает Верховный суд, следует отметить, что в целях защиты правовой определенности и разумных ожиданий участников гражданского оборота, разъяснения, приведенные в пунктах 2 и 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019, подлежат применению только при рассмотрении споров, связанных с оспариванием решений общих собраний участников (решений единственного участника), принятых после указанной даты (Определение Верховного Суда РФ от 30.12.2019 N 306-ЭС19-25147 по делу N А72-7041/2018).
В настоящее время решений суда, в который бы приводилась правовая позиция Верховного суда РФ, приведенная в Обзоре судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019) крайне мало, причем во всех этих решениях оспариваемые общие собрания (решения единственного участника) формировались до даты утверждения обзора. Например, это Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.01.2020 по делу N А65-30756/2019 Требование: О признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральная налоговая служба N18 по РТ. Решение: Требование удовлетворено в части.
В более ранней судебной практике приводятся, как правило, отсылки к абзацу третьему пункта 107 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»: Решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1 — 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 05.06.2019 N Ф01-2289/2019 по делу N А43-33560/2018, Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 25.06.2019 N Ф02-2707/2019 по делу N А58-9898/2017, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 24.12.2019 N Ф03-6001/2019 по делу N А51-4658/2019, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 24.10.2019 N Ф07-11178/2019 по делу N А56-89495/2016, Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.09.2019 по делу N А32-16732/2019).
Е.М. Тараненко,
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам
Изменение Устава для утверждения способа принятия решений в ООО
В настоящий момент практически во всех налоговых сложилась единообразная практика по применению Обзора судебной практики от 25 декабря 2019 года.
Согласно этому обзору все решения участника (участников) ООО, принятые после 29 декабря 2019 года, должны быть удостоверены у нотариуса, если иное не предусмотрено уставом или ранее принятым решением (которое также должно быть заверено).
Налоговые инспекции очень часто отказывают в регистрации внесения изменений, ликвидации и других действиях, если в комплекте документов присутствует решение, не удостоверенное у нотариуса.
А в случаях, если директор обращается за заверением формы на заявлении (Р13014, Р15016), то нотариусы отказывают в удостоверении подписи, пока им не предоставят заверенное решение (протокол).
Поэтому рекомендуем тем, у кого в Уставе нет необходимой формулировки, внести в учредительный документ положения, утверждающие альтернативный нотариальному способ подтверждения принятых решений и состава участников. Это касается как обществ с несколькими участниками, так и с единственным участником.
Обратите внимание, что решения об увеличении уставного капитала подлежат нотариальному удостоверению в соответствии со ст. 17 ФЗ «Об ООО» в любом случае, чтобы вы не указали в уставе.
Порядок изменения устава для утверждения способа принятия решений
Если у вас происходит изменение Устава по любым другим причинам (увеличение капитала, смена названия, адреса и т.д.), то логичным будет в новом уставе прописать необходимые положения.
Также можно без внесения других изменений в ЕГРЮЛ просто принять новую редакцию Устава. Процедура такой смены учредительного документа будет выглядеть следующим образом:
Шаг 1. Примите решение об изменении Устава.
Решение о внесении изменений в устав принимается общим собранием участников общества и оформляется в виде протокола. Если в ООО один участник, то достаточно его решения, оформленного в письменной форме.
Далее это решение необходимо заверить у нотариуса. Нотариус оформит свидетельство об удостоверении факта принятия решения и состава участников, присутствовавших при его принятии.
Шаг 2. Подготовьте форму Р13014 и заверьте её.
Обратите внимание, что форма Р14001 с 25 ноября 2020 года больше не применяется. Новая форма Р13014 утверждена Приказом ФНС России от 31.08.2020 N ЕД-7-14/617@.
Для смены Устава (если в ЕГРЮЛ не вносятся никакие изменения) в форме Р13014 необходимо заполнить только титульный лист и лист Н на заявителя.
При подаче документов в налоговую лично, по доверенности или по почте необходимо заверить форму Р13014 у нотариуса. Заявителем в этом случае является руководитель общества и именно он обязан посетить нотариуса для заверения подписи.
При онлайн подаче документов через Интернет с помощью квалифицированной электронной подписи (КЭП) это не требуется.
Шаг 3. Подготовьте новую редакцию устава (или лист изменений у нему).
В данном документе обязательно нужно будет прописать следующие положения:
«Принятие Общим собранием участников решения посредством очного голосования и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола общего собрания всеми участниками Общества, присутствовавшими на собрании, либо иным способом, утвержденным решением Общего собрания участников, принятым участниками единогласно. Нотариальное удостоверение принятия общим собранием участников Общества решения и состава участников Общества не требуется, если иное не предусмотрено настоящим Уставом или действующим законодательством».
«Если Общество состоит из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником Общества единолично и оформляются письменно. Решение единственного участника Общества подтверждается его подписью. Решение юридического лица, являющегося единственным участником Общества (осуществляющим права единственного участника Общества), подтверждается подписью лица, которое уполномочено выступать от его имени, и заверяется оттиском печати, если соответствующее юридическое лицо имеет печать. Нотариальное удостоверение принятия единственным участником Общества решения и состава участников Общества, участвовавших в принятии решения, не требуется, если иное не предусмотрено настоящим Уставом или действующим законодательством».
Рекомендуем добавлять оба эти пункта вне зависимости от количества участников в обществе на момент подачи документов.
Шаг 4. Подать заявление в налоговую.
Подать документы в налоговую необходимо в течение 7 рабочих дней с момента принятия решения.
Необходимо представить следующий комплект документов в регистрирующий орган:
- заявление по форме Р13014;
- протокол (решение) и свидетельство об удостоверении;
- новый устав или лист изменений к уставу;
- квитанция об уплате пошлины (за исключением электронной подачи, т.к. в этом случае пошлина не оплачивается);
- доверенность, заверенная нотариально (при необходимости).
Шаг 5. Получить результат государственной регистрации изменения.
Регистрация изменений в налоговой инспекции осуществляется в течение пяти рабочих дней, после чего заявителю выдаются:
Внеси изменения в устав и работай спокойно
Рекомендуем тому, кто еще не сделал, внести в устав общества с ограниченной ответственностью (ООО) положения, закрепляющие возможность альтернативного нотариальному способу подтверждения принятых решений и состава участников. Это касается как обществ с несколькими участниками, так и с единственным участником.
Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников ООО решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
На практике мало кто заверял каждое решение общего собрания участников нотариально. В основном, участники предпочитали изначально включить в устав ООО положения о возможности альтернативного способа подтверждения принятых решений и состава участников. Те, кто не закрепил такой альтернативный способ прямо в уставе, включали в каждое решение соответствующую дополнительную повестку дня, например, с такой формулировкой: «определить способ подтверждения принятия собранием решений по вопросам повестки дня и состава участников, присутствующих при их принятии, как подписание протокола всеми присутствующими на собрании участниками, в связи с чем протокол не подлежит нотариальному удостоверению».
Требование о нотариальном удостоверении решений общего собрания участников ООО на решение единственного участника не распространялось, что подтверждалось судебной практикой, разъяснениями Федеральной налоговой службы, Банка России, Федеральной нотариальной палаты.
25 декабря 2019 года Президиумом Верховного Суда РФ утвержден Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах.
Из данного Обзора, в том числе, следует:
- Решение общего собрания участников ООО, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения.
Иными словами, больше не получится избежать нотариального заверения решения, включив в него дополнительную повестку дня, как описано выше. Теперь остается три возможных варианта действий:
- нотариально заверять решения каждый раз;
- однократно нотариально заверить решение, в котором участники установят, что в отношении всей будущих решений будет применяться альтернативный способ подтверждения, например, подписание решения всеми присутствующими участниками;
- внести непосредственно в устав положения о возможности применения альтернативных способов подтверждения.
Первый вариант весьма затратный с финансовой и временной точки зрения. На практике он будет крайне неудобен. Второй вариант возможен, но нужно будет не забывать каждый раз брать это решение с собой к нотариусу.
Третий вариант, с нашей точки зрения, представляется наиболее предпочтительным. Кроме того, практически при любом обращении к нотариусу требуется предъявить устав.
- Требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника.
В указанном обзоре Верховный суд РФ изложил свое наиболее неоднозначно оцениваемое юридическим сообществом мнение о том, что положения подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК о необходимости нотариального удостоверения решений общего собрания участников ООО распространяются, в том числе, и на ООО с единственным участником.
Свою позицию суд аргументирует стремлением исключить подделки подписей на решениях не только общих собраний, но и единственного участника, которые также подвержены риску фальсификации. Кроме того, суд указывает на то, что закон не содержит прямых исключений в отношении решений единственного участника в части требования о нотариальном удостоверении.
Как эта позиция суда должна реализовываться на практике, еще не совсем понятно, поскольку отсутствует механизм нотариального удостоверения принятых единственным участников решений. Скорее всего, нотариусы будут заверять лишь подлинность подписи единственного участника на решении.
В данном случае мы бы также рекомендовали ООО с единственным участником закрепить в уставе возможность применения альтернативных нотариальному способов подтверждения.
В своём Определении от 30 декабря 2019 г. № 306-ЭС19-25147 Верховыный суд дал ответ на вопрос, распространяются ли указанные выше требования на решения общих собраний и единственного участника, принятые ранее 25.12.2019. Суд пояснил, что в целях защиты правовой определенности и разумных ожиданий участников гражданского оборота, разъяснения, приведенные в пунктах 2 и 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019, подлежат применению только при рассмотрении споров, связанных с оспариванием решений общих собраний участников (решений единственного участника), принятых после указанной даты.
Информация для ООО с иностранным участием:
Обществам с иностранным участием, которые не последуют нашим рекомендациям, нужно обратить внимание, что подтверждение принятых решений собранием должно происходить согласно российскому законодательству о нотариате. Для этого руководители участников или их представители по доверенности должны будут явиться к российскому нотариусу.
В ближайшие месяцы вопрос заверения решений будет актуальным для годовых собраний, а они должны проводиться в строго определенные сроки и только в очной форме. (Напомним, что с 1 октября 2019 года на решения общих собраний участников, принятых в заочной форме, требование о подтверждении принятых решений и присутствующих при этом участников не распространяется).
Свидетельствование подписи единственного участника на решении возможно как по российскому, так и по иностранному законодательству. В связи с этим, иностранный единственный участник сможет заверить свою подпись за границей, проставить апостиль и направить его в Россию для нотариального перевода.