Что такое договор коммерческой концессии

Что такое договор коммерческой концессии

ГК РФ Статья 1027. Договор коммерческой концессии

Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 1027 ГК РФ

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

(п. 1 в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

4. К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII настоящего Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии.

Простыми словами о концессии, концедентах и концессионерах

Концессия происходит от латинского слова concessio, что означает «разрешать». Простыми словами, концессия представляет собой разрешение, выданное властями частному бизнесу на работу с государственным имуществом. Выгоду от этого получают обе стороны.

Определение концессии

Концессия — это форма партнерства между государством и частными компаниями, в рамках которой власти дают бизнесу полномочия на эксплуатацию государственных объектов или предоставление государственных услуг в течение определенного периода времени. Взамен частный бизнес обязуется выполнять ряд условий концессионного соглашения, например, вкладывать деньги в развитие объекта, вносить в бюджет концессионные платежи, гарантировать качественное обслуживание населения.

Что такое концессия простыми словами? Объясним на примере. Город подписывает с компанией договор на строительство и последующую эксплуатацию автомобильного моста через реку. После строительства компания передает мост в собственность государства и продолжает его обслуживание, получая за это деньги. Все в плюсе: государству не пришлось тратить бюджетные средства на возведение моста, бизнес получает прибыль за обслуживание объекта.

В России еще в 2005 году был принят федеральный закон «О концессионных соглашениях» , именно он регулирует все вопросы, связанные с концессиями.

Концессионное соглашение — это договор между концедентом, которым является федеральное правительство, региональные или муниципальные органы власти, и концессионером — частной компанией. Договор дает бизнесу право на использование государственной собственности для коммерческого производства товаров или предоставления услуг, например, транспортных или коммунальных.

В рамках соглашения концедент обязан осуществлять контроль за выполнением условий договора со стороны концессионера, а также за обеспечением качества предоставляемых услуг и соблюдением правил техники безопасности, экологических норм и т.д. Концедент защищает интересы государства и гарантирует выполнение обязательств концессионера.

Если вашему бизнесу не хватает денег для выполнения контрактов, воспользуйтесь легким кредитом от Совкомбанка.

Не хватает денег, чтобы пополнить оборотные средства или исполнить контракты? «Легкий кредит» от Совкомбанка поможет решить эти проблемы. Оформите с пятикратной выгодой в несколько кликов до 5 млн рублей.

Соглашения и условия

Концессионное соглашение может относиться к различным видам государственной собственности, таким как автомобильные и железные дороги, мосты, аэропорты, морские и речные порты, гидроэлектростанции, добыча полезных ископаемых и т.д. Концессионер по договору получает право эксплуатации и управления государственным объектом в течение определенного периода, как правило, это срок от 10 до 50 лет. Соглашения бывают двусторонними или многосторонними.

Концессионное соглашение содержит различные условия, включая:

• обязательства концессионера по модернизации государственного объекта;
• внесение концессионных платежей в пользу государства;
• обязательства по предоставлению качественных услуг гражданам;
• передача государству объекта после его строительства или реконструкции либо после истечения срока действия концессии.

Концессионное соглашение помогает государству привлекать частные инвестиции в развитие государственной инфраструктуры и экономики, а также обеспечивает эффективное использование государственных ресурсов и улучшение качества услуг. При этом контроль за использованием имущества остается в руках государства. Бизнес получает право на владение объектом концессии и его эксплуатацию для получения прибыли.

Компании, участвующие в концессионных проектах, могут быть как местными, так и международными. Концессионеры должны соответствовать определенным требованиям, установленным в законодательстве. Обычно выбор концессионера осуществляется через объявление тендера.

Концессионные проекты могут быть долгосрочными — на несколько десятилетий — и связанными с очень крупными инвестициями. Участие в такой концессии — серьезный шаг для компании, требующий тщательного изучения ситуации на рынке и оценки рисков.

Чтобы проверить надежность контрагента, воспользуйтесь специальным сервисом Совкомбанка.

Хотите проверить контрагента на благонадежность, но не знаете, как это сделать? Клиенты Совкомбанка не задаются этим вопросом, а пользуются специальным сервисом «Проверка контрагентов» в интернет-банке. Проверяйте партнеров и будьте спокойны за свой бизнес.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии может быть заключен и между частными компаниями. Такие отношения регулируются Гражданским кодексом . В рамках договора одна сторона — концессионер — получает от другой стороны — концедента — право на использование определенных знаний, технологий, товарных знаков, другой интеллектуальной собственности для создания и/или управления бизнесом. В обмен концессионер платит концеденту роялти и соблюдает ряд условий, прописанных в договоре.

Разберем на примере. На рынке много лет работает компания «Торторай», которая по собственной рецептуре готовит и продает под своим узнаваемым брендом различные кондитерские изделия. С ней заключает договор коммерческой концессии молодая компания «Крутой замес», занимающаяся продажами выпечки. По договору молодая компания получает право использовать рецептуру «Торторая», соблюдать правила производства и продавать такие торты и пирожные под узнаваемым брендом. Компания-производитель по договору получает хороший процент с продаж.

Договор коммерческой концессии может относиться к различным областям бизнеса, таким как продажа товаров, предоставление услуг, производство, сбыт и т.д. Он может также включать в себя обучение персонала, техническую и маркетинговую поддержку. Такой договор является типом франчайзингового договора, но отличается тем, что концедент не предоставляет концессионеру готовый бизнес-формат, а только интеллектуальную собственность и знания, необходимые для создания и управления бизнесом.

Что такое транзакция

Заключение

Концессии в современном мире являются важной частью экономики, позволяют выстроить эффективное управление в целом ряде отраслей, улучшить обслуживание граждан, привлечь крупные инвестиции в социально важные проекты. Однако государство должно соблюдать осторожность при выборе концессионеров и гарантировать, что общественные интересы не будут принесены в жертву бизнес-интересам.

Договор коммерческой концессии: права и обязанности сторон, подводные камни

* В расчетах используются средние данные по России на момент написания статьи. В каждой статье есть калькулятор расчета прибыльности бизнеса, который позволит вам рассчитать актуальные на сегодня ключевые показатели доходности.

Права и обязанности сторон в договоре коммерческой концессии

В зависимости от конкретного договора некоторые его условия могут изменяться. Однако в договоре коммерческой концессии всегда прописываются определенные права и обязанности для обеих сторон соглашения, которые остаются неизменными в большинстве случаев (ст. 1031 и ст. 1032 ГК РФ). Рассмотрим их более подробно.

Права и обязанности франчайзера в договоре концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (франшизодатель) обязана предоставить другой стороне (франшизополучателю) всю информацию, которая необходима той для полноценного осуществления прав, переданных по договору, и ведения предпринимательской деятельности. Также, если иные условия не предусматриваются договором, франчайзер должен обеспечить проведение государственной регистрации договора коммерческой концессии, оформить в установленном порядке и выдать франчайзи все лицензии, предусмотренные договором (п. 1 ст.1031 ГК РФ), и в дальнейшем осуществлять контроль качества выполняемых или предоставляемых на основе договора работ (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Наконец, он обязан оказывать постоянную техническую и консультативную помощь франшизополучателю, которая включает в себя, в том числе, и содействие в обучении и повышении квалификации работников предприятия франчайзи (опять же при условии, что иное не оговаривается в соглашении).

Определенные условия (например, требование контроля работы франчайзи со стороны франчайзера) не считаются существенными по закону. И в каждом конкретном случае их соблюдение зависит от добросовестности франшизодателя и от того, насколько его беспокоит репутация его компании. Если же речь идет не о договоре коммерческой концессии, а о лицензионном договоре об использовании товарного знака, то последний в обязательном порядке должен содержать условия контроля качества лицензионных товаров со стороны лицензиара. И если рассматривать лицензионный договор как часть договора франчайзинга (по сути, таковым он и является в данном случае), то было бы логично добавить такое условие и в соглашение между франчайзером и франчайзи. Хотя соблюдение этого условия сопряжено для головной компании с дополнительными расходами, но они не столь значительны, как вред, который может нанести ее репутации недобросовестный франшизополучатель.

И все же ситуация в этом сфере медленно, но верно изменяется к лучшему. Например, правообладатель (франчайзер) несет субсидиарную ответственность по требованиям, которые предъявляются к качеству товаров и услуг пользователя (франчайзи). Это условие защищает, в первую очередь, интересы потребителей. Люди, приобретая продукцию под определенной торговой маркой или же пользуясь услугами, которые предлагает компания-франчайзи известного бренда, ожидают, что качество этой продукции будет соответствовать качеству товаров и услуг головной компании. И здесь уже вопрос стоит не только о защите репутации франчайзера, но и об обмане потребителей, если предлагаемые им товары и услуги не соответствуют стандартам качества.

В том случае если франчайзи не только реализует продукцию, но и занимается ее производством, тогда он несет солидарную ответственность с франшизодателем (важный момент: с франчайзера и в этом случае ответственность полностью не снимается!). Какие последствия это имеет для обеих сторон? Если ваш франчайзи производит и продает некачественный товар под вашей торговой маркой, то, в соответствии со ст. 323 ГК РФ, недовольные покупатели вправе предъявлять свои претензии как обеим сторонам по договору, так и любой из них в отдельности – франчайзи (как производителю товара), и франчайзеру (как владельцу торговой марки, под которой этот товар производится).

Это весьма важный момент, который часто упускается предпринимателями из виду. Требования к качеству товаров или услуг определяются в соответствии с соглашениями, заключенными между пользователями и контрагентами (ст. 469, 721 ГК РФ и т. д.). И правообладатель, и пользователь – оба несут ответственность за их качество. Причем франчайзер отвечает и в том случае, когда качество его продукции оказывается хуже, чем у пользователя. Но при этом ответственность франшизодателя распространяется исключительно на качество продукции. Это означает, что если ваш франчайзи не соблюдает условия договора по количеству, срокам поставок, ассортименту, комплектности и т. п., то в этом случае ответственность на вас как франшизодателя не возлагается. Хотя на сегодняшний день в Гражданском Кодексе РФ нет положения, которое бы определяло ответственность пользователя по договору коммерческой концессии. Сейчас требования к пользователю подпадают под общие нормы ответственности: это ответственность продавца за качество продаваемых товаров (ст. 469-477, 503-505 ГК РФ), ответственность подрядчика за качество выполненных работ (ст. 721-725, 737 ГК РФ) или услуг (ст. 783 ГК РФ).

Несмотря на проблемы в отечественном законодательстве, изменения в Гражданском кодексе, предусматривающие субсидиарную ответственность франчайзера за действия франчайзи, позволяют поднять всю франчайзинговую систему в нашей стране на качественно новый уровень. Теперь франшизодатель напрямую заинтересован в том, чтобы его партнеры работали добросовестно. В крайнем случае, законом предусмотрена своего рода «страховка», позволяющая франчайзеру бороться с недобросовестными партнерами и мотивировать своих франчайзи на улучшение качества своей работы. Франшизодатель может расторгнуть договор в одностороннем порядке, если франшизополучатель не соблюдает установленные стандарты или не выплачивает вознаграждения в пользу франчайзера. Также он вправе ограничивать территорию ведения бизнеса для франчайзинговых предприятий и устанавливать для них единые условия (например, цены). Последний вариант позволяет снизить конкуренцию между получателями франшиз одной головной компании (например, в пределах одного региона) и мотивировать их развивать свой бизнес, возможно, даже через партнерство друг с другом.

Права и обязанности франчайзи в договоре концессии

На бумаге все выглядит просто: франчайзер обеспечивает франчайзи все условия для реализации последним всех предоставленных ему прав и ведения предпринимательской

деятельности, а франчайзи обязуется со своей стороны использовать наименование и коммерческое обозначение франшизодателя в рамках договора, реализовать полученные им права в полном объеме и обеспечить такое качество своих товаров, работ или услуг, которое будет полностью отвечать требованиям правообладателя. Для выполнения этих обязательств франчайзи получает от франчайзера все необходимые инструкции, которые касаются широкого спектра вопросов – от оформления торгового зала до использования объектов исключительных прав. Франшизополучатель обязуется не передавать конфиденциальную информацию (в том числе и производственные секреты), полученную от головной компании, третьим лицам (ст. 1032 ГК РФ). И в этом пункте мы снова сталкиваемся с противоречиями в российском законодательстве.

Тренинговый центр онлайн за 120 000 руб.

12 ТРАНСФОРМАЦИОННЫХ ИГР, 35 ТРЕНИНГОВ.
ПОЛНОЦЕННАЯ ИНФРАСТРУКТУРА ДЛЯ РАБОТЫ
ОФЛАЙН + ОНЛАЙН.

В стоимость входит комплект материалов для очного проведения 12 т-игр и 35 тренингов. Виртуальный бизнес-кабинет для проведения этих программ в онлайн-формате. Живое обучение. Поддержка в процессе работы.

Фактически франчайзер продает своим франчайзи не только и даже не столько физические объекты (например, свою продукцию, материалы, сырье, оборудование), сколько информацию – свои знания, опыт, разработки. Именно она представляет наибольшую ценность в этой сделке. Информация, согласно ст. 128 ГК РФ, относится к объектам гражданских прав. А п. 1 ст. 1027 ГК РФ определяет, что входит в охраняемую коммерческую информацию, которая передается по договору коммерческой концессии от правообладателя пользователю.

Под коммерческой информацией понимают совокупность сведений о производственном опыте и знаниях по ведению бизнеса, которые принадлежат правообладателю, но не имеют охранных документов (по И. В. Рыковой). В данном случае речь идет об информации, которая составляет служебную или коммерческую тайну. Впрочем, далеко не вся информация, соответствующая вышеупомянутым требованиям, является коммерческой тайной. По закону коммерческой тайной может считаться лишь та информация, которая представляет действительную или возможную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. То есть если вы выставляете какую-либо информацию на продажу и она никого не интересует, так как не может быть использована кем-либо в каких-либо целях, то это уже не коммерческая тайна. Сведения, которые относятся к тайне, не должны быть известны третьим лицам, для которых они представляют коммерческий интерес (вашим конкурентам, контрагентам, клиентами и т. д.), и к ним не должен быть предоставлен свободный доступ на законных основаниях. Если третье лицо находит «секретную» информацию в журнальных статьях о вашей компании, в открытых отчетах или же путем анализа образцов вашей продукции, выпущенной в широкую продажу, то эти сведения не являются коммерческой тайной.

Наконец, обладатель такой информации, которая считается коммерческой тайны, должен принимать меры к охране ее конфиденциальности. Способы охраны могут быть различными – как технического, так и юридического характера, главное, — цель применяемых мер. Есть еще одна особенность коммерческой тайны, которая позволяет отделить это понятие от смежных с нею. Коммерческая тайна отличается от других видов тайн тем, что сведения, которые ее составляют, относятся напрямую к коммерческой деятельности предпринимателя и представляют коммерческую ценность.

Одна из законных возможностей для третьего лица приобрести права на использование информации, составляющей коммерческую тайну, — это заключение договора коммерческой концессии с правообладателем. Причем эта информация может касаться как способов и методов осуществления собственно предпринимательской деятельности (продажа товаров, оказание услуг), так и методов организации и управления предприятием, проектов и схем планировки сооружений и зданий, дизайна изделий и пр.

В договоре коммерческой концессии нередко фигурирует такой термин, как «ноу-хау». Некоторыми специалистами ноу-хау выделяется в самостоятельную разновидность конфиденциальной информации. Так, В. А. Дозорцев определяет его как «данные о решении в любых сферах практической деятельности, допускающем практическое использование и пригодном для участия в экономическом обороте в силу неизвестности и недоступности другим лицам». Причем эти данные должны быть зафиксированы на материальном носителе, чтобы их можно было идентифицировать. Мы не будем углубляться в юридические дебри. Скажем лишь, что к охраняемой коммерческой информации, составляющей коммерческую тайну, относятся и ноу-хау, которые также передаются правополучателю по договору коммерческой концессии, и он может их использовать на оговоренных соглашением условиях. Таким образом, к основным обязанностям франчайзи относится неразглашение конфиденциальной коммерческой информации, предоставленной ему франчайзером (ст.139 ГК РФ). Пользователь обязан использовать полученные от франчайзера исключительные права строго на тех условиях, которые обозначены в договоре.

У франшизополучателя есть еще несколько важных прав, которые мы не упомянули ранее. Во-первых, за ним сохраняется преимущество при продлении договора. Договор коммерческой концессии заключается в большинстве случаев на срок от трех до семи лет. По истечении его срока действия франчайзи имеет приоритетное право его продления, если он добросовестно исполнял все свои обязанности (п. 1 ст. 1035 ГК РФ). При этом условия нового договора могут быть изменены по соглашению сторон. Если же франчайзер по каким-либо причинам отказался продлевать договор, то он не имеет права продавать эту же франшизу другому предприятию на этой же территории и на этих же условиях в течение одного года (п. 2 ст. 1035 ГК РФ). В противном случае бывший франчайзи может потребовать в суде либо перевести на себя права и обязанности по новому заключенному договору и возместить убытки, причиненные отказом пролонгировать его договор, либо только возместить убытки в полном объеме, включая упущенную выгоду (на выбор потерпевшей стороны).

Помимо вышеупомянутых обязанностей франшизополучателя к наиболее значимым относится запрет на введение потребителя в заблуждение. Это означает, что пользователь обязан информировать своих клиентов или покупателей о том, что он осуществляет свою деятельность по договору коммерческой концессии (ст. 1032 ГК РФ).

Помимо стандартных пунктов в договор коммерческой концессии по соглашению сторон могут быть добавлены дополнительные условия, ограничивающие свободу действия франчайзера или франчайзи. Чаще всего франшизодатель настаивает на том, чтобы другая сторона никак не сотрудничала с его конкурентами. Но в этом случае договорные условия, ограничивающие конкуренцию, не должны подпадать под действие соответствующего закона, иначе они будут оспорены и признаны недействительными.

Недостатки договора коммерческой концессии

Несовершенства законодательной системы приводят к определенным недостаткам в форме договора коммерческой концессии. В частности, специалисты отмечают трудности сохранения требования о конфиденциальности коммерческой тайны. Недостаточная защита прав франчайзера в этом вопросе приводит к тому, что франшизополучатели передают своим франчайзи далеко не все данные, которые необходимы последним, из опасения, что эти сведения, составляющие коммерческую тайну, будут переданы (или проданы) другим лицам. Соответственно, от этого страдают обе стороны.

Закон не дает защиты франшизодателям и в тех случаях, когда франчайзи, потерпевшие неудачу по субъективным причинам (несоблюдение стандартов, неумелое руководство и т. д.) дискредитируют и всю франчайзинговую систему. Существует опасность и обратной ситуации, когда, напротив, успешные франшизополучатели выходят из бизнеса и открывают собственную компанию в той же отрасли и в том же регионе, превращаясь в прямых конкурентов бывшего франчайзера, чьи знания и наработки они продолжают использовать. Эти ситуации приводят к тем же последствиям – франчайзеры не доверяют своим франчайзи и рассматривают их скорее как представляющих потенциальную опасность своему бизнесу, а не как партнеров.

Большие нарекания со стороны предпринимателей вызывает и солидарная ответственность, которую несет франчайзер наравне с франчайзи. С одной стороны, закон таким образом защищает интересы потребителей, но, с другой стороны, солидарная ответственность предусматривает и совместное ведение одного бизнеса. В то время как изначально франчайзинговая система предполагает, что головная компания и франшизные предприятия – более независимые друг от друга структуры, нежели головная компания и ее филиалы. Франшизодатель не может и не должен контролировать работу своих франчайзи в тех сферах, которые выходят за рамки соглашения. Даже если окажется, что франшизополучатель недобросовестно ведет свою деятельность, что негативно отражается на репутации самой компании и всей ее структуры франчайзинга, у головной компании все равно нет возможности как-либо воспрепятствовать этому, если, в целом, действия франчайзи не противоречат договору и закону.

Не нравится франчайзерам и запрет на изменение условий договора при его продлении. Вернее, их можно изменить, но лишь в том случае если вторая сторона согласится на это. Очевидно, что франшизополучателю нет никакого смысла соглашаться на заведомо худшие для него условия, и правообладателю приходится идти в ущерб своим интересам. За несколько лет существования франчайзингового предприятия на рынке ситуация может кардинально измениться, франшизодатель все это время будет вкладывать время, деньги и силы в развитие своего бренда и улучшение репутации компании, но отдачу с этих вложений он сможет получить лишь от новых франчайзи.

Франчайзи же больше всего не нравится обязательство информировать потребителей о том, что они ведут свою предпринимательскую деятельность по договору коммерческой концессии. В этом есть определенный резон, ведь клиент, привлеченный звучным брендом, предполагает, что именно с этой компанией он будет взаимодействовать. И тот факт, что под известным торговым знаком может находиться совсем другое предприятие, вряд ли вызовет у него такое же доверие.

Что такое договор коммерческой концессии

14.06.2023 года Верхнеуральский районный суд Челябинской области разрешил очередной спор, связанный…

Размытие доли в OOO

07 июня 2023 г. АС Московского округа поддержал позицию доверителей фирмы, оставив в силе судебные а…

Субсидиарная ответственность после банкротства

Московский городской суд 24.04.2023 г. отказал в удовлетворении апелляционной жалобы по делу о привл…

Судебная практика

• 18.04.2023.

Навязанная страховка

Для современного этапа развития российской экономики характерен огромный дисбаланс в переговорных во…

Центр прибыли и центр убытков в банкротстве

14.11.2022 г. Верховный суд РФ рассмотрел банкротный спор, оценив действия участников очередного дел…

Обеспечительные меры при субсидиарной ответственности

17 ноября 2022 года АС Московского округа рассмотрел жалобу на судебные акты судов первой и апелляци…

Поиск

Публикации Договоры с бизнес-партнерами

Коммерческая концессия (франчайзинг)

Коммерческая концессия — термин, применяемый в российском законодательстве, и известный как франчайзинг [1] в международной практике, означает передачу пользователю (франчайзи) за вознаграждение комплекса принадлежащих правообладателю (франчайзеру) исключительных прав в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии (далее «Договор») регулируется в России положениями главы 54 и правилами раздела VII Гражданского кодекса РФ (ГК) [2] и включает ряд обязательных условий.

Стороны Договора

Сторонами по Договору могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. При этом важно подчеркнуть, что если на момент государственной регистрации Договора, например, физическое лицо утратит статус индивидуального предпринимателя, то будет нарушено требование п. 3 ст. 1027 ГК в части субъектного состава участников Договора [3], что повлечет ничтожность Договора.

Собственно права и обязанности Сторон определяются согласно ст.ст. 1031-1033 ГК.

Важно, что при надлежащем исполнении своих обязанностей франчайзи по истечении срока действия Договора:

• — имеет преимущественное право заключить Договор на новый срок,
• — а в случае отказа правообладателя в этом и заключении в течение года Договора на аналогичных условиях с другим пользователем — требовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному Договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним Договор, или только возмещения таких убытков.

По Договору передаются:

• — исключительные права, включающие право на товарный знак, знак обслуживания, права на другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав, в том числе на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау);
• — также могут быть переданы права использования на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (ст. 1225 ГК), в т.ч. для программы для ЭВМ, базы данных, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем и другие объекты.

Наименование мест происхождения товаров и фирменное наименование не входят в комплекс передаваемых по Договору прав. Обратите внимание, что коммерческое обозначение и фирменное наименование организации – это не одно и то же, последнее закрепляется в учредительных документах и ЕГРЮЛ (ст. 1538 ГК);

• — также по Договору подлежат передаче право на использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя, но только с указанием минимального и (или) максимального объема их использования.

Кроме того, п. 1 ст. 1029 ГК предусмотрено как право, а в некоторых случаях и как обязанность пользователя, — коммерческая субконцессия — предоставление права пользователю разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса.

Вознаграждение

Вознаграждение по Договору может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной Договором (ст. 1030 ГК).

В договорной практике можно встретить такие аналоговые понятия как:

• — паушальный платеж — четко зафиксированная в тексте Договора сумма, не зависящая от объема реализации продукции, выплачиваемая как в один, так и в несколько этапов либо периодически,
• — роялти — платежи, непосредственно зависящие от фактических результатов коммерческого использования франшизы, выплачиваемые в течение всего срока действия Договора, по окончании каждого отчетного периода, начиная с даты вступления Договора в силу,
• — комбинированный платеж — гибкая и наиболее приемлемая для обеих сторон комбинация, включающая авансовый платеж (в виде твердой суммы) и последующих роялти.

Срок действия Договора

При заключении Договора Стороны могут:

• -указать определенный срок его действия (с учетом срока действия исключительного права);
• — не указывать срок — в результате будут применимы положения ст. 1235 ГК о том, что в случае, когда в Договоре срок его действия не определен, то Договор считается заключенным на пять лет.

Если в период действия Договора истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому Договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, Договор продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные п. 3 ст. 1037 и ст. 1039 ГК.

Порядок прекращения Договора определен в п.п. 1,2 ст. 1037 ГК.

Письменная форма и обязательная регистрация Договора

Требования о заключении Договора в письменной форме как и о его государственной регистрации являются обязательными. При несоблюдении указанных условий Договор считается ничтожным.

Важно, что направление обращения, в том числе посредством электронной почты с предложением о сотрудничестве по системе франчайзинга, также не предоставляет прав франчайзи [4].

Если Договором не предусмотренного иного, то по общему правилу ст. 1037 ГК Договор подлежит государственной регистрации правообладателем, соответственно Договором такая обязанность может быть возложена и на пользователя.

Государственной регистрации подлежат:

• — изменение Договора (п. 2 ст. 1036 ГК)
• — досрочное расторжение Договора, заключенного с указанием срока, а также расторжение Договора, заключенного без указания его срока действия (п. 2 ст. 1037 ГК).

Государственную регистрацию Договора осуществляет федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности — Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент), услуга облагается государственной пошлиной [5].

13500 + 850 за каждый патент, свидетельство,

2050 + 850 за каждый патент, свидетельство,

+ 11500 за каждый товарный знак, знак обслуживания, дополняющие предмет договора

Ответственность

Франчайзинг имеет целый ряд преимуществ, как для франчайзера (в т.ч. получение гарантированного объема продаж, стабильных доходов), так и для франчайзи (присоединение к «протестированной» бизнес-системе, снижение рисков инвестирования, минимизация затрат на рекламу и маркетинг и т.п.). Поэтому поиск «обходных путей» к заключению Договора (в том числе путем использования техник «сходств до степени смешения» [6], например, использование в названии вместо «BOUTIQUE» «la’BOTIQUE», «ЦентрОбувь» — «ЦентрОбувь+» [7]), как правило, приводит к подаче правообладателями исковых заявлений к нарушителям с требованиями об обязании последних: прекратить действия, нарушающие исключительные права правообладателя, выплатить компенсацию за их нарушение, изъять из оборота и уничтожить за счет ответчика все объекты, используемые с нарушением исключительных прав правообладателя.

14 января 2014 года

1. Франчайзинг (англ. franchise – лицензия, франц. franchir — переходить)

2. См. также Приказ Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
от 29 декабря 2009 г. N 186 «Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации»

3. См.: Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 августа 2013 года по делу А44-2671/2012

4. См. например, Решение от 28 ноября 2013 г. по делу № А04-6315/2013 Арбитражного суда Амурской области

5. См.: Постановление Правительства РФ от 10.12.2008 N 941 (ред. от 14.11.2013) «Об утверждении Положения о патентных и иных пошлинах за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной регистрацией товарного знака и знака обслуживания, с государственной регистрацией и предоставлением исключительного права на наименование места происхождения товара, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами»

6. Приказ Роспатента от 05.03.2003 N 32 «О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 25.03.2003 N 4322 — применяется в части, не противоречащей четвертой части Гражданского кодекса РФ (Федеральный закон от 18.12.2006 N 231-ФЗ)

7. См. например, Решение Арбитражного суда Амурской области от 28 ноября 2013 г. по делу № А04-6315/2013, Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 августа 2013 г. по делу А44-2671/2012