Что такое банковская гарантия
Банковская гарантия является одним из способов, которым можно обеспечить исполнение денежного обязательства. Гарантом добросовестности контрагента выступает финансовая организация, готовая погасить за него долг перед кредитором, если наступят определенные обстоятельства. Их перечень указывается в гарантийном договоре (п.4 ст. 368 Гражданского кодекса РФ). Банковская гарантия часто используется в коммерческих сделках, аукционах, в сфере госзакупок для защиты интересов заказчика.
Что такое банковская гарантия простым языком
Иногда банковскую гарантию кратко определяют, как поручительство банка в том, что обязательство будет исполнено – либо партнером, который взял его на себя, либо за счет финансовой организации. Между гарантией и поручительством действительно есть сходство, так как в обоих случаях стороннее лицо компенсирует издержки, возникшие вследствие неисполнения договора. Однако это определение неточно, так как существуют отличия банковской гарантии от поручительства:
Ответственность поручителя идентична ответственности должника (за исполнение всех обязательств или их части – в зависимости от условий договора). Помимо погашения полной суммы задолженности перед кредитором, его могут обязать оплатить штрафные санкции за несвоевременный расчет с кредитором, судебные издержки, проценты, добавленные за пользование чужими средствами, и т.д. Банк-гарант отвечает перед кредитором в ограниченном объеме – в рамках денежной суммы, которую он обязуется выплатить ему при определенных обстоятельствах.
Поручителем вправе стать любое лицо, в том числе, гражданин, а обязательства по банковской гарантии принимает на себя только банк.
Поручительство обычно не предусматривает коммерческой выгоды для лица, которое его дает. Банковскую гарантию оформляют на платной основе – за вознаграждение. Его сумма определяется в процентном отношении от величины финансового обязательства.
Поручительство фиксируется в многостороннем договоре, тогда как банковская гарантия является односторонним обязательством, оформленным на бланке финансовой организации.
Что такое банковская гарантия, ГК РФ поясняет в ст. 368. Она определяется, как независимая гарантия, выдаваемая банком или другими кредитными организациями (например, микрофинансовыми учреждениями). Независимая гарантия тоже имеет свое определение. Она выдается гарантом по просьбе принципала и содержит обязательство уплатить бенефициару некоторую денежную сумму при наступлении согласованных обстоятельств. В случае выдачи банковской гарантии, гарантом является банк, принципалом – должник или исполнитель, имеющий обязательство перед другим лицом, а бенефициаром – кредитор или заказчик, для защиты интересов которого оформляется гарантийное соглашение.
Банковская гарантия – это, простыми словами, письменное обязательство банка обеспечить безопасность сделки (в объеме гарантированной денежной суммы). Она поступит на счет кредитора, если должник не выполнит условия основного контракта. Например, не оплатит в установленный договором срок взятые на реализацию товары. Исполнив финансовое обязательство перед бенефициаром, банк потребует от должника-принципала вернуть выплаченную сумму с процентами. Чтобы не возникло проблем с возвратом денежных средств, уплаченных по гарантии, банк обычно оформляет ее под залог имущества должника или под иное обеспечение.
Также следует разобраться, чем отличается банковская гарантия от аккредитива. При аккредитиве банк принимает денежные средства у одной стороны основного контракта и хранит их у себя до тех пор, пока вторая сторона не снимет их со счета. Но сделать это она сможет только после того, как предъявить оператору банка документальные доказательства исполнения своих обязательств перед лицом, внесшим деньги. В этом случае банку отведена роль посредника, он не рискует собственными средствами, тогда как обязательство по банковской гарантии ему приходится исполнять за свой счет.
Для чего нужна банковская гарантия
Банковская гарантия выгодна финансовой организации-гаранту. Она получает вознаграждение за ее выдачу, а в случае необходимости рассчитаться с бенефициаром при наступлении гарантийного случая возвращает не только уплаченную сумму, но и проценты. Для банка — это эффективный инструмент для повышения прибыли. Условия банковской гарантии (ее предоставления) прописываются так, чтобы максимально защитить банкиров от невозврата выплаченной ими суммы. Как уже отмечалось, для этого финансовая организация использует различные виды обеспечения, предусмотренные законом.
Для принципала банковская гарантия может понадобиться во многих ситуациях, например:
при участии в государственных тендерах и аукционах, согласно ст.44 закона № 44-ФЗ от 05.04.2013 (банковская гарантия по 44-ФЗ выдается не любым банком, а только из списка, размещенного на сайте Минфина, дополнительные требования к ней приведены в Постановлении № 1005 о банковских гарантиях от 08.11.2013; информация о таких гарантиях включается в Реестр, размещенный в единой информационной системе);
для получения аванса на выполнение определенных работ;
для обеспечения обязательств по уплате таможенных тарифов (ст.61 закона № 289-ФЗ от 03.08.2018 «О таможенном регулировании»);
для гарантии, что платеж в пользу контрагента-бенефициара будет произведен, и т.д.
Для бенефициара гарантийный документ – это своеобразная страховка исполнения обязательства контрагентом и минимизация рисков. Ранее имелась возможность принимать банковские гарантии, проверенные по специальному Реестру, находящемуся в открытом доступе на сайте госзакупок. Но с июля 2018 года доступ к нему был ограничен и предоставляется только через личный документ двум сторонам «цепочки» — банку и заказчику.
Виды банковских гарантий
Банковские гарантии, в основном, различают по их назначению:
налоговая или таможенная гарантия (обеспечивает исполнение денежных обязательств перед государственными ведомствами);
платежная гарантия («страхует» от неоплаты поставленных товаров или выполненных работ);
тендерная или конкурсная гарантия при госзакупках (банковская гарантия по 223-ФЗ, 44-ФЗ);
авансовая гарантия (защита от невозврата внесенного аванса, если сделка сорвется);
гарантия исполнения (обеспечивает своевременную поставку продукции, выполнения работ или услуг), и т.д.
Банковскую гарантию также делят на условную и безусловную, отзывную и безотзывную.
Что значит безусловная банковская гарантия
Безусловная гарантия означает, что бенефициар получит деньги по требованию без дополнительных условий. Такие гарантии обычно выдаются на небольшой срок и за повышенное вознаграждение.
Безотзывная банковская гарантия: что это такое
Это означает, что банк не вправе отозвать ее, как бы ни складывались обстоятельства. Но если оформляется гарантия, которую разрешается отзывать, банковская организация может это сделать до того, как ей предъявлены требования бенефициара.
Безотзывная банковская гарантия: что это и каких бывает форм
Что такое безотзывная банковская гарантия — это форма поручительства, при которой банк не может его отозвать, отменить или изменить и погасит задолженность перед заказчиком в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом.
Что это такое
Это один из видов обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе, который предоставляется участником госзакупки. В ст. 45 44-ФЗ указано это обязательное условие для поручительства. Такая форма снижает риски неисполнения обязательств и подтверждает добросовестность исполнителя.
Какие есть виды
Всего существует 4 вида БГ:
- обеспечение заявки на участие;
- гарант исполнения обязательств по госконтракту;
- возврат внесенного аванса;
- обеспечение исполнения гарантий.
По форме они делятся на отзывные и безотзывные. Первую допускается в любой момент изменить или отменить. Вторая же предполагает, что банк не сделает этого и исполнит обязательства перед заказчиком в любом случае. По ст. 45 закона №44, банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать точную сумму, подлежащую уплате. Такая БГ является безусловной.
В общем понимании безусловная банковская гарантия — это та, при которой заказчику не придется предоставлять доказательства просрочки или долга, чтобы получить возмещение. Достаточно лишь выдвинуть требование, и финансовая организация его исполнит.
Существует миф о том, что по общему правилу банковская гарантия является отзывной, но требования закона №44-ФЗ к БГ это опровергают.
Ее особенности и преимущества
Главное преимущество состоит в том, что финансовая организация существенно рискует и тщательно проверяет потенциального исполнителя по большому количеству критериев. Гарантировать безусловное исполнение обещаний банк станет только при условии стопроцентной уверенности в контрагенте. Вероятность ошибки исключена. Если он выдал безусловную и безотзывную банковскую гарантию исполнения на период гарантийного срока, то риски заказчика полностью застрахованы в течение всего указанного периода.
БГ выгодна с трех сторон. Поскольку кредитор предоставляет ее под процент, то получает с этого материальную выгоду. Заказчик понимает, что имеет дело с надежным исполнителем, полностью лишен рисков и это не изменится в течение оговоренного периода, так как БГ является безотзывной и безусловной. А исполнитель, в свою очередь, использует деньги под госконтракт без залоговых обременений.
Получить банковскую гарантию для госзакупок и не только поможет инструкция от КонсультантПлюс. Используйте ее бесплатно.
Кто ее выдает
Выдают БГ кредитные учреждения, которые соответствуют критериям. Такие организации попадают в специальный список Минфина, который постоянно изменяется. Вот список банков для получения БГ по 44-ФЗ. Всего на 07.10.20 в списке 187 организаций.
Что не включают в БГ
Учитывая, что гарантия является безотзывной по 44-ФЗ и безусловной, в нее не допускается включать такие условия:
Банковская гарантия — виды, стоимость, как получить
Один из популярных продуктов для бизнеса — банковские гарантии. Эту услугу предоставляют компаниям все крупные банки. Из статьи вы узнаете, что такое банковская гарантия, как она работает, когда используется, сколько стоит и кто принимает участие в сделке.
Банковская гарантия — что это простыми словами
Банковская гарантия — это поручительство банка или другой финансовой организации за одну из сторон сделки. Банк гарантирует, что участник сделки исполнит свои обязательства по отношению к другому участнику. Если обязательства не будут исполнены, гарант берёт их выполнение на себя. БГ широко используется в различных направлениях как способ финансового обеспечения. Примеры, для чего нужна банковская гарантия:
- проведение коммерческих закупок и тендеров;
- организация госзакупок на конкурентной основе;
- поручительство за заёмщика при оформлении кредита;
- гарантия возврата аванса.
Оформление банковской гарантии регламентируется положениями статей 368–379 ГК РФ. В указанных статьях содержатся базовые нормы законодательства, касающиеся отношений между участниками сделки, их ответственности, прав и обязанностей.
Банковская гарантия часто используется при взаимодействии предприятий с другими компаниями и государственными структурами. Часто этот инструмент применяется с целью упрощённого возврата НДС, для получения отсрочки при покупке оборудования, по уплате таможенных пошлин.
Как работает
Коммерческая банковская гарантия работает так: финансовая организация (гарант) обязуется выполнить условие сделки, если это не сделает сторона, получившая поручительство. При предоставлении гарантии банк заключает с клиентом договор с указанием денежной суммы, которую получит продавец или кредитор.
Независимая гарантия выгодна для всех сторон, участвующих в сделке. Поручитель получает комиссию за свои услуги, кредитор или продавец — причитающиеся ему деньги, покупатель — товар на выгодных для себя условиях. В некоторых случаях гарантия даёт возможность заключить договор на строительство или ремонт объекта, например, в рамках государственных закупок.
Организация, выступающая в качестве гаранта, минимизирует свои риски. Каждый клиент подвергается тщательной проверке. Кроме того, в обмен на предоставление гарантии банк может потребовать обеспечение в виде поручительства третьих лиц или залога. Это стандартная практика при кредитовании, но гарантия отличается от кредита тем, что лицо, за которое поручился гарант, не получает денег.
Стороны соглашения
В процессе оформления гарантийного обязательства принимают участие 3 стороны: принципал — тот, кто обращается за гарантией, бенефициар — тот, кто получает деньги по гарантии, гарант — тот, кто обязуется выплатить деньги бенефициару, если принципал не исполнит свои обязательства.
Принципал
Принципал выступает получателем гарантии. Он обращается к гаранту и платит ему комиссию за то, что тот обеспечит выполнение обязательств перед третьей стороной — бенефициаром.
Например, компания выиграла тендер на оказание услуг и должна внести на специальный счёт 20% от стоимости контракта. Но выводить эти деньги из оборота невыгодно. Принципал приобретает банковскую гарантию, и это позволяет не замораживать на счёте собственные средства.
Бенефициар
Бенефициар (выгодоприобретатель) — тот, кто получает деньги от гаранта, если принципал не исполняет обязательства. Выгодоприобретателем по банковской гарантии являются поставщик или заказчик. Рассмотрим на примерах, как работает банковская гарантия:
- Предприниматель (принципал) хочет купить оборудование у поставщика (бенефициара) на условиях отсрочки платежа. Банк гарантирует, что перечислит деньги поставщику, если принципал не оплатит оборудование в срок.
- Компания, участвующая в госзакупках (принципал) выиграла тендер. Чтобы не изымать из оборота средства в размере 10–20% от стоимости контракта, она обращается за банковской гарантией. Банк выдаёт гарантию на сумму обязательного залога. В этом случае бенефициар — государственное учреждение, которое проводит тендер.
Бенефициару выгоднее получить причитающуюся сумму по гарантии, чем судиться с покупателем или подрядчиком. Если принципал не выполняет обязательства, гарант выплачивает бенефициару всю сумму сразу, а в случае судебного разбирательства должник может выплачивать задолженность частями в течение нескольких месяцев.
Гарант
Гарантом выступает банк или другая организация, которая поручается за принципала и выплачивает денежные средства бенефициару, если принципал окажется недобросовестным и не исполнит обязательства в оговоренный срок. До 2015 г. гарантами могли быть только банки, после 2015 г. гарантии могут предоставлять любые коммерческие организации.
Исключение — таможенные и налоговые гарантии: их имеют право выдавать только банки, занесённые в реестры.
Основные виды банковских гарантий
Гарантии подразделяются на 4 вида, в зависимости от того, какие обязательства они обеспечивают. Это может быть авансовый платёж, залог или обеспечительный взнос по контракту, полная оплата услуг или поставок товаров. Также гарантии разделяются по видам в зависимости от типов сделок, бенефициаров и принципалов.
Тендерная
Тендерная гарантия предоставляется в рамках госзакупок, которые в России проводятся в форме тендеров или открытых торгов. Закупки проводятся в соответствии с законами № 223-ФЗ и № 44-ФЗ. Отличие в том, что 223-ФЗ разрешает участвовать офшорным компаниям, а 44-ФЗ — нет.
По условиям торгов, компания, которая предложит наименьшую цену, получает контракт на оказание услуг, выполнение работ или поставку товаров. Но в тендерах могут принимать участие недобросовестные подрядчики, которые получают контракт, а потом не выполняют его условия. Поэтому применяется схема, защищающая госучреждения от неисполнения подрядчиками договорных обязательств.
Подрядчик должен внести на специальный счёт залог в размере 10–20% от суммы контракта. Деньги замораживаются до заключения контракта или до выполнения его условий. Компания может внести собственные средства или воспользоваться тендерной гарантией на сумму залога. Есть три вида гарантий, в зависимости от того, что обеспечивается:
- Заявка на участие. В рамках банковской гарантии на обеспечение заявки гарант поручается за то, что компания, выигравшая тендер, заключит контракт с заказчиком.
- Исполнение обязательств по контракту. Победитель аукциона исполнит обязательства. Гарантируется факт исполнения, без учёта всех требований.
- Соблюдение требований контракта. Гарантируется, что объём и качество товаров и услуг будут соответствовать тому, что зафиксировано в контракте. Это касается характеристик товаров, качества работ, беспроблемной работы оборудования или эксплуатации материалов в течение гарантийного срока.
Начиная с января 2022 года, тендерные гарантии могут быть не только банковскими, но и независимыми. Полный перечень организаций, имеющих право выступать в качестве гарантов, содержится в п. 1 ст. 45 ФЗ−44.
В тендерной гарантии обязательно указывается следующее:
- список документов, предоставленных поставщиком гаранту;
- срок, в течение которого действует гарантия;
- информация о неустойке, которую банк обязан заплатить заказчику в случае просрочки со стороны поставщика;
- обязательства поставщика по заключенному договору;
- сумма, которую должен выплатить гарант заказчику, если подрядчик откажется от исполнения обязательств по контракту.
В некоторых случаях заказчик не требует обеспечивать исполнение контракта. Требуется ли обеспечение, прописывается в тендерной документации.
Налоговая
При оформлении налоговой гарантии принципалом выступает налогоплательщик, а бенефициаром — налоговые органы. Налоговые гарантии может предоставлять только банк, присутствующий в реестре Минфина. Гарантия этого вида оформляется в следующих ситуациях:
- Необходимо возместить НДС в ускоренном порядке. В случае с банковской гарантией на возмещение требуется 11 дней, без неё возместить НДС можно только после окончания квартала, плюс время, необходимое на проверку — до 2 месяцев.
- Необходимо получить отсрочку по уплате акциза на подакцизные товары. Также гарантия позволяет использовать право на освобождение от уплаты акциза при экспортных поставках подакцизных товаров.
- Необходимо отсрочить уплату налогов и сборов. Оформление гарантии позволяет получить отсрочку по уплате взносов в ФСС и ПФР — до 3 лет, налогов — до 1 года, а также штрафов и пеней.
В разных банках могут отличаться срок и сумма гарантии, комиссия за выдачу и виды обеспечения, если оно предусмотрено. В качестве обеспечения банковской гарантии банки рассматривают денежные средства, залог недвижимости, оборудования, другого имущества.
Таможенная
К оформлению таможенной гарантии прибегают организации, которые импортируют товары в Россию и уплачивают ввозную таможенную пошлину. В этой сделке гарантом выступает банк, занесённый в реестр Федеральной таможенной службы, которая выступает в качестве бенефициара.
Прежде чем товар будет ввезён в Россию, за него нужно уплатить пошлину. Но компаниям это невыгодно, потому что деньги за реализованный товар они получают не сразу. Период ожидания может составить несколько месяцев. Банк, аккредитованный Федеральной таможенной службой, предоставляет поручительство, и импортёр получает отсрочку по уплате пошлины. После полной или частичной реализации компания уплачивает пошлину.
Таможенная гарантия позволяет:
- соблюсти закон при использовании акцизных марок и при ведении деятельности в таможенной сфере;
- использовать право на отсрочку или рассрочку налогов, таможенных пошлин;
- получить товар раньше, чем будут уплачены таможенные пошлины, и сократить сроки прохождения таможенных процедур.
Банковская таможенная гарантия обеспечивает обязательства участников ВЭД по уплате, отсрочке и рассрочке таможенных пошлин, налогов и пеней. Документ может быть выдан в бумажной или цифровой форме.
Банковская гарантия на обеспечение исполнения контракта
Такое поручительство называют договорной банковской гарантией. Оно гарантирует исполнение обязательств в рамках заключенного контракта и позволяет защитить бенефициара от убытков, полученных в результате нарушения условий договора принципалом. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств по контракту оформляется в трёх случаях:
- для получения возмещения НДС в ускоренном порядке;
- чтобы отсрочить уплату акциза за подакцизные товары (алкогольную продукцию);
- чтобы гарантировать, что обязательства по договору будут исполнены своевременно и в полном объёме, а поставленные товары или оказанные услуги будут надлежащего качества.
Разновидность договорной БГ — платёжная. Она гарантирует оплату работы исполнителя заказчиком. При неисполнении обязательств по оплате гарант перечислит исполнителю нужную сумму, а потом потребует эти деньги с заказчика.
Условия банков, выдающих гарантии
Для получения банковской гарантии заявитель должен соответствовать определённым условиям. Каждый банк вправе самостоятельно устанавливать цену банковской гарантии и требования к организациям, при этом они не должны противоречить законодательству. Стандартные условия для получения поручительства:
- срок деятельности компании — не менее 9–12 месяцев;
- стабильное получение прибыли с допущением сезонных спадов и подъёмов спроса;
- отсутствие убытков за последние 2 отчётных периода;
- наличие оборота по р/с за последние 6 месяцев;
- достаточное количество ресурсов для выполнения условий контракта.
Банки могут предъявлять требования к обеспечению, но поручительство может быть выдано и без него. Обеспечение, которое может потребовать гарант для покрытия рисков:
- поручительство третьего лица;
- ценные бумаги;
- движимые и недвижимые активы;
- гарантийный депозит.
При выдаче банковской гарантии без обеспечения банк увеличит комиссию. Также для снижения рисков гаранта может быть оформлено страхование банковской гарантии. Этот инструмент применяется для платёжных и некоторых других видов гарантий.
Содержание договора
Содержание договора должно соответствовать положениям ГК РФ. В гарантийном документе обязательно указываются условия банковской гарантии:
- срок, в течение которого действует гарантия;
- перечень обязательств, которые обеспечивает документ;
- порядок определения суммы выплаты по гарантии или точная сумма, например, в процентах;
- полные юридические наименования сторон — принципала, бенефициара, гаранта;
- обстоятельства, при наступлении которых гарант выплачивает сумму поручительства бенефициару;
- дата выдачи.
Если договор банковской гарантии содержит не все обязательные условия, он может быть признан недействительным. В таком случае гарант может отказаться выплачивать сумму обеспечения бенефициару, ссылаясь на то, что гарантия не действующая. Но Верховный суд пояснил, что ответственность за ошибки должен нести гарант.
Стоимость банковской гарантии
Стоимость банковской гарантии выражается в виде комиссии, которую принципал выплачивает гаранту. Размер комиссии банк устанавливает самостоятельно. Стоимость тендерных банковских гарантий обычно составляет 10% от суммы обеспечения — для обеспечения контракта, 5% — для участия в торгах.
Необходимые документы для оформления
Каждый гарант самостоятельно разрабатывает перечень документов, которые должны предоставлять юридические лица и индивидуальные предприниматели. Стандартный список документации для юрлиц и ИП приведён в таблице:
Юридические лица
Индивидуальные предприниматели
- Учредительные документы
- Приказ о назначении директора
- Справка из налоговой о том, что предприятие не имеет задолженности по налогам
- Паспорта директора и всех участников торгов (копии)
- Решение собрания собственников (учредителей) о назначении директора
- Выписка с расчётного счёта
- Паспорт (копия)
- Налоговые декларации
- Книга учёта доходов и расходов
- Справка из налоговой инспекции об отсутствии долгов
Как получить банковскую гарантию
Для получения гарантии сначала нужно выбрать из утвержденного перечня организацию, которая будет её предоставлять. Для налоговых, таможенных и тендерных гарантий разработаны отдельные перечни. Для договорных поручительств такого перечня нет, поэтому заявитель должен выбирать организацию самостоятельно, ориентируясь на такие критерии:
- срок, в течение которого организация присутствует на рынке;
- репутация;
- надёжность;
- отзывы клиентов.
Выбрав потенциального гаранта — банк или другую коммерческую организацию, нужно подготовить пакет документов и подать заявку — обычно это можно сделать онлайн. Сотрудник организации свяжется с заявителем и поможет оформить банковскую гарантию (или независимую, если заявитель обращается не в банк) не выходя из дома, проконсультирует по поводу дальнейших действий.
Сроки действия соглашения по 44-ФЗ
Срок действия банковской гарантии прописывается в гарантийном документе. Тендерная должна действовать столько времени, сколько предусмотрено законом 44-ФЗ:
- банковская гарантия на гарантийные обязательства — в течение всего гарантийного срока и ещё месяц после его окончания;
- обеспечивающая исполнение обязательств по контракту — на месяц дольше, чем срок действия контракта;
- банковская гарантия по 44-ФЗ, обеспечивающая заявку, — в течение 2 месяцев после завершения приёма заявок.
Для таможенных гарантий установлен срок — 3 месяца после наступления срока исполнения обязанности по гарантии (уплата пошлин, налогов, сборов). Срок действия налоговой гарантии устанавливает ФНС. Он составляет:
- 10 месяцев со дня подачи декларации — для возмещения НДС;
- 6 месяцев, следующих за налоговым периодом, в который совершались операции с подакцизными товарами, — для получения отсрочки по уплате налога на подакцизные товары.
Срок, в течение которого действует договорная гарантия, определяется соглашением сторон.
Проверка в реестре банковских гарантий
Тендерную гарантию можно проверить на действительность в реестре, который сейчас доступен для банков и заказчиков. Если участнику торгов необходимо узнать номер записи в реестре, нужно отправить запрос банку-гаранту, который сформирует и предоставит заявителю выписку из реестра. Чтобы проверить подлинность налоговой гарантии, необходимо направить запрос в ФНС, таможенной — в ФТС.
Банковская гарантия — что это, где используется и как оформить
В случае, когда необходима поддержка, чтобы развить свой бизнес и выйти на новый уровень, можно воспользоваться банковской гарантией. Рассказываем, что это такое и как ее получить.
Алексей занимается возведением жилых коттеджей. Он решил расширять бизнес и участвовать в коммерческом тендере на постройку ряда нежилых помещений для частной сети детских садов.
Предприниматель понимает, что у него есть все необходимые ресурсы для реализации проекта, однако капитал его организации несоизмерим с размером неустойки, которую застройщик должен выплатить при неисполнении обязанностей перед заказчиком. Неужели Алексей не сможет развить свое дело и стать крупным игроком на рынке строительства?
Развитая рыночная экономика предусмотрела вариант, в котором Алексей может участвовать в тендере без страха, что заказчик сразу отвергнет мелкого предпринимателя. Это привлечение банковской гарантии и обеспечение таким образом тыла с финансовой точки зрения.
Что такое банковская гарантия
До недавнего времени использовался термин «банковская гарантия» (БГ), однако с последними поправками Гражданского кодекса РФ были внесены изменения в статью 368, где понятие расширили от банковской до независимой.
Согласно этой статье, независимая гарантия – ситуация, по которой гарант берет на себя обязательства выплаты неустойки второго лица третьему, по договоренности, если второе лицо не выполнило свои обязательства перед третьим.
Звучит достаточно сложно, но постараемся объяснить простыми словами. Будем использовать понятие именно банковской гарантии, так как в статье рассматриваем формат банковской подстраховки второго лица.
Итак, банковская гарантия – что это? Вкратце, это ситуация, когда банк становится поручителем одной из сторон договора.
Если в результате сделки одна сторона рискует, а вторая не может обеспечить выполнение обязанностей на 100%, банк подстраховывает вторую сторону и оплачивает долг, неустойку, сумму реализовавшегося риска в случае неудачи стороны, за которую он поручился.
В сделках такого характера присутствуют два договора:
- договор между основными сторонами сделки;
- договор между банком и стороной сделки.
В случае если банку придется выплатить деньги стороне договора, вторая сторона становится должником финансовой организации, а сам банк – его кредитором.
Чаще всего механизм банковской гарантии используется при госзакупках или при государственных и крупных коммерческих грантах.
Срочно нужна крупная сумма денег? Тогда возьмите кредит под залог недвижимости от 6,9%. Заем можно оформить на сумму до 30 млн на срок до 15 лет.
Кто участники процесса
Вышеуказанный закон не предусмотрел толкование указанных в нем терминов, обозначений участников БГ, однако правовая теория позволила нам разобраться в этом вопросе.
В статье 368 используются три термина:
- Гарант – в нашей статье это банк или другая финансовая организация, у которой есть лицензия Центробанка. Это организация, которая выступает поручителем стороны договора. Для того чтобы быть гарантом по государственным закупкам и контрактам, банку необходимо быть включенным в специальный список Министерства финансов РФ.
- Принципал – исполнитель по договору, юридическое лицо или организация, которая обращается в банк за поручительством своих действий в рамках сделки.
- Бенефициар – сторона договора, в чью пользу выплачивается неустойка по невыполненным пунктам договора сделки и кому выплачивается БГ. Это заказчики по госконтракту, сторона по государственным закупкам, коммерческим договорам исполнения.
Алексей подумал, что БГ в его случае – один из вариантов подстраховки. Предприниматель посоветовался с другими ИП и, проанализировав информацию, обратился в банк, в котором находится его расчетный счет.
Виды банковских гарантий
Может относиться к разным ситуациям, поэтому выделяют несколько видов.
Гарантия исполнения государственного контракта
Это БГ, в которой банк представляется поручителем принципала, исполняющего госконтракт или госдоговор.
По такой БГ возмещаются убытки, которые заказчик может понести по вине принципала. Этот вид относится к государственным контрактам по Федеральному закону №223 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».
Судебная
Предназначена для того, чтобы обеспечить иск в судопроизводстве. Принципал использует БГ, чтобы не было арестовано его имущество.
Часто во время судебных финансовых разбирательств суд накладывает арест на счета и имущество участника процесса. Чтобы не прерывать работу, юридическое лицо берет БГ, по которой в случае принятия судом решения о взыскании средств покрывается сумма иска или стоимость имущества.
Налоговая
Это случаи, когда бенефициаром выступают органы налоговой службы. Налогоплательщик, который понимает, что может не выполнить свои обязанности перед ФНС и выплатить налог, обращается в налоговую, чтобы получить отсрочку, а обеспечением выплаты станет БГ. Можно оформить ее на акцизы, обязательные выплаты, ускоренное возмещение налога на добавленную стоимость.
БГ для налоговой могут выдавать банки, которые входят в специальный список Министерства финансов.
Тендерная
Банк обязуется стать поручителем участника в тендере.
Предметом гарантии становится обязательное заключение контракта при выигрыше. Если принципал откажется заключать тендерный контракт, банк выплатит неустойку – «обеспечение заявки». Заказчик тендера может использовать сумму, выплаченную гарантом, на организацию нового тендера.
Возврата платежа
Если подрядчик (принципал) некачественно и неполно исполняет свои обязанности по заключенному договору, гарант возвращает бенефициару сумму аванса, которую принципал получил от подрядчика в начале совместной работы.
Также существует разделение БГ по условиям ее исполнения.
- Обеспеченная или необеспеченная. Обеспеченная требует, чтобы принципал предоставил залог в виде имущества, недвижимости, акций и так далее.
- Контргарантия или прямая. Банк выплачивает денежные средства через другую финансовую организацию. По прямой БГ выплачивает сам банк, который ее выдал.
- Синдицированная, от слова «синдикат». Это БГ, которую выдает группа банков, чаще такой вид обеспечения используется при международных сделках.
- Подтвержденная. Если в БГ участвуют несколько банков, то каждый подтверждает свои обязательства по заключенному договору.
- Условная или безусловная. В первом случае банк исполняет свои обязательства, если принципал доказывает неспособность выплатить средства по сделке с бенефициаром. Во втором случае банк обязан выплатить обеспечение сразу после того, как к нему обратился банк.
- Безотзывная. По названию понятно, что это договор, по которому банк не может отозвать поручительство. Безотзывная БГ – наиболее желаемый вариант для бенефициара.
Безотзывная банковская гарантия — это форма поручительства, при которой банк не может его отозвать, отменить или изменить и погасит задолженность перед заказчиком в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом.
Алексею подошла тендерная банковская гарантия, которая устроила и бенефициара. Предприниматель обслуживается в Совкомбанке, его устраивает политика ведения дел банка с ИП.
Во времена трудностей с бизнесом он брал в банке кредит для бизнеса на восстановление деятельности, что укрепило его отношение. Доверие Алексея было подкреплено также лояльностью банка к клиентам.