Страна регистрации производителя товара по 223 фз что это
Перейти к содержимому

Страна регистрации производителя товара по 223 фз что это

  • автор:

Минфин разъяснил, как указывать страну происхождения в заявке по 223-ФЗ

Минфин опубликовал разъяснения об указании в заявке страны происхождения товара по 223-ФЗ. Эти выводы серьезно повлияют на работу как поставщиков, так и заказчиков.

Скачать Письмо Минфина № 24-07-09/53177 от 08.06.2023 из КонсультантПлюс

Что придется изменить в работе

В письме № 24-07-09/53177 от 08.06.2023 регулятор сообщил, что заказчики вправе требовать указать в заявке название страны товара по общероссийскому классификатору стран мира. Участники сделают это на условиях закупочных документов.

Эксперты КонсультантПлюс разобрали, как устанавливать страну происхождения товара по 223-ФЗ. Используйте эти инструкции бесплатно.

Инструкция КонсультантПлюс: как установить страну происхождения товара по 223-ФЗ

Ещё ведомство сделало вывод, что если планируют поставлять товар, который сделан в разных странах, то в договор придется включить информацию о каждой такой стране.

Страна происхождения товара для целей госзакупок

Страна происхождения (СП) определяется Таможенным кодексом Таможенного союза. Это место производства или обработки (переработки) товаров в соответствии с критериями, обозначенным соответствующими законами ТС.

Документ, подтверждающий страну происхождения

Эксперты торгово-промышленной палаты опираются на критерии определения страны происхождения товаров в СНГ (Соглашение Правительств государств – участников стран СНГ от 20.11.2009), а также руководствуются Едиными правилами определения страны происхождения товаров.

Заказчик при приемке товара должен следовать сертификату соответствия. Сертификат соответствия должен оформляться и для переработанного или собранного товара.

Согласно статье 61 ТК ТС при приемке заказчику нужно опираться на сертификат соответствия. Только сертификат, выданный соответствующими органами, подлинно свидетельствует о СП. Чтобы участвовать в государственных закупках с требованиями к стране происхождения, нужно оформить сертификат соответствия как для переработанного, так и собранного товара.

Для некоторых видов радиоэлектронной продукции существует порядок выдачи сертификатов о стране происхождения по форме СТ-1. Сертификат подтверждает сведения о стране происхождения товаров, предлагаемых к поставке. С соответствующим заявлением необходимо обращаться в ТПП. Региональное отделение ТПП производит экспертизу страны происхождения и выдает подтверждающий сертификат.

Последствия несоответствия данных в счете-фактуре и сертификате

Поставщик несет ответственность, если между счетом-фактурой и сертификатом соответствия фиксируются различия.

Если неточности выявлены на этапе подачи заявок, заявка будет признана несоответствующей требованиям, поскольку документы и информация не предоставлены.

При обнаружении несоответствий на этапе заключения контракта будет принят принцип «минус 15%» к назначенной цене.

Если расхождение фиксируется на этапе исполнения контракта, заказчик имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения контракта по причине отсутствия достоверной информации. Возможно рассмотрение вопроса о включении в реестр недобросовестных поставщиков (РНП).

Если в счете-фактуре СП указана неверно, возможен отказ в вычете НДС. Это можно оспорить — шансы на победу высоки.

Если в счете-фактуре не указаны или указаны неверно название страны или её код, или обнаружится ошибка в номере таможенной декларации, эти неточности считаются незначительной ошибкой, поэтому препятствий для вычета НДС не будет.

Особенности установления приоритета для товаров российского производства

Закон № 223-ФЗ определяет приоритет для товаров российского производства. Постановлением Правительства РФ от 16.09.2016 № 925 определены особенности преимуществ для российских товаров. Побеждает предложение с наиболее выгодной ценой. Предложение о поставке товара российского производства по стоимостным критериям оценивается, по предложенной в указанной в заявке цене договора с вычетом 15%. При этом договор заключается по цене, указанной участником в заявке на участие в закупке.

Если победитель аукциона представляет заявку с предложением поставки товаров иностранного производства договор с ним заключается по цене на 15% меньше указанной им в заявке.

Если цена договора снижается победителем аукциона до нуля, то договор будет заключен по цене, увеличенной на 15 % от предложенной им цены договора. Применение этих механизмов зависит от того, какой способ торгов указывается в положении о закупках.

Замена СП уместна тогда, когда в качестве замены поставляются товары российского производства, но их качественные, функциональные и технические характеристики полностью соответствуют указанным в договоре. Однако условие о поставке абсолютно идентичных товаров российского производства не предъявляется.

Допускается производство из комплектующих или материалов, произведенных иностранным предприятием. При выполнении основного условия достаточной обработки или переработки (т.е. будет изменен классификационный код товара Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности как минимум на уровне первых четырех символов) СП может являться Россия. Другие условия являются исключением из основного правила.

Условия достаточной обработки:

  1. Изменение в классификационном коде товаров первых четырех знаков.
  2. Выполнение в достаточной мере условий, производственных операций или технологических обработок, чтобы страной происхождения считать место, где эти операции осуществлялись.
  3. Изменение стоимости. Процентная доля стоимости материалов или составляющих или добавленная стоимость достигает фиксированной доли в конечной цене.

Как действовать, если товар не соответствует заявленному качеству

При поставке товара проверке подлежат количество, срок годности (при наличии), наличие сертификатов, инструкций. Но качественные характеристики проверяет только привлеченный внешний эксперт. Т.е. замечания, например, по поводу неровного корпуса не принимаются, поскольку это относится к качественным характеристикам.

Если заказчика не устраивает качество, и он намерен отказаться от приемки товара, за ним остается право собрать экспертную комиссию своими силами, но только если контракт заключался по результатам конкурентной закупки или с единственным поставщиком, или товары проходили обязательную экспертизу. В иных случаях необходимо нанимать эксперта.

Из судебной практики: поставщик имеет право настаивать на продолжении исполнения контракта, если в одном или нескольких единицах были выявлены различия с заявленными характеристиками. Если заказчик отказывается от контракта, спор решается в суде.

Порядок контроля достоверности сведений о происхождении товара

Страна происхождения указывается в заявке. Проверяется она только по сертификату соответствия. При исполнении контракта на поставку товаров, занесенных в Перечень к Приказу №126н, страна происхождения может меняться только на страну из ЕАЭС.

Участник размещения заказа имеет право направить заказчику письменный запрос о предоставлении разъяснений по сопутствующей документации. Однако Закон № 44-ФЗ не предъявляет единые требования к предоставлению ответа — лишь то, что ответ на запрос должен быть размещен в единой информационной системе с указанием предмета запроса без указания лица, направившего запрос.

Для допуска при закупке товаров из перечная к Приказу № 126н предъявляются общие требования. Страна происхождения обозначается в заявке заказчиком. Если во время исполнения контракта будут выявлены разночтения, это послужит отказом в одностороннем порядке (со стороны заказчика) от исполнения контракта.

Если поставщик предоставляет сертификат соответствия и счет-фактуру, в котором Россия заявлена страной происхождения, заказчик обязан получить сопроводительную документацию с указанием заграничного производитель.

Если производится сборка приобретенного или переработка набора комплектующих, то в процессе комплектации указывается страна происхождения Россия (согласно требованиям бухгалтерского учета), но также должны быть предоставлены сертификаты соответствия на комплектующие с указанием завода-производителя другого государства.

Минфин разъяснил правила указания страны товара в заявках и договоре при закупках по Закону N 223-ФЗ

Ведомство сообщило, что заказчики могут требовать указать в заявке название страны товара по ОКСМ. Участники сделают это на условиях закупочных документов.

Также, если стороны планируют поставку продукции, которую произвели в разных странах, в договор включают сведения о каждой такой стране.

Оставить заявку

Центр развития конкурентной политики и государственного заказа 2009-2023©

Страна происхождения товара в техническом задании по 223-ФЗ

С 1 июля 2022 года произошли важные поправки в законодательстве о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а именно: из п. 2 ч. 6.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, в частности устанавливающего отдельные правила описания предмета закупки, была исключена формулировка, прямо запрещающая заказчикам указывать в документации об осуществлении конкурентной процедуры наименование станы происхождения товара.

Таким образом, из буквального толкования произошедших изменений, можно сделать вывод о том, что в настоящее время при проведении конкурентного способа определения поставщика (исполнителя, подрядчика) допускается указывать любую, интересующую заказчика страну происхождения товара. Однако, соответствует ли данный вывод действительности? Специалисты Центра «Закон.гуру» предлагают разобраться с данным вопросом в настоящем материале.

Для начала предлагаем обратиться к правоприменительной практике.

Случай 1

Заказчик осуществлял закупку ленточных пил путем проведения электронного аукциона и в техническом задании предусмотрел требование о том, что товар должен быть произведен в США. Участник же предложил товар российского происхождения, в связи с чем его заявка и была отклонена.

Представитель заказчика на заседании по рассмотрению жалобы пояснил, что Федеральным законом от 16.04.2022 № 104-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 104-ФЗ) из п. 2 ч. 6.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ был исключен запрет на указание страны происхождения товара при описании предмета закупки. На основании чего и была установлена такая характеристика как «страна происхождения товара».

Однако комиссия УФАС пришла к выводу об обоснованности жалобы.

Антимонопольный орган отметил, что изменения, внесенные в Закон № 223-ФЗ, не наделяют заказчика правом включать в описание объекта конкурентной закупки такой технической характеристики как «страна происхождения товара». Более того, нормами Закона о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, равно как и положения о закупке заказчика, не предусмотрено возможности отнесения страны происхождения товара к техническим характеристикам предмета закупки. Страна происхождения товара не является технической, эксплуатационной или функциональной характеристикой. А с учетом того, что заказчиком указано конкретное наименование требуемого товара в сопровождении слов «или эквивалент», отнесение страны происхождения товара к показателю, который не подлежит изменению, нарушает права потенциальных участников на предложение товаров, полностью идентичных требованиям описания предмета закупки, но произведенных на территории иной страны, в том числе Российской Федерации (решение Воронежского УФАС России от 3 августа 2022 г. № АЛ/5583/22 (закупка № 32211520707).

Случай 2 (прим.: практически полностью идентичный первому)

Заказчик также проводил электронный аукцион на поставку ленточных пил и в описании требований к закупаемой продукции в качестве одной из обязательных характеристик установил страну происхождения товара: США, Германия.

Комиссия УФАС признала действия заказчика незаконными, обосновав свою позицию аналогичными изложенным в первом случае аргументами (решение Воронежского УФАС от 29.07.2022 по делу № 036/07/3-758/2022).

Следует отметить, что административной практики по данному вопросу пока мало, не говоря уже о судебной, поэтому для полноты картины будет уместно рассмотреть позиции Минфина России и ФАС России по такому вопросу.

Так, Минфин России в своем письме от 05.09.2022 № 24-07-07/86080 отметил, что Законом № 104-ФЗ внесены изменения, исключающие запрет на указание в описании предмета конкурентной закупки наименования страны происхождения товара. Таким образом, описание предмета определяется заказчиком самостоятельно в документации в соответствии с положением о закупке и требованиями Закона № 223-ФЗ.

Хотелось бы обратить внимание читателя на формулировки данного письма, а конкретно на то, что ведомство делает акцент именно на исключение запрета, но без прямого указания на допустимость такого требования.

При этом в Письме ФАС России от 23.09.2022 № 28/88423/22 антимонопольный орган расставляет акценты иначе и подчеркивает, что Законом № 104-ФЗ внесены изменения в части установления возможности заказчика в описании предмета закупки указывать наименование страны происхождения товара.

Ведомство также отмечает, что заказчик в целях удовлетворения собственных нужд, исходя из необходимости достижения результатов и эффективности закупки самостоятельно с учетом требований Закона № 223-ФЗ определяет и описывает предмет закупки, при условии, что такие требования не влекут за собой ограничение количества участников.

И, казалось бы, такое разъяснение могло бы подвести итоговую черту в дискуссии о правомерности указания в техническом задании конкурентной закупки страны происхождения товара, но далее в своем письме ФАС России напоминает заказчикам о необходимости соблюдения требований Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», а также положений постановления Правительства РФ от 16.09.2016 № 925 «О приоритете товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами».

Означает ли это, что потребовать к поставке товар, например, российского производства будет в достаточной степени безопасным для заказчика действием?

Вновь обратимся к практике.

Случай 1

Заказчик проводил запрос котировок на поставку светодиодных светильников, люминесцентных ламп.

Заявка участника (впоследствии заявителя по жалобе) была отклонена в связи с несоответствием требованиям документации в части характеристики товара, поскольку заказчиком установлено требование о поставке товара российского происхождения, однако участник предлагал товар китайского производства.

Заявитель считает, что установление заказчиком в описании объекта закупки страны происхождения товара является нарушением п. 2 ч. 6.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Заказчик не согласился с данным доводом и обратил внимание на тот факт, что его положение о закупке было приведено в соответствие с изменениями, произошедшими в законодательстве (исключение из вышеуказанной нормы запрета на указание в техническом задании страны происхождения товара), что, по его мнению, позволяет осуществлять конкурентные закупки с включением в описание предмета таких требований, учитывая потребность заказчика.

Комиссия Ярославского УФАС России установила, что техническое задание закупки в числе требований к функциональным, техническим и качественным характеристикам товара содержит требование к стране происхождения товара — Россия.

Антимонопольный орган отметил, что применение приоритета товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранных государств, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами, предусмотренного постановлением Правительства РФ от 16.09.2016 № 925, не исключает права заказчика установить при описании объекта закупки требование о российском происхождении товара и сделал вывод о том, что установление такого требования не противоречит нормам Закона № 223-ФЗ (решение УФАС по Ярославской области от 02.11.2022 № 076/10/18.1-1000/2022).

Случай 2

Заказчик проводил аукцион на поставку программно-аппаратных комплексов и выполнения работ по инсталляции.

Представитель заявителя представил сведения и пояснил, что установление требования об указании в техническом предложении участника записи предлагаемого к поставке товара в реестре российской радиоэлектронной продукции фактически устанавливает требование к стране происхождения товара, а именно Российская Федерация, что приводит к ограничению количества участников закупки.

При этом представители заказчика отметили, что данное требование установлено на основании положения о закупке в целях реализации требований постановления Правительства РФ от 03.12.2020 № 2013 «О минимальной доле закупок товаров российского происхождения».

Изучив представленные материалы, а также выслушав представителей, Комиссией ФАС России установлено, что Законом № 104-ФЗ внесены изменения в п. 2 ч. 6 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, в соответствии с которыми исключены положения о недопустимости предъявления требований к стране происхождения товара.

При этом согласно постановлению Правительства РФ от 31.12.2020 № 2392 «О реестре организаций, осуществляющих деятельность в сфере радиоэлектронной промышленности» в реестр включается информация о товарах, производимых на территории Российской Федерации.

Кроме того, представитель заявителя не представил сведений и доказательств, подтверждающих наличие на товарном рынке закупаемого в рамках аукциона оборудования российского происхождения, не включенного в реестр и соответствующего требованиям технического задания.

В итоге Комиссия ФАС России пришла к выводу о невозможности признания таких действий заказчика противоречащими положениям Закона № 223-ФЗ и положения о закупке (решение ФАС России от 03.11.2022 № 223ФЗ-424/22).

Безусловно, из анализа столь немногочисленной практики в настоящее время не представляется возможным сделать однозначный вывод о том, что подходы контролирующих органов к разрешению данного вопроса окончательно сформировались, однако все же постараемся подвести некоторые итоги на основе материала, рассмотренного выше.

Так, наиболее безопасными, с точки зрения перспектив обжалования, будут следующие варианты действий заказчика:

1. Самый простой вариант — не устанавливать требование к стране происхождения товара в конкурентной процедуре;

2. В случаях, когда заказчику требуется товар конкретной страны происхождения, отдавать предпочтение неконкурентным способам закупки (разумеется, при наличии таковых в положении о закупке), поскольку запрет на указание страны распространялся именно на случаи осуществления конкурентных процедур;

3. Поскольку одной из причин внесения данных поправок в законодательство была необходимость повышения шансов заказчиков в части выполнения минимальной доли закупок продукции российского происхождения, установленной постановлением Правительства РФ от 03.12.2020 № 2013, специалисты Центра «Закон.гуру» считают вполне допустимым устанавливать требование о поставке именно российской продукции (в случае проведения неконкурентной закупки);

4. В крайнем случае, при установлении в техническом задании указания на импортное происхождение товара, следует быть готовым обосновывать данное требование, а именно то, что такое указание не преследует цели необоснованного ограничения конкуренции, не нарушает требования антимонопольного законодательства; не нарушает принципы Закона № 223-ФЗ и не противоречит им.

Обратите внимание на практические примеры, приведенные в данном материале. В случаях, когда антимонопольный орган признал подобные действия неправомерными, отмечалось, что заказчик указал в техническом задании конкретный товарный знак, пусть и в сопровождении словами «или эквивалент», однако в сочетании с единовременным указанием страны происхождения такое действие повлекло нарушение прав потенциальных участников.

Кроме того, в любом случае заказчикам рекомендуется урегулировать в собственном положении о закупке вопрос указания в техническом задании конкурентной процедуры конкретной страны происхождения товара (если планируется прибегать к такому указанию). При этом следует помнить, что страна происхождения действительно не является ни технической, ни эксплуатационной, ни функциональной характеристикой, поскольку вовсе не является какой-либо характеристикой товара.

Как в конечном итоге сложится правоприменительная практика и какую позицию займут суды в настоящее время предугадать сложно. Поэтому, как всегда, Центр «Закон.гуру» рекомендует заказчикам действовать разумно и осмотрительно в целях реализации собственных прав.

Если Вы представитель заказчика или поставщика, то Центр «Закон.гуру» также обращает внимание читателя на то, что он всегда может обратиться в Центр за консультационной поддержкой и за оказанием услуг по проведению закупки или участия в ней. Специалисты Центра разрабатывают документации о закупке, проекты договоров, а также проверяют технические задания на предмет их соответствия требованиям законодательства и правоприменительной практики, сложившейся в регионе присутствия заказчика. Для представителей поставщиков Центр оказывает услуги по комплексному сопровождению участия в закупках, проводимых заказчиками. Будем рады видеть Вас в Центре и желаем удачных закупок!

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *