Если купили подделку на маркетплейсе
С точки зрения потребителя поддельный товар – это товар ненадлежащего качества. И покупателю незачем вдаваться в подробности использования продавцом чужого товарного знака и узнавать какие статьи закона тот нарушил. Покупателю нужно либо вернуть свои деньги, либо получить качественный товар взамен некачественного.
Как правило, для того чтобы вернуть подделку, достаточно обратиться в службу поддержки, и довольно часто покупателю предлагается возвратить не устраивающий его товар, и через какое-то время на его счет поступают деньги.
Если же этот метод не работает, то порядок действий следующий: делаем экспертизу, получаем заключение о том, что товар контрафактный, направляем продавцу письменную претензию, а затем обращаемся в суд.
В России действует довольно большое количество маркетплейсов, и у всех разная политика взаимодействия с клиентом: кто-то выступает лишь информационным посредником – чем-то вроде доски объявлений, а кто-то работает на основании агентского договора.
Разобраться в том, какая степень ответственности у агрегатора, простому человеку не всегда удастся, поэтому предлагается такой вариант: претензию направлять сразу в два адреса, а в иске в суд указывать двух ответчиков – и продавца, и маркетплейс. Если суд решит, что кто-то из них является ненадлежащим ответчиком, то он освободит его от участия в суде и судебное разбирательство продолжится уже с одним ответчиком, если же решит, что оба ответчика должны участвовать в суде, то в случае удовлетворения требований истца, денежные средства будут взысканы с обоих ответчиков солидарно.
Как правило, политика маркетплейсов выстроена таким образом, что они отвечают лишь за полноту передачи информации от настоящего владельца товара, а регистрируясь на сайте и оплачивая товар, мы ставим галочку, что ознакомились с правилами и принимаем их. И конечно же, никто эти правила не читает. Таким образом маркетплейс стремиться снять с себя всю ответственность за качество товара.
Вообще, за подделку товара и за использование чужого товарного знака ответственность довольно серьезная – вплоть до уголовной. Если вами был куплен контрафактный товар, то вы можете обратиться в Роспотребнадзор, прокуратуру и правоохранительные органы.
Если же некачественным товаром был причинен вред, в том числе и вред здоровью, то помимо возмещения стоимости некачественного товара, покупатель будет вправе требовать и полного возмещения материального и морального ущерба. Установить взаимосвязь ущерба и некачественного товара поможет своевременная фиксация происшествия и дальнейшая экспертиза.
То есть, например, если покупатель получил химический ожог от использования поддельного крема для кожи, то необходимо незамедлительно обратиться в медицинское учреждение и получить справку о травмах, после чего направить крем на экспертизу.
Если же вред здоровью окажется тяжким, то продавцу некачественного товара будет грозить уголовная ответственность.
Памятка для потребителей. Осторожно! Фальсификация и контрафакт.
Фальсификат и контрафакт довольно схожие понятия, ассоциирующиеся у рядового потребителя с поддельной, некачественной продукцией. Однако из положений законодательства РФ, все-таки, можно разграничить эти термины.
Фальсификатом считается продукция, сопровождаемая ложной информацией о её характеристиках и (или) производителе. Это умышленно измененные (поддельные) товары и (или) имеющие скрытые свойства и качество, информация о которых является заведомо неполной или недостоверной».
Контрафактом же признается продукция, находящаяся в обороте с нарушением гражданского законодательства. То есть контрафакт — это не обязательно подделка, это может быть нелегально ввезенная в страну продукция или товары с незаконно нанесенными на них товарными знаками или фирменными обозначениями.
Фальсифицированная и контрафактная продукция представляет опасность, так как подтверждение того, что данная продукция соответствует утвержденной для данной продукции нормативной и технической документации, как правило, отсутствует.
Как распознать фальсификат и контрафакт?
К сожалению, с поддельными или контрафактными товарами можно встретиться даже при совершении покупок в крупных сетях. Для того чтобы обезопасить себя от приобретения потенциально опасной продукции следует соблюдать определенные правила предосторожности и обращать внимание на определённые признаки.
Так, любые товары, реализуемые на территории Российской Федерации, в обязательном порядке должны сопровождаться информацией на русском языке. К такой информации, в частности относятся сведения об основных потребительских свойствах товаров, в отношении продуктов питания сведения о составе, дате и месте изготовления и упаковки (расфасовки) продуктов питания. Информация о товарах в обязательном порядке должна содержать наименование технического регламента или иное установленное законодательством Российской Федерации о техническом регулировании и свидетельствующее об обязательном подтверждении соответствия товара обозначение.
Если для безопасности использования товара, его хранения, транспортировки и утилизации необходимо соблюдать специальные правила, изготовитель обязан указать эти правила в сопроводительной документации на товар, на этикетке, маркировкой или иным способом, а продавец обязан довести эти правила до сведения потребителя.
Таким образом, если товар не снабжен информацией на русском языке, либо эта информация неполная, то это является признаком подделки.
В случае, если у потребителя возникнут сомнения, то он вправе потребовать от продавца предоставить ему возможность ознакомиться с товарно-сопроводительной документацией на товар. Продавец обязан по требованию потребителя ознакомить его с товарно-сопроводительной документацией на товар, содержащей по каждому наименованию товара сведения об обязательном подтверждении соответствия согласно законодательству Российской Федерации о техническом регулировании (сертификат соответствия, его номер, срок его действия, орган, выдавший сертификат, или сведения о декларации о соответствии, в том числе ее регистрационный номер, срок ее действия, наименование лица, принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший). Эти документы должны быть заверены подписью и печатью поставщика или продавца (при наличии печати) с указанием его места нахождения (адреса) и телефона.
Если продавец отказывается предоставить потребителю для ознакомления товарно-сопроводительную документацию на товар, то от покупки в этом месте лучше отказаться.
Кроме того, по закону продавец обязан передать покупателю товар надлежащего качества, в таре и (или) упаковке за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки, в определенном наборе (комплект товаров) и комплектности, с относящимися к товару документами и принадлежностями.
Таким образом, если упаковка товара отсутствует или не соответствует обычной для подобных товаров либо товар продается некомплектным, имеются основания полагать, что товар является фальсификатов или контрафактом.
Критерии отнесения продукции к контрафактной можно найти также в Гражданском кодексе Российской Федерации – «товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными». Также в п. 3 ст.1519 ГК РФ указано следующее: «товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или сходные с ними до степени смешения обозначения, являются контрафактными».
То есть если на товаре имеются товарные знаки, этикетки, которые отличаются по каким-либо признакам от товарных знаков или этикетов компаний, выпускающих подобную продукцию, то имеются основания полагать, что перед вами фальсификат.
Стоит иметь в виду, что потребитель, который приобрел фальсифицированный товар может считать его некачественным и предъявить продавцу требование о возврате уплаченной денежной суммы.
Если Вам требуется консультация, связанная, в том числе, с приобретением некачественного, фальсифицированного или контрафактного товара, Вы можете обратиться в Консультационный центр по защите прав потребителей.
На базе Консультационного центра осуществляется также оказание услуг по составлению претензий, жалоб, исковых заявлений, приведению независимых экспертиз. Центр располагается по адресу: г. Анадырь, ул. Ленина, д. 11, телефон 8-427-22-2-51-08
Параллельный импорт и контрафакт: как доказать подлинность товара?
По состоянию на 15 августа 2022 года в рамках параллельного импорта Россию ввезено товаров почти на $6,5 млрд. По оценке Минпромторга к концу года их объем составит порядка $16 млрд. Разрешение параллельного импорта — вынужденная мера, призванная сбалансировать рынок в условиях отказа зарубежных компаний от поставки товаров в Россию. Многие эксперты отмечают, что это создает определенные трудности в борьбе с контрафактом и увеличивает количество «серых» схем, направленных на незаконный вывод средств за рубеж. Как предпринимателю подтверждать подлинность товара в отсутствие разрешения правообладателя торгового знака, в этой статье рассказывает Рамиль Сулейманов, генеральный директор ГК «Арт Деливери».
Таможня «дает добро» без проверки?
До мая текущего года главным инструментом борьбы с контрафактным товаром выступал ТРОИС — реестр зарегистрированных правообладателей товарных знаков, который ведет ФТС. Система действовала следующим образом.Если на таможне обнаруживали подозрительный товар, правообладателю торгового знака направлялось уведомление о необходимости зарегистрироваться в ТРОИС. Если он отказывался, в дальнейшем такая продукция не подвергалась проверке.
В случае завоза импорта под торговым знаком, который включен в ТРОИС, импортер должен был представить разрешение на ввоз товара от правообладателя или его уполномоченного лица в России (официального дистрибьютора). Таможенники могли на 10 дней приостановить оформление товара до получения документов, подтверждающих возможность его ввоза в РФ.
Теперь получать разрешение производителя не требуется, таможенная служба не обязана информировать его о факте ввоза его продукции в РФ. Это расширяет возможности импортеров действовать в качестве альтернативных поставщиков, тогда как раньше получить согласование правообладателя было достаточно сложно. Есть примеры, когда по требованию ФАС суд привлек к ответственности за недобросовестную конкуренцию компании Даймлер А.Г. и КИБ Корпорейшн в связи с тем, что они отказывали в выдаче разрешений независимым импортерам, пытающимся ввезти на территорию РФ оригинальные товары этих производителей.
Хотите торговать импортом — оцените риски!
Многие эксперты рынка считают, что отсутствие проверки товара на подлинность со стороны ФТС развязывает руки недобросовестным импортерам. Тем не менее, в интервью РГ руководитель ФТС России Владимир Булавин заявил: «Что касается контрафакта — как мы с ним боролись, так и будем бороться». Он напомнил, что кроме ТРОИС, у таможенных органов есть и другие способы его выявления, в том числе система управления рисками, Для этого будут использоваться автоматические выборки из реестра участников ВЭД компаний с разным статусом. Система управления рисками включает множество признаков для определения контрафактных товаров, что используется для дополнительного контроля. По-прежнему действует досмотр, есть возможность отправить образцы подозрительной продукции на экспертизу.
Чтобы избежать возможной задержки товара на таможне, импортеру нужно контролировать соблюдение нескольких обязательных условий.
Коды ТН ВЭД и наименование производителя, внесенные в декларацию, проверяются на соответствие списку, утвержденному Постановлением Минпромторга.
Качество и безопасность изделий подтверждается сертификатами, декларациями, регистрацией в реестре Роспотребнадзора. Если товар подлежит маркировке — она должна присутствовать.
При подозрении на контрафакт, таможенники могут попросить документы, подтверждающие оригинальность товара. Это значит, что нужно иметь все промежуточные договоры поставки. Из них должно быть видно, что товар продавался в стране его приобретения легально, то есть проследить по договорам весь товарооборот до первого поставщика, который приобрел его у правообладателя или уполномоченного лица.
Розничный продавец должен иметь полный пакет документов. Кроме того, он полностью берет на себя ответственность по гарантиям на продаваемые изделия. Закон о правах потребителей никто не отменял. Это значит, что при обнаружении брака, продавец будет вынужден устранить его за свой счет или вернуть покупателю деньги.
Намереваясь торговать параллельным импортом, нужно четко просчитать все потенциальные риски: опасность приобрести контрафактный товар, возможное наложение запрета на его вывоз из страны уже после оплаты, колебания валютного курса, турбулентность логистики, а также вероятные иски правообладателей (их российских представителей).
Фото: AUUSanAKUL/shutterstock
Финразведка всегда на страже
У банков возникла проблема отделения платежей, перечисляемых в качестве оплаты за товар по параллельному импорту, от незаконных операций по переводу денежных средств за рубеж. В числе последних часто и раньше имело место авансирование импорта, при этом сам товар впоследствии ввозился не в полном объеме, либо не поступал вообще, либо через таможню проходил совершенно другой груз.
В досанкционные времена ЦБ разработал меры борьбы с серым и параллельным импортом, выявлял клиентов, реализующих такие схемы, со всеми вытекающими последствиями. Им приходилось обосновывать выбор зарубежного контрагента, а любая «ломка» платежей вызывала подозрение у кредитной организации.
Теперь сложилась неопределенная ситуация: параллельный импорт разрешен, но многие финансовые операции по его обеспечению, автоматически могут быть расценены как сомнительные (для этого созданы специальные триггеры).
С одной стороны, при этом могут пострадать добросовестные импортеры, платежи которых будут заблокированы. С другой — теперь можно объяснить выбор «подозрительного» контрагента тем, что он ранее легально приобрел импортируемый товар у производителя. Проверить это за пределами страны органы валютного контроля самостоятельно не могут.
В начале июля в СМИ появилась информация, что Росмониторинг разработал и направил в банки методические рекомендации с критериями, позволяющими разделять законные и «сомнительные» валютные платежи. По понятным причинам содержание документа не раскрывается. Некоторые эксперты предполагают, что это повлечет за собой рост количества документов, требуемых при проведении импортно-экспортных операций. Так, по мнению Елены Троян (консалтинговый центр AML Club), банки могут запросить документы, подтверждающие законность сделки за рубежом, причем их проверка потребует времени.
Добровольно-принудительное «воспитание»
Вопросы борьбы с контрафактом рассматривались на заседании Госкомиссии по противодействию незаконного оборота, проведенном 22 июня. В начале июля в Госдуме был проведен круглый стол на тему: «Параллельный импорт: как защитить граждан от контрафакта и фальсификации». В частности, была озвучена проблема распространения нелегальных товаров на крупнейших торговых онлайн-площадках: Wildberries, Ozon, «Яндекс Маркет».
Присутствующий на заседаниях представитель Минпромторга Владислав Заславский, замначальника департамента, отвечающего за легализацию оборота продукции, заявил, что ведомство проводит индивидуальную работу с маркетплейсами, настаивая, чтобы они принимали меры по пресечению торговли контрафактным фальсификатом.
Руководство Ozon сообщило, что будет запрашивать и проверять у продавцов необходимую разрешительную документацию, включая права на использование товарных знаков. От Wildberries поступила информация о запуске автоматической системы проверки контрафакта, тогда как раньше такая работа проводилась вручную. Многие селлеры этой площадки уже получили уведомление о необходимости забрать свой товар со склада под угрозой его утилизации.
Федеральная антимонопольная служба провела обсуждение поиска эффективных механизмов защиты от контрафакта при параллельном импорте на совместной встрече правообладателей торговых знаков и маркетплейсов. Обсуждается предложение о создании реестра «черных» продавцов, попадание в который влечет за собой запрет продажи товаров на электронных площадках.
Отметим, что единого мнения по вопросу параллельного импорта нет даже в «высших эшелонах». ФАС последовательно выступает за полное его разрешение, считая, что это способствует развитию свободной конкуренции. Глава Минпромторга Денис Мантуровнедавно на встрече с предпринимателями в Ижевске напомнил о временном действии разрешения на ввоз параллельного импорта и призвал готовиться к его отмене «как только мы будем понимать, что у нас есть достаточно российской продукции». Однако в сентябре в кулуарах ВЭФ прозвучало, что готовится решение Правительства о продлении параллельного импорта на весь 2023 год.
Ясно одно: нагрузка на бизнес возрастает, документов и объяснений придется готовить больше, самостоятельно контролировать поставщиков и нести ответственность за качество товара. Импортеры и ритейлеры вынуждены работать в неопределенных условиях, поскольку нет четких требований к документации, подтверждающей подлинность ввозимых в рамках параллельного импорта товаров.
ВС разбирался, как считать убытки при продаже контрафакта
В 2018 году сотрудники отдела МВД при осмотре пятигорского магазина «Океан подарков» выявили, что предпринимательница Ольга Прудникова продавала солнцезащитные очки с эмблемами брендов Dior и Chanel. Всего у нее нашли шесть товаров якобы известных французских компаний. В итоге по иску властей АС Ставропольского края привлек ее к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП («Незаконное использование средств индивидуализации товаров»). Прудниковой вынесли предупреждение, а заодно обязали ее передать аксессуары в местный отдел МВД, чтобы там их уничтожили. Она попыталась обжаловать это решение в апелляции, но безуспешно (дело № А63-3402/2019).
В 2021-м Christian Dior Couture S.A. и Chanel SARL захотели взыскать с Прудниковой убытки, которые они понесли, когда предприниматель торговала подделками, то есть упущенную выгоду. Они отметили, что ответчик использовала товарные знаки модных домов без их согласия. Организации требовали взыскать с женщины 125 500 руб.: 75 500 руб. в пользу Dior и 50 000 руб. — Chanel. При расчетах компании учитывали стоимость оригинальных очков на момент изъятия контрафакта. Подобный оригинальный товар Chanel стоил 25 000 руб. за штуку, а у Прудниковой обнаружили две подделки. Цена аксессуара в Dior — 18 875 руб., среди контрафакта было четыре единицы. Истцы отметили: поскольку часть потребителей покупала товары у ИП, упал спрос на оригинальный товар, а репутации брендов нанесли ущерб.
Прудникова возражала, что компании не направляли ей претензии. Еще она просила снизить выплату до 10 000 руб. из-за низкой стоимости контрафакта и однократности нарушения (цена поддельных очков в актах не указана — Прим. ред.).
Ущерб за контрафакт
Три инстанции удовлетворили иск компаний (дело № А63-6499/2021). Суды указали, что истцы посчитали убытки по принципу, когда одна единица контрафактной продукции вытесняет с рынка единицу оригинальной. И пришли к выводу: раз правообладатели несут убытки из-за снижения спроса, нужно взыскать с предпринимателя запрашиваемую сумму.
Прудникова обжаловала акты нижестоящих инстанций в Верховном суде. По ее мнению, взысканная сумма неразумна и несправедлива. Суды не учли, что контрафакт уничтожили. Еще она отметила: в деле не доказали причинно-следственную связь между введением реплик в оборот и тем, что правообладатели не получили доход от продажи оригинальных очков.
На заседание в ВС со стороны предпринимателя никто не пришел, поэтому слово сразу дали истцам. Роман Игнатьев, который представлял интересы сразу обоих брендов, пояснил: уничтожение контрафакта не говорит о том, что нет убытков. Он объяснил, что правообладатель продает свою продукцию предпринимателю, а конечного покупателя при таком раскладе в расчет не берут. Прудникова не заплатила за пользование чужими товарными знаками, и в этом заключается упущенная выгода. Еще Игнатьев обратил внимание на предпринимательский статус ответчика: «Предприниматель обязан знать, какие товары он продает, с какими товарными знаками и сколько стоит право их использования». По мнению истцов, уничтожение контрафакта — это закономерный результат изъятия реплик.
Очевидна ли покупка контрафакта?
Председательствующий в процессе судья Владимир Попов спросил, реализуют ли компании свою продукцию в Пятигорске. Юрист истцов ответил, что компании торгуют через интернет по всей России. Более того, предприниматели могут направить Dior коммерческие предложения, а бренд — выдать разрешение на ввод в оборот оригинальной продукции. Тогда Попов уточнил, безвозмездно ли получают такое разрешение. Игнатьев пояснил: за символическую плату.
— А такую продукцию, которую выявили в магазине, Chanel и Dior производят? — спросил Попов.
— Точь-в-точь в любом случае нет, потому что это контрафакт и он производится, извините, в подвале за углом. Оригинальная продукция в каких-то мелочах, скорее всего, отличается, — объяснил юрист.
Тогда судья Попов поинтересовался: мог ли потребитель догадаться, что покупает оригинальный продукт, или было очевидно, что это контрафакт? Игнатьев ответил: покупатель ориентируется на товарный знак, и раз он есть на изделии, то ожидается определенный уровень качества.
— То есть вы полагаете, что потребитель, придя в этот киоск, собирается купить оригинальную продукцию Chanel и Dior? — уточнил судья.
— Не исключено, — заметил Игнатьев.
Попов обратил внимание, что вместо убытков по закону можно требовать выплату компенсации. Для этого достаточно доказать, что нарушение было. Однако представитель возразил, что в таком случае компенсацию могут снизить до 10 000 руб. (минимальный размер возможной компенсации за нарушение исключительного права по ст. 1515 ГК). Тогда судья заметил: компенсацию убытков могут и вовсе снизить до нуля, если не доказан их размер. Игнатьев сказал, что они опасаются снижения компенсации и предвзятого отношения со стороны судов из-за политической обстановки.
«Убытки мы можем доказать и пытаемся донести свою позицию, что контрафакт — это плохо, с ним бороться надо, — отметил представитель истцов. — У кого-то изымают партии товаров, а люди приходят в любой торговый центр и покупают сумки с логотипом Chanel. В итоге складываются претензии к бренду, потому что многие считают, что это оригинал».
В чем состоит упущенная выгода?
Затем судья Галина Попова уточнила позицию истцов: получается, они уверены, что покупатель пошел бы к ним за очками, если бы не купил их у Рудниковой, и это основание говорить об упущенной выгоде?
«Упущенная выгода заключается не в том, что на конечном рынке вытеснен товар, а в том, что именно Прудникова не купила этот товар у правообладателя», — ответил представитель истцов.
«Но ведь ваша компания работает на потребителя. Ведь ваша упущенная выгода состоит в том, что вы не продали свой товар потребителю. А могли ли вы его продать? Вы вообще продавали его в этом регионе? У вас дорогостоящий товар, он не для каждого потребителя. Почему вы решили, что ваш товар за такую сумму потребитель бы купил? Вам нужно разобраться и доказать, в чем состоит ваша упущенная выгода. Обязанность доказывания лежит на вас», — сказала Попова.
Судья ВС Рамзия Хатыпова спросила, почему истцы считают убытки на основании стоимости оригинальной продукции. «Потому что стоимость товарного знака и есть стоимость оригинала», — пояснил Игнатьев. Хатыпова уточнила, чем это подтверждается и не включают ли в стоимость товара еще какие-то затраты, например цену производства. «Но другим путем товарный знак использовать невозможно», — возразил юрист.
«Если вы пришли именно за упущенной выгодой, то должны доказать, что 10, 20, 25, 100 очков вы в этом регионе абсолютно точно бы продали за свою сумму. Но вот этого как раз и нет», — акцентировала внимание судья Попова. Игнатьев отметил: истцы не могут это доказать, и тогда вопрос в том, подменяла ли Прудникова собой официального дистрибьютора, когда незаконно продавала брендированные очки. Попова возразила, что если бы Прудникова приобрела у истцов очки за предлагаемую сумму, то это не означает, что она бы продала их за те же деньги покупателям. «Она предприниматель и несет риски. То, что она бы не продала, — это ее риски и убытки. В нормальных условиях она должна была сначала заплатить правообладателю», — объяснил представитель истцов.
В итоге экономколлегия отменила акты нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение в первую инстанцию. То есть ВС не согласился с размером взысканной суммы убытков в пользу французских компаний.