Чем аффилированные лица отличаются от связанных сторон
В нормативных актах РФ есть и понятие "связанные стороны" и понятие "аффилированные лица". И возникает вопрос – тождественны ли эти понятия или есть какие-либо различия.
Согласно п.4 ПБУ 11/2008 "Информация о связанных сторонах", ПБУ 11/2008 (утв. Приказом Минфина РФ от 29.04.08 № N 48н), юридическими и (или) физическими лицами, способными оказывать влияние на деятельность организации, составляющей бухгалтерскую отчетность, или на деятельность которых организация, составляющая бухгалтерскую отчетность, способна оказывать влияние (связанными сторонами), могут являться:
Что это — аффилированные или взаимозависимые лица?
Подробное представление об аффилированности дает ст. 4 закона «О конкуренции…» от 22.03.1991 № 948-1, не только излагающая суть этого понятия, но и приводящая перечень лиц, считающихся аффилированными для юрлиц и ИП.
Аффилированностью этот закон называет способность юр- и физлиц оказывать влияние на деятельность (принятие решений, результаты работы) юрлиц и ИП. ГК РФ (ст. 53.2) увязывает такое влияние с наступлением правовых последствий и отождествляет аффилированность с определением «связанность».
Ознакомьтесь с экспертным определением понятия аффилированных лиц, приведенным в специальной публикации, которая размещена в системе «КонсультантПлюс». Получите пробный доступ к документу бесплатно.
Для юрлица аффилированными окажутся:
- физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
- лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
- юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.
Для ИП аффилированность возникает в отношении:
- юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
- юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.
Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:
- у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
- у юрлица:
- единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
- лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:
- о налогах (п. 2 ст. 269 НК РФ);
- банкротстве;
- эмиссии ценных бумаг;
- АО и ООО;
- труде (в части увольнения руководителей ФГУП);
- связи.
О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале «Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы».
Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ
В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ термина «аффилированные лица» (п. 19 ст. 280), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.
Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:
- условия заключаемых сделок;
- результаты заключенных сделок или итоги осуществляемой деятельности.
Влияние может осуществляться через:
- участие в уставном капитале;
- заключенное между лицами соглашение;
- иные возможности.
Взаимозависимыми следует считать:
- юрлицо и юрлиц и физлиц с долей участия в его уставном капитале, превышающей 25%;
- два юрлица, имеющих в каждом из них больше чем 25%-ную долю участия одного и того же лица;
- юрлицо и юрлиц или физлиц, имеющих возможность назначать его единоличный исполнительный орган или не меньше 50% состава коллегиального органа (в т. ч. через своих взаимозависимых лиц);
- два юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
- юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также два юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
- юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
- физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
- физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.
В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).
Возможно признание взаимозависимыми лиц:
- добровольно объявляющих себя таковыми;
- по решению суда, в т. ч. по основаниям, не перечисленным в ст. 105.1 НК РФ.
Не признаются основанными на зависимости:
- сделки, совершение которых обусловлено преимущественным положением ее участника (участников) на рынке;
- участие государства или его субъектов в российских юрлицах.
Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:
- сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2–14.5 НК РФ);
- обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
- определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
- восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
- определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
- налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).
ФНС уделяет большое внимание контролю над сделками с участием взаимозависимых лиц. Узнайте больше о специфике их взаимодействия в рамках налоговых правоотношений из специальной публикации.
Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия
Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.
Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:
- минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
- критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
- для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
- взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.
Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.
В установленном порядке организации предоставляют контролирующим органам справки о бенефициарах.
Что скрывается за определением «связанные стороны»
Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.
К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:
- аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
- организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
- негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.
Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.
Итоги
Аффилированные лица и взаимозависимые лица — это понятия разные, базирующиеся на разных документах и применяемые в разных областях законодательства. При значительном сходстве их смысла между ними есть ряд существенных расхождений.
Связанные организации: взаимозависимые и аффилированные лица
Понятие «аффилированные лица» возник достаточно недавно и уже стал ассоциироваться с негативным подтекстом. Действительно, данный термин часто употребляется в статьях, в которых описываются незаконные сделки, неправомерное снижение налогов, коррупция и др. Но аффилированность и взаимозависимость компаний не является риском само по себе. Данные связи необходимо проверять для того, чтобы определить надежность потенциального контрагента и вовремя выявить признаки мошенничества. Аффилированные лица — это юридические и физические лица, которые могут напрямую влиять на развитие организации, от совершения крупных сделок до изменения стратегии продвижения фирмы. В статье мы разберем признаки взаимозависимых и аффилированных лиц, как предотвратить проблемы, связанные с их работой.
Например: руководитель одной компании параллельно занимает должность директора в двух других фирмах — одна из них процветает, остальные две убыточные. Такая связь может быть признаком того, что контрагент не сможет выполнить обязательства по договору или он является мошенником. Следовательно, если вы заключите договор с таким контрагентом, то рискуете получить штрафы и доначисление налогов.
Признаки аффилированности лиц
Руководство фирм связывают родственные отношения.
Компании являются взаимными кредиторами и дебиторами.
Товары одной фирмы выгружаются со склада другой компании.
Офисы организаций расположены по одному адресу.
Трудятся одни и те же сотрудники.
Фирму представляет один человек по доверенности.
Финансовые операции проводятся в одном банке.
Аффилированность может быть доказана как по одному признаку, так и по нескольким сразу. Бывают случаи, когда один пункт не устанавливает связи между компаниями и их руководителями, однако несколько признаков в совокупности подтверждают их заинтересованность.
Кто может входить в список аффилированных лиц организации:
Генеральный директор или другой человек, исполняющий функции директора.
Член совета директоров.
Член правления компании.
Лицо, владеющее 20% голосов в организации.
В налоговом законодательстве также есть термин «взаимозависимость», данное слово по смыслу очень похоже на «аффилированность». Взаимозависимость — это возможность юридического или физического лица влиять через посредников (зависимых лиц) на условия и результат сделки. По сути определения означают практически одно и то же, но разница все же есть:
В случае аффилированности доля в уставном капитале физического или юридического лица составляет 20%, в ситуации взаимозависимости — 25%.
В взаимозависимости указан дополнительный признак родства — опекунство.
Критерий «отношение подчиненности» установлен для взаимозависимости, в аффилированности данный пункт отсутствует.
Аффилированность нельзя признать добровольно в отличие от взаимозависимости.
Понятие «взаимозависимости» применяется в налоговой сфере, «аффилированность» — в правовой области (законодательство о банкротстве, труде, АО и ООО)
Почему важно проверять контрагентов на аффилированность и взаимозависимость?
Чтобы не нарушать закон. Согласно законодательству, все коммерческие компании обязаны вести списки аффилированных лиц и указывать информацию в бухгалтерской отчетности. За сокрытие информации фирме грозят штрафы и дисквалификация. Ведение списка позволит:
снизить риск, что сделку с контрагентом признают незаконной, например, из-за исполнительного коллегиального органа;
оценить, насколько безопасно заключать договор с предприятием;
предотвратить вмешательство посторонних лиц в деятельность организации;
Чтобы не сотрудничать с мошенниками. Определение взаимозависимых компаний позволяет избежать сделок с неблагонадежными подрядчиками, которые работают через «технические» фирмы.
Чтобы определить благонадежность контрагента. Если руководитель владеет несколькими компаниями, одна из которых убыточная. То риск того, что фирма не сможет выполнить условия договора в полной мере, увеличивается в несколько раз.
Чтобы избежать штрафов. Компании, которые работают с аффилированными лицами, находятся под пристальным надзором ФНС. Налоговая служба может провести проверку сделки, если посчитает ее незаконной, поставить под сомнение обоснованность льгот и скидок.
Поиск взаимозависимых организаций
Определите связи компаний и их владельцев в Сервисе проверки контрагентов СберКорус. В отчете на наглядной схеме вы увидите соотношение долей, статусы компаний и их адреса. В системе вы можете сразу перейти к полной проверке юридического лица, который связан с вашим потенциальным контрагентом. Проверку можно осуществить по ИНН компании, руководителям, учредителям, местоположению и госконтрактам. Помимо поиска дочерних компаний и аффилированных лиц, вы можете запросить выписку из ЕГРЮЛ/ЕГРИП, информацию о судебных исках и финансовых показателях, выигранных тендерах.
Стандарт «Связанные стороны» в учетной политике и отчетности учреждения
В государственном или муниципальном учреждении главный бухгалтер не только ведет бухгалтерский (бюджетный) учет, но и отчитывается о лицах и организациях, которые могут влиять на результаты деятельности.
Приказ Минфина
В конце 2017 года Минфин приказом от 30.12.2017 № 277н утвердил стандарт бухгалтерского учета для госсектора «Связанные стороны».
Данный Стандарт учреждения применяют одновременно с положениями Стандарта «Концептуальные основы» (утв. приказом Минфина от 31.12.2016 № 256н).
Сам документ небольшой – всего 4 страницы, но хлопот от него главбух может получить немало. Прочтение документа порождает множество вопросов.
Ответы на некоторые из них Минфина дал в своих Методических рекомендациях по применению Стандарта в письме от 30.11.2020 № 02-06-07/105552.
Впервые положения этого Стандарта применялись при составлении бухгалтерской и бюджетной отчетности за 2021 год. То есть, начиная с отчетности за 2021 года, главный бухгалтер обязан информировать о связанных сторонах.
Так что это за «стороны» и какая между ними «связь»?
Кто относится к связанным сторонам
Согласно пункту 3 Стандарта связанные стороны – это юридические и (или) физические лица, на деятельность которых субъект отчетности способен оказывать влияние и (или) лица, способные оказывать влияние на деятельность субъекта отчетности.
В пункте 5 Стандарта уточняется, что связанными сторонами являются:
лица, которые являются заинтересованными в заключении сделок;
лица, хозяйственные решения которых субъект имеет право определять или в принятии которых он может участвовать;
иные лица, имеющие право определять хозяйственные решения, принимаемые субъектом отчетности, или имеющие возможность участвовать в их принятии.
В Методических рекомендациях Минфин ссылается на понятие «аффилированные лица», приведенное в статье 4 закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», действующий до сих пор.
Минфин в Методических рекомендациях уточняет, что публично правовые образования (Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования) не относятся к физическим или юридическим лицам, следовательно, не могут рассматриваться с точки зрения Стандарта в составе аффилированных лиц.
При этом органы государственной власти и органы местного самоуправления (они представляют интересы публично-правовых образований), которые также не следует рассматривать в качестве аффилированных лиц субъекта отчетности, в том числе по основаниям вхождения в группу лиц по признакам, определенным в статье 9 закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Однако, аффилированными лицами субъекта отчетности могут быть признаны, например, для автономного учреждения – члены его наблюдательного совета.
Необходимость контроля за лицами, заинтересованными в заключении сделок установлена уже довольно давно. Несколько странно, что главный бухгалтер государственного или муниципального учреждения должен отвечать за представление такой информации в составе отчетности. Но Минфину виднее.
Напомню, что статья 27 закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» устанавливает понятие конфликта интереса, которое распространяется и на бюджетное учреждение.
Обратите внимание, что заинтересованными лицами являются с одной стороны руководитель бюджетного учреждения и его заместители, с другой – юридические лица и граждане.
При этом в отношении бюджетных учреждений лишь небольшой круг потенциальных сделок признается совершаемыми с заинтересованностью.
Но тем не менее, в случае возникновения конфликта интересов, заинтересованное лицо обязано сообщить об этом в вышестоящий орган (в случае бюджетного учреждения – это учредитель).
Аналогичные положения в части совершения сделок с заинтересованностью содержатся и в статье 16 закона от 03.11.2006 № 174н «Об автономных учреждениях». И здесь заинтересованное лицо обязано уведомить руководителя учреждения и наблюдательный совет о совершаемой сделке с заинтересованностью.
В Методических рекомендациях Минфин напоминает, что для казенных учреждений понятие сделки с заинтересованностью действующим законодательством не определено.
Вместе с тем, с учетом обзора судебной практики, утвержденного Президиумом ВС 28 сентября 2016 года, допускается применение правового подхода, в рамках которого понятие конфликта интересов, установленное статьей 27 закона № 7-ФЗ, относится и к казенным учреждениям, например, при заключении ими государственных (муниципальных) контрактов.
Так в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 31 закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ о закупках одним из требований к участникам закупки является отсутствие конфликта интересов между заказчиком и участником закупки.
Проблема применения требования к участникам закупки об отсутствии конфликта интересов с заказчиком заключается в том, что установление факта соответствия участника данному требованию для заказчика проблематично.
Не существует органа власти, ведущего реестры родственников и обязанного по требованию заказчиков предоставлять информацию о наличии либо отсутствии родственных связей между физическими лицами.
Поэтому важное значение приобретает добросовестность должностных лиц заказчика и членов закупочной комиссии по осуществлению закупок.
Косвенно на них возлагается обязанность контролировать участие в процедурах определения поставщиков своих родственников и в случае выявления факта такого участия незамедлительно сообщать об этом заказчику.
Перечень связанных сторон
В пункте 7 Стандарта указан порядок включения в перечень связанных сторон различных лиц.
В этот перечень должны войти все лица и организации, которые на отчетную дату (то есть на 1 января года, следующего за отчетным) являлись связанными сторонами на начало и (или) в течение отчетного периода, даже если на отчетную дату они уже не являлись его связанными сторонами.
При этом согласно пункту 8 Стандарта информация о составе (перечне) связанных сторон формируется субъектом отчетности не позднее первого рабочего дня года, следующего за отчетным.
Другими словами, первый рабочий день нового года (это, как правило, 9-10 января) главбух должен посвятить составлению такого перечня.
Но вовсе необязательно эти сведения собирать непосредственно главбуху, сбором сведений может заниматься и иной сотрудник. Вполне достаточно, если в первый рабочий день на стол бухгалтеру ляжет бумага, в которой будет указана вся необходимая информация о связанных сторонах. Такой документ может составить, например, юрист.
Хотя можно сбор информации о «связях» организовать иначе.
Ведь в том же пункте 8 Стандарта сказано, что формирование информации о составе (перечне) связанных сторон и об операциях со связанными сторонами осуществляется на основании аналитического учета, обеспечиваемого при ведении бухгалтерского учета.
Возникает вопрос: как вести такой аналитический учет?
Регламент учета учреждение может установить самостоятельно.
Вот пример, как его организовать:
Если у организации связанная сторона МУП или ГУП, где у нее более 50% голосов, паев, вкладов, то в учете у себя она отражает операции по:
передаче (получению) активов, в том числе и безвозмездной;
предоставлению (получению) кредитов, займов, ссуд;
выполнению работ, оказанию услуг, реализации товаров;
получению результатов выполненных работ, оказанных услуг;
фактам хозяйственной жизни, ведущим к возникновению (прекращению) обязательств.
Затем на основании этих аналитических данных можно формировать информацию.
Раскрытие информации в учетной политике
Порядок представления в бухгалтерию информации о связанных сторонах в учетной политике может быть описан следующим образом:
Учетная политика (выдержка)
Х. Порядок представления в бухгалтерию информации о связанных сторонах
Х.1. Ответственными за представление в бухгалтерию информации о связанных сторонах являются:
Х.2. Информация о связанных сторонах представляется главному бухгалтеру не позднее первого рабочего дня года, следующего за отчетным, в письменном виде.
Х.3. Главному бухгалтеру информация представляется по следующим сотрудникам:
председатель и члены закупочной комиссии;
председатель и члены наблюдательного совета (для автономных учреждений).
Х.4. В случае отсутствия в отчетном периоде информации о связанных сторонах главному бухгалтеру представляются сведения об ее отсутствии.
В Методических рекомендациях Минфин привел пример представления информации о составе связанных сторон.
Раскрытие информации в отчетности
В разделе IV Стандарта приведен порядок раскрытия информации о связанных сторонах в годовой отчетности.
Однако, по состоянию на 1 января 2023 года ни Инструкция по составлению бюджетной отчетности № 191н, ни Инструкция по бухгалтерской отчетности № 33н, не содержит положений о раскрытии информации о связанных сторонах.
При этом пунктом 7 Инструкции № 191н, пунктом 9 Инструкции № 33н предусмотрено составление бюджетной (бухгалтерской) отчетности в том числе на основе аналитических (управленческих) данных, сформированных в ходе осуществления субъектом учета своей деятельности.
Состав годовой отчетности, в том числе перечень информации, раскрываемой в составе Пояснительной записки, определяет учредитель.
Если он не требует представления такой информации в отчетности, то значит, она ему не нужна.
Тем не менее Минфин в Методических рекомендациях привел примерную форму раскрытия информации о связанных сторонах в составе годовой отчетности.
Примерная форма раскрытия информации о связанных сторонах и об операциях со связанными сторонами в годовой бюджетной (бухгалтерской) отчетности (письмо Минфина от 30.11.2020 № 02-06-07/105552)