Привлечение главного бухгалтера к субсидиарной ответственности
Понятие субсидиарной ответственности введено Гражданским кодексом РФ в ст. 399. При субсидиарной ответственности всегда существуют два лица: основной должник и тот, на кого возложена субсидиарная, то есть дополнительная, ответственность.
Кредитором предъявляются требования прежде всего к основному должнику. Здесь имеются в виду любые требования. Они могут возникнуть в силу закона или договора, могут быть доказаны в суде. Если же взыскать долг с основного должника не представляется возможным по различным причинам, то требования предъявляются к лицу, несущему субсидиарную ответственность. При этом нельзя привлекать к субсидиарной ответственности, если можно списать долг с основного должника путем зачета встречного требования или безусловного взимания средств.
Получается, что субсидиарная ответственность — это дополнительная ответственность, не равная ответственности основного должника.
В этом ее основное отличие от другого вида ответственности — солидарной, которая регулируется ст. 322 ГК РФ.
Солидарная ответственность — это равная ответственность должников.
Как было сказано, субсидиарная ответственность может быть установлена законом, договором или судом.
Наш материал посвящен субсидиарной ответственности бухгалтера.
О материальной ответственности бухгалтера подробнее можно узнать из подборки статей «Материальная ответственность бухгалтера».
Кто может быть привлечен к субсидиарке
Как правило, когда мы говорим о субсидиарной ответственности главбуха, то имеется в виду субсидиарная ответственность бухгалтера при банкротстве юридического лица.
Субсидиарную ответственность при банкротстве может нести контролирующее должника лицо (КДЛ). Кто это такой, описано в ст. 61.10 федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ.
ВАЖНО! Контролирующее должника лицо — физическое или юридическое лицо, которое не более чем за три года до возникновения признаков банкротства и после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом могло влиять на действия должника.
Что подразумевается под словами «могло влиять на действия должника»?
Помимо перечисленных факторов отнесения к КДЛ суд может признать любое лицо контролирующим действия должника при наличии любых неформальных личных отношений:
Как видим, само по себе выполнение обязанностей бухгалтера уже повышает риск отнесения бухгалтера к КДЛ.
Здесь нужно отметить еще одно очень важное обстоятельство, которое может способствовать признанию бухгалтера КДЛ и, соответственно, привлечению к субсидиарной ответственности главного бухгалтера при банкротстве.
Законом о банкротстве установлено, что одной из причин привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности и отнесения его к КДЛ является некорректная информация в бухгалтерских документах или отсутствие таких документов.
При этом привлечение бухгалтера к субсидиарной ответственности допустимо даже в том случае, если его не признают КДЛ. Разница в этих случаях заключается в процедуре доказывания вины бухгалтера.
Ответственность директора ООО по долгам мы рассмотрели в статье.
Как происходит привлечение главбуха на практике
С 2017 года субсидиарная ответственность главного бухгалтера стала реальностью. Раньше привлекали к субсидиарке в основном директоров. В связи с поправками в уже упомянутый нами закон № 127-ФЗ главный бухгалтер несет субсидиарную ответственность при банкротстве. Это пока не самая распространенная практика, но уже встречаются случаи, когда бухгалтер привлекается к субсидиарной ответственности.
О правах и обязанностях бухгалтера мы писали здесь.
Приведем примеры из судебной практики по субсидиарной ответственности главного бухгалтера.
Постановление арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23.09.2019 № Ф04-1603/2019
Были привлечены к субсидиарной ответственности главный бухгалтер и начальник юридического отдела по банкротству банка. Дело дошло до кассации. По мнению судей, ответчики принимали участие в утверждении убыточной сделки, хотя окончательное решение по ней вынес совет директоров.
Постановление арбитражного суда Московского округа от 01.08.2019 № Ф05-5515/2018
Главный бухгалтер был привлечен к субсидиарной ответственности, так как был доказан его сговор с руководителем компании, что привело к ущемлению прав кредиторов.
Дело № А40-33003/17-88-45 «Б»
К субсидиарной ответственности привлечена бухгалтерская фирма, которой было вменено искажение данных учета и отчетности, ошибки в ведении учета и нарушения требований законодательства.
Бухгалтер на аутсорсинге к субсидиарной ответственности привлекается наравне со штатным бухгалтером.
Оформите пробный бесплатный доступ к «КонсультантПлюс» и знакомьтесь с интересными примерами из судебной практики по привлечению к субсидиарной ответственности. К субсидиарке могут привлекать даже детей КДЛ.
Как бухгалтер может обезопасить себя
Основной вопрос, как главному бухгалтеру избежать субсидиарной ответственности. Чтобы ответить на этот вопрос, необходимо понять, по каким основаниям чаще всего привлекается бухгалтер к субсидиарке.
Во-первых, это искаженная информация, представленная в бухгалтерских документах или отсутствие этих документов. А именно бухгалтер, штатный или на аутсорсе, ведет бухучет и отвечает за корректность и наличие всей первичной документации.
Вторая причина привлечения — это получение главбухом каких-либо «плюшек» от руководства компании за совершение незаконных действий.
Из этого можно сделать вывод, как обезопасить главного бухгалтера от субсидиарной ответственности. Прежде всего, достоверно вести бухгалтерский и налоговый учет компании. Опасно создавать фиктивный документооборот, укрывать активы компании, проводить сделки с фирмами-однодневками и техническими компаниями, искажать отчетность организации.
Понятно, что это хорошо звучит на словах, но многие руководители и собственники имеют совсем иные цели. Поэтому бухгалтеру следует приложить все усилия для минимизации своих рисков.
Создать договор аутсорсера или должностную инструкцию главного бухгалтера без субсидиарной ответственности нельзя, так как положения федерального закона первичны по сравнению с положениями договора. Но можно составить должностную инструкцию или договор так, чтобы было меньше причин для привлечения к субсидиарке.
Ну и, конечно, не стоит работать с организациями, где нарушения очевидны, и прогнозируемо приведут к банкротству. Если содействовать руководству в этом или даже просто закрывать глаза на нарушения, то велика вероятность привлечения к субсидиарке.
Итоги
Привлечение бухгалтера к субсидиарной ответственности при банкротстве предприятия становится всё более реальным. Причем под это могут попасть как штатные бухгалтеры, так и бухгалтеры-аутсорсеры. Чтобы избежать привлечения к субсидиарке, надо составить безопасный договор или должностную инструкцию, отстраниться от принятия управленческих решений, корректно вести учет и обеспечить сохранность документации, а любое несогласие с незаконными действиями руководства фиксировать письменно.
Как привлечь главного бухгалтера к ответственности
Кто несет ответственность за нарушения в работе отдела бухгалтерии? Вопрос вроде бы несложный, но правильно ответить на него могут далеко не все предприниматели. Некоторые из них почему-то мыслят устаревшими или в принципе неправильными стереотипами. Вот основные из них.
«За бухгалтерию отвечает бухгалтер»
По закону 402-ФЗ организация бухгалтерского учета на предприятии — обязанность руководителя. И ответственность за этот процесс несет именно он. Главбух — это почти такой же наемный работник, как и все остальные.
Многие до сих пор считают, что «бухгалтер подписывает все финансовые документы». Это давно не так.
Раньше у главбуха было «право второй подписи»: без нее финансовые документы не принимались к исполнению. Главный бухгалтер и директор вместе подписывали документы и сдавали финансовую отчетность. Но эта практика уже лет 10 как ушла в прошлое.
Сейчас на документах (в том числе бухгалтерской отчетности) достаточно только подписи директора или собственника. Он подписывает бухгалтерскую отчетность единолично — а значит, вся полнота ответственности тоже на нем.
Руководитель может передать главбуху право подписи по доверенности, но это не снимает с него ответственности.
«Бухгалтер компенсирует ущерб, возникший из-за его ошибок»
Взыскать ущерб с бухгалтера достаточно сложно. Есть список нарушений, за которые он выплатит компенсацию. И этот перечень такой же, как для любого другого сотрудника.
В первую очередь речь идет о недостаче и умышленном причинении ущерба. При этом компания может взыскать потери в пределах среднемесячной зарплаты сотрудника — в данном случае бухгалтера.
Полная материальная ответственность главбуха допустима только в том случае, если это прописано в трудовом договоре. Но даже в этой ситуации главбух обязан возместить только прямой действительный ущерб.
К примеру, если его уличат в присвоении денег или повреждении техники, он должен целиком компенсировать потери компании. Но если в результате его действий компания получает штраф, по закону нельзя требовать от виновника выплат в полном объеме.
Зона ответственности главбуха
В законе прописаны две группы нарушений, за которые компанию или бухгалтера наказывают штрафами.
Нарушения в бухгалтерском учете
- нарушения кассовой дисциплины
Это, например, неполное оприходование выручки или нарушение порядка работы с наличными.
Как правило, размер штрафа бухгалтеру за такие ошибки небольшой — 4-5 тысяч рублей. Но при этом компания должна заплатить штраф, в 10 раз превышающий эту сумму.
- грубые нарушения требований к бухгалтерскому учету
Грубые нарушения требований к бухгалтерскому учету — это искажения отдельных показателей отчетности более, чем на 10%. Сюда же относится ведение «черной» бухгалтерии, составление отчетности не на основе данных бухгалтерского учета, отражение несуществующих событий и сделок.
В этих случаях главбуху выписывают штраф в сумме 5-10 тысяч рублей, при повторном нарушении — в два раза больше.
Предприятие вроде бы не страдает, но только если отношения с главным бухгалтером оформлены договором. В малом бизнесе бухгалтеру нередко платят неофициально, а директор якобы ведет бухгалтерию самостоятельно. При таком раскладе собственник или директор оплачивает штрафы лично.
Но самое плохое, что за несколько бухгалтерских нарушений его могут дисквалифицировать — запретить на какое-то время руководить компанией.
- непредоставление финансовой отчетности
Непредставление или несвоевременная подача в налоговую инспекцию и органы госстатистики финансовой отчетности считается административным правонарушением. Предусмотрена как персональная ответственность, так и штрафы на компанию.
Должностное лицо может быть наказано штрафом:
- от 300 до 500 рублей, а компания — от 3 до 5 тысяч рублей, если не поданы (или поданы с задержкой) документы в органы госстатистики,
- по 200 рублей за каждую форму отчетности, не представленную в налоговую.
Налоговые нарушения
Составов нарушений здесь довольно много. Самый серьезный из них — неуплата или неполная уплата налогов. Здесь суммы потерь могут быть существенными. Кроме фиксированного штрафа и возврата неуплаченных налогов в бюджет, предприятие наказывают штрафом в размере 20-40% от недоплаченной суммы.
Разница зависит от того, было ли нарушение умышленным, — степень умысла доказывают налоговые инспекторы.
Их подозрение вызывают в первую очередь:
- имитация экономической деятельности через подставных лиц (работа с фирмами-однодневками),
- искусственные договорные отношения — это в том числе популярная схема дробления бизнеса на несколько юридических лиц. Если этот факт установлен, компания выплачивает налоги в полном объеме как за «единое» юрлицо + 40% штрафа.
За налоговые нарушения предусмотрена и уголовная ответственность.
В России по статье уклонение от уплаты налогов 199 УК в год выносится несколько десятков приговоров. Как правило, речь идет не о бухгалтерских ошибках, а о том, что обвиняемые «рисуют» НДС и занижают налогооблагаемую прибыль. Чаще всего недобросовестные предприниматели совершают нарушения именно с этими налогами.
Какие ошибки совершают собственники бизнеса
Нанимают бухгалтера неофициально
Закон 402-ФЗ разрешает компаниям малого бизнеса вести бухгалтерский учет самостоятельно. Но предприниматель обычно не имеет компетенций в области бухгалтерии.
Тогда он «обманывает систему»: приглашает бухгалтера вести учет за него. Никаких договоров с этим специалистом не заключается, его услуги оплачиваются из неучтенных доходов переводом на карту или наличными.
Как только возникают какие-то проблемы, бухгалтер «удаляется в закат». И если он «накосячил», предприниматель это вообще никак не докажет. У него нет документальных свидетельств, что бухгалтер когда-либо с ним сотрудничал. И вся ответственность за действия этого бухгалтера — на предпринимателе.
Отдают бухгалтеру свою электронную подпись
Этот пункт — из серии «все знают, что нельзя, но многие так делают». По крайней мере, в малом бизнесе директора и предприниматели часто отдают бухгалтеру флешку со своей ЭЦП. Иначе просто неудобно работать: надо подписывать много документов, и каждый раз отвлекаться на это руководитель не хочет.
Но здесь тот случай, когда лучше потратить время и лично проверить каждый документ.
Не нужно забывать, что ЭЦП — это полный аналог «обычной» подписи. И вся ответственность за подписанные таким образом документы лежит на том, кто их подписал.
Отдельный вопрос — возможность мошенничества со стороны бухгалтера.
Свободное владение ЭЦП дает недобросовестному специалисту полную «свободу творчества». Бывает, что бухгалтер с помощью цифровой подписи руководителя снимает деньги со счета компании.
По таким схемам, как правило, работают не очень образованные люди, которые считают себя умнее других. Их обычно ловят, дают условный, а иногда даже реальный срок. Но предпринимателю от этого не легче.
Используют «мутные схемы»
Некоторые «бизнесмены» на полном серьезе считают, что ответственность за свои «темные делишки» можно переложить на главбуха. «Он напишет в документах, как я скажу, и отвечать тоже будет он».
Но судебная практика говорит об обратном: за все отвечает владелец бизнеса.
Бывают случаи, когда главбуха могут привлечь в рамках субсидиарной ответственности.
Например, компания банкротится, и кредиторы пытаются взыскать свои долги за счет личного имущества контролирующих лиц. А к ним относится и главный бухгалтер. В суде начинается «перепихивание ответственности». Руководитель говорит: «Я ничего не знал, это все главбух». Но, как правило, эта история не очень рабочая.
Как контролировать бухгалтера
Бухгалтерия — важный аспект работы любого бизнеса. Но большинство предпринимателей не разбираются в этом вопросе. Как правило, их компетенции совсем другие:
- выстраивание бизнеса,
- продукт,
- продажи.
Как предпринимателю узнать, «как дела в бухгалтерии» и что происходит с цифрами?
Лучший способ — обратиться за помощью к профессиональному аудитору.
Аудитор — это в первую очередь квалифицированный бухгалтер. Он очень хорошо владеет бухгалтерией, знает, где могут быть болевые точки и слабые места. Аудитор понимает, как правильно проверять и анализировать информацию.
В результате аудита у собственника появляется полная и объективная картина происходящего.
Аудит — по сути гигиеническая процедура для бизнеса, которую желательно проводить раз в год. Аудит для того и задумывался, чтобы собственники понимали: топ-менеджмент их не обманывает, а цифры в отчетности соответствуют действительности.
Чек-лист эффективного взаимодействия с бухгалтерией
1. Официально оформлять любые отношения с бухгалтером
Существует два варианта.
- Официальный прием в штат
- Официальный аутсорсинг с заключением договора
Цивилизованный бухгалтерский аутсорсинг позволяет перевести отношения из трудовых в гражданско-правовые. И это в корне меняет ситуацию — причем в пользу предпринимателя.
Некоторые бухгалтерские сервисы прописывают в договоре, что выплачивают штрафы, полученные по их вине. Для многих владельцев бизнеса это огромное облегчение. Так они могут быть уверены, что не «попадут» на штраф из-за ошибок исполнителя.
Например, если нашего клиента оштрафовали по вине бухгалтера, мы компенсируем ему сумму этих штрафов. Более того, крупные аутсорсеры обычно страхуют такие риски. У нас ответственность перед клиентами застрахована на 100 млн рублей. И если бухгалтер ошибается, мы платим деньги клиенту и идем за страховым возмещением.
2. Осознавать собственную ответственность
- Не надо думать, что у главбуха такой же уровень мотивации, как у вас — это просто наемный сотрудник.
- Не надейтесь, что главбух будет отвечать за ваши (или даже свои) дела солидарно с вами.
Главбух не будет компенсировать вам выплаченные по его вине штрафы. Это достаточно редкий кейс — чаще всего штрафовать будут вас. А главбух просто встанет, напишет заявление на увольнение и пойдет к следующему работодателю.
- И, конечно, не стоит позволять бухгалтеру бесконтрольно пользоваться вашей ЭЦП: отвечать все так же вам.
3. Проводить регулярный аудит
К сожалению, пока практика аудита в России не слишком распространена среди малого бизнеса.
И вопреки стереотипам, это не обязательно дорого: можно пригласить небольшую компанию или даже индивидуального аттестованного аудитора. Конкуренция между ними довольно высокая, в том числе и по цене. Потратить придется не так много, но спать будете точно спокойнее.
Не обязательно проводить аудит всей бухгалтерской отчетности. Существует услуга экспресс-аудита «по болевым точкам». У профессиональных аудиторов глаз наметан. Они достаточно быстро и недорого «считают» картинку и укажут на проблемы.
4. Работать в правовом поле
Это основной и самый универсальный совет. Не надо пытаться обмануть государство с налогами.
Напуганный визитами правоохранительных органов главбух скорее всего сдаст вас с потрохами.
Фото на обложке: Shutterstock / Andrey_Popov
Подписывайтесь на наш Telegram-канал, чтобы быть в курсе последних новостей и событий!
О привлечении к субсидиарной ответственности главного бухгалтера
В последнее время участились попытки привлечь к субсидиарной ответственности не только собственников бизнеса и руководителей организаций-должников, но и главных бухгалтеров. Причем не раз подобные споры доходили до Верховного Суда.
Разберемся, при каких обстоятельствах судьи могут «повесить» на главбуха долги компании, а также выясним, в каких случаях арбитры встают на защиту главных бухгалтеров.
Формальный документооборот, налоговые долги, сокрытие документов
В Определении от 13.01.2021 № 308-ЭС20-20971 по делу № А53-6904/2017 судья Верховного Суда отказал бывшему главбуху в передаче дела на пересмотр, тем самым подтвердив законность его привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО (должника). Главбух был признан сопричинителем вреда. Судьи решили, что согласованный характер действий главного бухгалтера и руководителя организации привел к банкротству строительной фирмы.
Какие обстоятельства позволили судьям сделать вывод, что вред причинен действиями не только гендиректора, но и главбуха? Ответ на этот вопрос можно найти в судебных актах нижестоящих судов.
Так, из Постановления АС СКО от 30.09.2020 № Ф08-7846/2020 видно: главбуху вменили искажение и уничтожение бухгалтерской и первичной документации должника. Арбитры решили, что допущенные при ведении учета и составлении финансовой отчетности нарушения повлияли на банкротство ООО.
Аргументы главбуха следующие. Конкурсный управляющий не доказал, что именно главбух, а не руководитель ООО подписывал и направлял недостоверную налоговую отчетность в инспекцию. Также не доказано, что действия главбуха стали причиной банкротства организации и что главбух самостоятельно совершал недействительные сделки или давал какие-либо распоряжения руководителю организации по поводу их заключения.
Кроме того, главбух указывал, что он не наделен распорядительными и управленческими полномочиями.
Суды установили: главному бухгалтеру было предоставлено право подписи банковских и финансовых документов.
В решении налогового органа (по результатам выездной проверки) сделаны выводы о нарушениях в ведении бухгалтерского учета, о занижении налогооблагаемых баз, установлен факт наличия задолженности перед бюджетом по НДФЛ в размере свыше 1 млн руб.
При ведении налогового учета были нарушены ст. 252, 270 и 274 НК РФ: затраты неправомерно включены в состав расходов, уменьшающих базу по налогу на прибыль.
Проверяющие установили получение обществом необоснованной налоговой выгоды, не связанной с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности, путем создания формального документооборота по сделкам.
По состоянию на дату признания ООО несостоятельным (банкротом) документы бухгалтерского учета и отчетности отсутствовали и до сих пор не переданы в полном объеме, что существенно затрудняет проведение процедуры конкурсного производства, в том числе формирование и реализацию конкурсной массы.
Оценив названные обстоятельства, судьи сделали выводы:
нарушения при ведении учета допущены непосредственно главбухом;
действия главбуха повлияли на доведение должника до банкротства;
имела место согласованность действий руководителя организации и главбуха, направленная на вывод активов общества, извлечение необоснованной налоговой выгоды и сокрытие документов юридического лица за предбанкротный период.
Обратите внимание: главбух был уволен с должности до возбуждения дела о банкротстве.
Окружной суд согласился с мнением, изложенным в судебных актах нижестоящих судов. В частности, в Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2020 по делу № А53-6904/2017 указано следующее.
Отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности (п. 2 ст. 401, п. 2 ст. 1064 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника. Указанное применяется в том числе в отношении лиц, на которых возложена обязанность ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника (пп. 2 п. 4 ст. 61.11 Закона о банкротстве).
Согласно пп. 3 п. 2 ст. 61.10 Закона о банкротстве возможность определять действия должника может достигаться, в частности, в силу должностного положения (замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника).
К сведению: лицо не может быть признано контролирующим должника только на том основании, что оно состояло в отношениях родства или свойства с членами органов должника, либо ему были переданы полномочия на совершение от имени должника отдельных ординарных сделок, в том числе в рамках обычной хозяйственной деятельности, либо оно замещало должности главного бухгалтера, финансового директора должника. Названные лица могут быть признаны контролирующими должника на общих основаниях (абз. 4 п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53).
Бывший главный бухгалтер, даже не являясь контролирующим должника лицом, может нести солидарно субсидиарную ответственность с руководителем, если будет доказано, что он по указанию бывшего руководителя или совместно с ним совершил действия, приведшие к возникновению спорных убытков у должника.
Правовой статус главного бухгалтера значительно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности: он несет ответственность за формирование учетной политики, ведение бухгалтерского учета, своевременное представление отчетности, обеспечивает соответствие осуществляемых хозяйственных операций законодательству, контроль за движением имущества и выполнением обязательств; его требования по документальному оформлению хозяйственных операций и представлению в бухгалтерию необходимых документов и сведений обязательны для всех работников организации.
В должностные обязанности главного бухгалтера согласно Квалификационному справочнику должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденному Постановлением Минтруда России от 21.08.1998 № 37, в том числе входят:
руководство работой по организации системы внутреннего контроля за правильностью оформления хозяйственных операций, соблюдением порядка документооборота, технологии обработки учетной информации и ее защиты от несанкционированного доступа;
организация работ по ведению регистров бухгалтерского учета на основе применения современных информационных технологий, прогрессивных форм и методов учета и контроля, исполнению смет расходов, учету имущества, обязательств, основных средств, материально-производственных запасов, денежных средств, финансовых, расчетных и кредитных операций, издержек производства и обращения, продажи продукции, выполнения работ (оказания услуг), финансовых результатов деятельности организации;
обеспечение контроля за соблюдением порядка оформления первичных учетных документов;
оказание методической помощи руководителям подразделений и другим работникам организации по вопросам бухгалтерского учета, контроля, отчетности и анализа хозяйственной деятельности;
начисление и перечисление налогов и сборов и др.
Выявленные в ходе налоговой проверки нарушения допущены непосредственно главным бухгалтером. Эти нарушения повлияли на доведение предприятия до банкротства.
Главбух уклонился от исполнения обязанности передать документацию должника, что затруднило формирование и реализацию конкурсной массы.
Согласно данным последнего бухгалтерского баланса, активы общества составляли 125 млн руб., однако первичные документы, подтверждающие их наличие, не представлены конкурсным управляющим.
Заявляя требование о привлечении главбуха к субсидиарной ответственности, конкурсный управляющий указал, что в соответствии с полученной от уполномоченного органа бухгалтерской отчетностью должник обладал дебиторской задолженностью, активами и запасами, но выявить и вернуть их в конкурсную массу не представилось возможным по причине создания именно ответчиком препятствий в предоставлении необходимой документации.
Судьи согласились с доводами конкурсного управляющего, что ООО признано несостоятельным (банкротом) вследствие совместных действий и умышленного бездействия директора и главного бухгалтера.
Согласно выводам, сделанным налоговым органом в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, главный бухгалтер в связи с занимаемой должностью не мог не знать о том, что происходит на предприятии, вследствие чего он формировал недостоверную отчетность и направлял ее в налоговый орган.
С учетом всех обстоятельств судьи сделали следующие выводы:
решением налогового органа, вынесенным по результатам выездной проверки, установлены факты, свидетельствующие о виновных действиях главного бухгалтера в нарушении налогового законодательства, несвоевременном исполнении налоговых обязательств, что привело к совершению налогового правонарушения;
при наличии установленной вины главного бухгалтера, как лица, ответственного за ведение учета и формирование отчетности, на него должна быть возложена ответственность в части неуплаченных сумм налогов, сборов, страховых взносов и иных обязательных платежей в бюджет и в государственные внебюджетные фонды.
Формальный документооборот и налоговые доначисления, повлекшие банкротство
Еще один пример – Определение ВС РФ от 27.11.2019 № 305-ЭС19-21244 по делу № А40-161770/2014.
Судьи вновь оказались не на стороне главбуха. Обстоятельства во многом схожи с ранее рассмотренным делом.
Из Постановления АС МО от 29.07.2019 № Ф05-11711/2019 видно, что по результатам проверки строительной организации были начислены значительные суммы недоимок, пеней и штрафов.
В ходе проведения выездной налоговой проверки общества был опрошен главный бухгалтер, который «под протокол» сообщил, что в его обязанности входило ведение бухгалтерского и налогового учета. Спорные субподрядные организации к выполнению работ не привлекались. Однако расходы в виде указанной в документах стоимости работ учитывались в целях налогообложения прибыли, а «входной» НДС принимался к вычету.
Был сделан вывод, что, являясь ответственным за ведение бухгалтерского и налогового учета, главбух включал в налоговые и бухгалтерские регистры заведомо недостоверную информацию, на основании которой составлял налоговые декларации. Таким образом, главбух осознанно ежеквартально отражал в налоговом учете общества операции по вышеуказанным контрагентам, составлял недостоверную отчетность. Действия главного бухгалтера и руководителя организации были согласованы и направлены на реализацию общего намерения – причинение ущерба бюджетной системе РФ.
Оба лица совместно осуществляли перечисление денежных средств общества на расчетные счета спорных контрагентов.
Главбух подтвердил, что он не сообщал участникам ООО об известных ему противоправных действиях гендиректора и о составлении недостоверной отчетности. Указанные сведения не были доведены до учредителей и после увольнения гендиректора.
Действия (бездействие) главного бухгалтера и гендиректора привели к доначислению обществу существенной недоимки, единовременное погашение которой было невозможно и явилось причиной банкротства общества.
На основании вышеизложенного главбух признается контролирующим должника лицом и, соответственно, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности по обязательствам организации.
Искажений отчетности нет, главбух – в подчинении у финдиректора
Определением от 10.03.2021 № 307-ЭС21-1059(1,2) по делу № А56-73220/2017 судья ВС РФ подтвердил обоснованность мнения нижестоящих судов, которые решили, что главбух не может быть привлечен к субсидиарной ответственности.
Из Постановления АС СЗО от 17.11.2020 № Ф07-9737/2020 по делу № А56-73220/2017/з.5 видно, что временный управляющий просил возложить субсидиарную ответственность на следующих лиц:
генерального директора и его первого заместителя;
исполняющего обязанности генерального директора;
заместителя гендиректора по экономической безопасности;
В отношении главбуха судьи указали следующее. Во-первых, она не располагала полномочиями, дающими возможность влиять на хозяйственную деятельность общества, участвовать в формировании направления его коммерческой деятельности, привлекать контрагентов, заключать от имени должника договоры, давать указания о заключении сделок и т. п. Во-вторых, согласно штатному расписанию главный бухгалтер находилась в подчинении не у гендиректора, а у финансового директора и фактически занималась исключительно бухгалтерскими функциями.
В-третьих, конкурсный управляющий не доказал искажения главбухом отчетности.
Подведем итог
Принимая к учету документы, созданные в рамках формального документооборота, осознанно искажая отчетность и занижая размеры налоговых обязательств, главбух рискует быть привлечен к субсидиарной ответственности по долгам фирмы.
Дополнительными отягчающими обстоятельствами являются уничтожение документов, их сокрытие, воспрепятствование их передачи в рамках банкротства.
«Субсидиарка» для главбуха: когда грозит и как ее избежать
По общему правилу, чтобы привлечь лицо к субсидиарной ответственности, суд должен признать за ним статус контролирующего лица, говорит Сергей Кислов из Ковалев, Тугуши и партнеры Ковалев, Тугуши и партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Страховое право группа АПК и сельское хозяйство группа Банкротство (споры high market) группа Морское право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Уголовное право группа Частный капитал 9 место По количеству юристов 18 место По выручке 19 место По выручке на юриста Профайл компании × . Согласно п. 1 ст. 61.10 закона о несостоятельности, КДЛ – это гражданин (или компания), который в течение последних трех лет перед финансовым крахом должника влиял на управление.
Главные бухгалтеры могут оказаться в числе таких лиц из-за своей должности. Позиция особо ответственная: главный бухгалтер – это зачастую второй человек в компании после директора. Но в отличие от руководителя пост главбуха не предполагает автоматического признания КДЛ.
- руководитель компании или ее управляющей организации, члены ее исполнительного органа, ликвидаторы и члены ликвидационной комиссии;
- те, кто мог распоряжаться 50% и более голосующих акций или более чем 50% долей уставного капитала компании, а также те, кто мог назначать или избирать руководителя фирмы;
- лица, которые получали выгоду из незаконного или недобросовестного поведения руководителей должника.
Чаще всего за главбухами признают статус контролирующих лиц, если они получили какие-то «бонусы» от незаконных действий топ-менеджмента. Такие специалисты довольно часто приобретают имущество для себя за счет компании, говорит партнер Адвокатское Бюро ЕПАМ Адвокатское Бюро ЕПАМ Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Морское право группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Страховое право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Уголовное право группа Фармацевтика и здравоохранение группа Экологическое право группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международные судебные разбирательства группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Природные ресурсы/Энергетика группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Финансовое/Банковское право группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) 1 место По выручке 1 место По количеству юристов 3 место По выручке на юриста Профайл компании × Вера Рихтерман. По ее словам, чтобы выявить подобные случаи, нужно тщательно проанализировать сделки, которые заключал должник.
Если такие ситуации все же не обнаружатся, признать за главным бухгалтером роль КДЛ можно только на общих основаниях, отмечает юрист Ковалев, Тугуши и партнеры Ковалев, Тугуши и партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Страховое право группа АПК и сельское хозяйство группа Банкротство (споры high market) группа Морское право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Уголовное право группа Частный капитал 9 место По количеству юристов 18 место По выручке 19 место По выручке на юриста Профайл компании × Алексей Разумный. В законе главбух упоминается лишь как пример лица, которое в силу должности может контролировать действия компании. Под эту норму могут подпасть и другие сотрудники, причастные к ведению бухучета, замечает Арам Григорян из Nektorov, Saveliev & Partners Nektorov, Saveliev & Partners Федеральный рейтинг. группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Банкротство (споры mid market) группа Недвижимость, земля, строительство группа Природные ресурсы/Энергетика группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) 9 место По выручке на юриста 23 место По выручке 29 место По количеству юристов × .
Но риск «субсидиарки» у главбуха, конечно, выше, потому что его обязанности предусмотрены непосредственно в законодательстве. Чтобы выяснить, как другие финансисты влияли на управление компании, надо анализировать трудовые договоры, должностные инструкции, а также их фактические действия, говорит партнер Пепеляев Групп Пепеляев Групп Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Комплаенс группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Цифровая экономика группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Финансовое/Банковское право группа Международный арбитраж группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Экологическое право × Юлия Литовцева.
Основания для «субсидиарки»
Одного статуса КДЛ недостаточно для «субсидиарки». Заставить контролирующее лицо платить по долгам банкрота можно, но надо доказать, что именно из-за его действий кредиторы не могут получить все свои деньги.
- согласовывал, заключал или одобрял сделки на заведомо невыгодных условиях или с лицом, которое заведомо не может исполнить обязательство (например, с фирмой-однодневкой);
- давал указания на совершение явно убыточных операций;
- назначал на руководящие должности лиц, результат работы которых очевидно не соответствует интересам организации;
- создал систему управления, при которой выгоду систематически извлекали третьи лица во вред самой компании и ее кредиторам.
Доказывать это не придется, если выяснится, что банкротство тормозится из-за отсутствующих либо искаженных бухгалтерских документов. Именно такие случаи на практике доставляют больше всего проблем главным бухгалтерам, замечает партнер Lidings Lidings Федеральный рейтинг. группа Фармацевтика и здравоохранение группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) 13 место По выручке 22-24 место По количеству юристов 5 место По выручке на юриста × Александр Попелюк. А все потому, что ведение бухучета и хранение бумаг непосредственно связаны с их должностными обязанностями, поясняет Кислов.
Более того, за уничтоженную или сфальсифицированную документацию по долгам придется отвечать даже главбуху, которого не признали КДЛ. В этом случае его будут рассматривать как соучастника руководителя. Такой подход – следствие того, что суды все чаще рассматривают «субсидиарку» не как специальную ответственность, а как ответственность за вред, поясняет управляющий партнер Стрижак и партнеры Стрижак и партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) Профайл компании × Максим Стрижак.
От того, признают ли главного бухгалтера контролирующим лицом или нет, зависит порядок доказывания, резюмирует Попелюк. «В первом случае будет действовать презумпция того, что действия главбуха стали причиной банкротства, а во втором случае бремя доказывания лежит на заявителе», – говорит эксперт.
Как на практике
Привлечение главного бухгалтера к субсидиарной ответственности – это скорее исключение, чем правило, говорит Разумный. Конечно, директора и бенефициары куда чаще попадают «под удар», замечает Кислов. Тем не менее случаи привлечения главбухов, штатных финансистов и даже экономистов на аутсорсе все же встречаются.
Бывшего главбуха фирмы Владимира Цыбина признали КДЛ и привлекли вместе с бывшим руководителем должника к субсидиарной ответственности на 97 млн руб. АСГМ установил, что главбух вместе с бывшим гендиректором включал в налоговые и бухгалтерские регистры заведомо недостоверную информацию. На основе этих документов Цыбин затем составлял налоговые декларации. Решение первой инстанции устояло в вышестоящих судах.
Дело ЗАО «Финансово-строительная компания «Гарант» (№ А63-577/2015)
За бывшим главбухом «Гаранта» Еленой Феофановой суды напрямую не признали статуса КДЛ. Но это все равно не спасло женщину от «субсидиарки». Как установила первая инстанция, проведение «банкротных» процедур в деле о несостоятельности «Гаранта» затруднила бухгалтерская документация, искаженная и частично отсутствующая.
К этому привели действия Феофановой в соучастии с руководством должника, решил АС Ставропольского края. Суд признал, что есть основания для привлечения к «субсидиарке» бывших главбуха и гендиректора компании, но приостановил рассмотрение заявления об этом до окончательного формирования конкурсной массы. С этим решением согласились вышестоящие инстанции.
К субсидиарной ответственности по долгам компании (помимо ее бывшего гендиректора и его заместителя) привлекли бухгалтерскую фирму на аутсорсе. Суд установил, что ООО «Финансовый и бухгалтерский аутсорсинг» («ФБА») имело ключ от личного кабинета налогоплательщика (ООО «Сансар»), сдавало за него налоговую и бухгалтерскую отчетность.
Эти документы были недостоверны, что усложнило формирование конкурсной массы. Сведения исказило ООО «ФБА» вместе с гендиректором ООО «Сансар» и его замом, посчитала первая инстанция и привлекла фирму к «субсидиарке» солидарно с двумя бывшими руководителями должника. Определение размера ответственности суд отложил до окончания расчетов с кредиторами. Это решение в январе 2020 года устояло в апелляции, а в конце июня его подтвердила первая кассация.
Дело АО КБ «Межотраслевая банковская корпорация» (№ А40-151891/2014)
Бывшего главбуха кредитной организации Любовь Чеховских пытались привлечь к «субсидиарке» на 605 млн руб. По мнению конкурсного управляющего, сотрудница знала, что банк выдает заведомо невозвратные кредиты, но не сообщила об этом руководству. Первая инстанция заявителю отказала.
Суд не признал за Чеховских статус КДЛ. По его мнению, полномочия женщины ограничивались исключительно функциями главбуха: она не могла определять условия сделок, давать указания об их заключении. Не доказано, что работница извлекала какую-либо выгоду из этих сделок, посчитал АСГМ. С его выводами согласились вышестоящие инстанции.
Когда Ирина Курилович была главным бухгалтером «Стройуниверсала», со счетов компании по фиктивным документам вывели 188 млн руб. Примерно в то же время сотрудница купила недвижимость на 61 млн руб. Природу этих денег финансист объяснить не смогла, поэтому первая инстанция привлекла женщину к «субсидиарке» на 98 млн руб.
С ней согласилась апелляция, но суд округа посчитал иначе. Нет доказательств, что Курилович приобрела имущество за счет общества или извлекла выгоду из его сделок, указала первая кассация. Вывод о том, что женщина была КДЛ, ошибочный, подчеркнул суд и отказался привлекать сотрудницу к «субсидиарке».
Как главбуху избежать «субсидиарки»
Чтобы минимизировать риск субсидиарной ответственности, главбуху нужно тщательно и достоверно вести отчетность компании, предупреждает Светлана Тарнопольская из КА Юков и Партнеры Юков и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Уголовное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Банкротство (споры high market) 6 место По количеству юристов 9 место По выручке 21 место По выручке на юриста Профайл компании × .
Очень важно не поддаваться на «провокации» со стороны руководителей, которые могут давать указания исказить сведения.
Светлана Тарнопольская, партнер КА «Юков и партнеры»
С ней соглашается Сергей Гуляев из INTELLECT (ИНТЕЛЛЕКТ) INTELLECT (ИНТЕЛЛЕКТ) Федеральный рейтинг. группа Цифровая экономика группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) 8 место По количеству юристов 30 место По выручке на юриста 41 место По выручке Профайл компании × , подчеркивая, что ни в коем случае нельзя создавать фиктивный документооборот и прятать активы компании. Если же главный бухгалтер выявил у контрагента признаки банкротства или фирмы-однодневки, нужно составить об этом служебную записку на имя руководителя, дает еще один совет Станислав Петров из Инфралекс Инфралекс Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Антимонопольное право (включая споры) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Семейное и наследственное право группа Цифровая экономика группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Санкционное право группа Уголовное право Профайл компании × .
Стоит проводить регулярный аудит бухгалтерской документации и оценку рисков налоговой и административной ответственности компании, а при выявлении таковых нужно незамедлительно уведомлять менеджмент фирмы.
Станислав Петров, руководитель практики банкротства ЮФ «Инфралекс»
Кроме того, необходимо вовремя сообщать органам управления основные финансовые показатели компании, замечает Рихтерман. Особенно это важно делать, если они ухудшились, подчеркивает Гуляев. По словам Кислова, главбуху следует обеспечить и надежное хранение документов, чтобы потом передать их арбитражному управляющему. В этом может помочь ведение личного делового архива, замечает Литовцева.
Необходимо понимать, что исполнение даже письменных указаний руководства не снимет ответственность за последствия их исполнения.
Юлия Литовцева, партнер «Пепеляев Групп»
Поэтому в любой нестандартной ситуации главбуху нужно задуматься, чем грозит выполнение распоряжений для компании и для него лично, резюмирует Литовцева, добавляя, что в таких случаях лучше всегда проконсультироваться у специалиста.