Пользовательское соглашение: лицензионный договор vs договор оказания услуг
Последнее время интернет переполнен различными платформами и сервисами, которые предлагают определенные возможности как юридическим, так и физическим лицам.
Это может быть сервис по созданию сайта, по обработке данных, графический редактор, и много других вариантов.
Напомню, что с юридической точки зрения название документа не играет ключевой роли: “договор”, “соглашение”, “контракт” (для двусторонних документов) или “оферта”, “соглашение”, “договор” (для односторонних) и иное. Такие документы с одинаковым содержанием, но разным названием не будут отличаться по юридической силе.
Что такое “Пользовательское соглашение”?
Это уже устоявшееся в интернете название документа, который описывает условия использования интернет-сервиса, установленные владельцем сервиса. Как правило, это односторонний документ — Оферта (ст. 435 ГК РФ).
А вот оферта на заключение какого договора больше подходи сервису мы рассмотрим далее.
Иногда на сайте Пользовательское соглашение и Оферта представлены как разные документы. В таком случае, как правило, Пользовательское соглашение представляет собой представляет собой общие правила использования сайта, сервиса (добросовестно использовать сервис, не нарушать права третьих лиц и иное), может включать включать в себя условия обработки персональных данных.
Это не является неверным или некорректным, т.к. напомню, наименование документа не имеет в данном случае значения. В том числе, такая ситуация может быть абсолютно оправданной, когда сервис предоставляется разным лицам на разных условиях, тогда для каждого лица должна быть своя Оферта, а Пользовательское соглашение является общим документом. Например, это может быть сервис для поиска работы и сотрудников: оферта для соискателей содержит в себе одни условия, оферта для работодателей другие; платформа для занятий иностранным языком: оферта для преподавателей одна, для учеников другая.
Пользовательское соглашение (оферта) как Лицензионный договор.
Для начала вспомним, что такое онлайн-сервис с точки зрения закона. Не вдаваясь в подробности и особенности различных сервисов, все они так или иначе, в разной совокупности представляют собой взаимодействие следующих объектов интеллектуальной собственности, которые охраняются авторским или патентным правом:
программа для ЭВМ (код программы);
алгоритм (патентное право);
интерфейс (патентное право);
программно-аппаратный комплекс (патентное право);
а также можно добавить сюда контент сайта/сервиса: это различные видео, изображения, тексты и иное.
Правами на все вышеуказанное распоряжается правообладатель. И, если рассматривать сервис как результат интеллектуальной деятельности (РИД), которым правообладатель без каких-либо дополнительных услуг дает попользоваться другим лицам, то, в таком случае, оферта заключается на условиях предоставления правообладателем пользователю неисключительной лицензии (ст. 1235 ГК РФ).
Законодательством (п. 5.1. ст. 1235 ГК РФ) строго предусмотрены условия, при которых не допускается безвозмездный характер предоставления лицензии коммерческим организациям.
Подобная оферта подходит в случае, когда использование сервиса полностью автоматизировано, когда лицо с момента входа на сайт и оплаты сервиса самостоятельно использует сервис. В данном случае правообладатель не оказывает техническую поддержку, не настраивает интеграцию систем, не помогает в регистрации личного кабинета и не выполняет иных действий, которые можно назвать услугами.
Использование Пользовательского соглашения, которое содержит в себе условия лицензионного договора выгодно в том числе плательщикам НДС, ведь согласно п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, освобождается от налогообложения передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных РИД на основании лицензионного договора.
Пользовательское соглашение (оферта) как Договор оказания услуг.
Такая оферта регулируется как обычный договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Это может быть услуга по предоставлению доступа к сервису; услуга по подключению и обеспечению доступа к сервису; услуга по предоставлению права доступа к сервису и его использование в объеме, предусмотренном функциональными возможностями сервиса; услуга по предоставлению во временное пользование, на условиях виртуального доступа, онлайн сервис; услуги, связанные с использованием принадлежащей Исполнителю компьютерной программы. Возможны и иные совершенно разнообразные формулировки, ведь свободу договора (ст. 421 ГК РФ) никто не отменял.
В данном случае РИД используются как средство оказания услуг, при этом доступ к самим РИД не является предметом договора.
Но, даже в такой оферте необходимо указывать на запрет нарушения прав правообладателя сервиса путем использования РИД, из которых состоит сервис и которые размещены на сайте.
Также, необходимо подписывать двухсторонний, или, если это предусмотрено договором, составлять односторонний Акт оказанных услуг. Подобный Акт не является обязательным для лицензионных правоотношений.
От уплаты НДС собственник сервиса в данном случае не освобождается.
Пользовательское соглашение (оферта) как смешанный Договор. Saas-платформа.
Для того, чтобы определить, какой вид договора наиболее подходящий, нужно подробно изучить функционал сервиса.
При рассмотрении споров с пользователями, в которых не оспаривается предмет договора, суды рассматривают споры по заключенным договорам и не квалифицируют верно ли выбран предмет договора или нет.
Большие риски в неправильном определении предмета договора несут плательщики НДС, чтобы не получить штраф за уменьшение налоговой базы и доначисления налога компания должна быть готова аргументировать использование лицензионного договора.
Можно заключать договор смешанного типа, который будет в себе содержать и условия предоставления лицензии и условия оказания услуг. Такой подход иногда применяется для Saas-платформ, при этом до сих пор нет единого мнения касательно Saas-платформ, а судебная практика к тому же показывает, что в зависимости от функционала можно заключать и лицензионный договор, и договор оказания услуг.
Пользовательское соглашение и еще 8 документов, которые должны быть на сайте бизнеса
Если просто запустить интернет-магазин и не позаботиться о нужных документах, есть риск получить штрафы в сотни тысяч рублей.
Бизнесу, у которого есть свой сайт, важно учитывать требования закона, а также позаботиться о том, чтобы избежать возможных претензий со стороны клиентов. Я практикующий юрист, расскажу, что необходимо разместить на сайте, чтобы избежать штрафов и других проблем, — советы пригодятся организациям, ИП и самозанятым.
Письма для тех, у кого свой бизнес
Реквизиты
На каких сайтах нужно размещать. На любых, в том числе лендингах, созданных для рекламы, или на сайтах-визитках .
Если сайт используют для рекламы или продажи товаров или услуг, то дополнительно нужно указать ОГРН компании или ФИО и ОГРНИП индивидуального предпринимателя.
Что это за документ. Реквизиты — это сведения о владельце сайта и о том, как с ним связаться. Как минимум нужно указать наименование компании или ФИО предпринимателя/самозанятого. Еще нужен юридический адрес для компании и просто адрес для ИП и самозанятого, плюс электронная почта.
Где разместить. Там, где посетитель сможет их легко найти. Распространенная практика — опубликовать реквизиты в «подвале сайта» — разделе внизу каждой страницы. Или можно сделать отдельную страницу под названием «Контакты», «О нас» или «Юридическая информация».
Что будет, если не разместить. За нарушение закона о рекламе штраф для граждан — 2000—2500 ₽ , для ИП — 4000—20 000 ₽ , для малых предприятий — 50 000—250 000 ₽ , для средних и крупных организаций — 100 000—500 000 ₽ .
За неразмещение реквизитов штрафа не предусмотрено, но Роскомнадзор может выдать предписание об исполнении этого требования. Если его проигнорировать, бизнес могут оштрафовать: граждан — на 300—500 ₽ , ИП — на 1000—2000 ₽ , малые предприятия — на 5000—10 000 ₽ , средние и крупные организации — на 10 000—20 000 ₽ .
Оферта
На каких сайтах нужно размещать. В интернет-магазинах и платных сервисах, то есть там, где клиент заключает с бизнесом сделку. Оферта не нужна, если сайт информационный и на нем нельзя ничего купить.
Что это за документ. Это предложение заключить сделку на определенных условиях. Если посетитель согласится с условиями оферты, то владелец сайта будет обязан их выполнить.
По закону оферту обязательно нужно размещать на сайтах интернет-магазинов , которые ориентированы на розничную торговлю.
Текст оферты зависит от того, какой товар или услуга продается. Как минимум в оферте должно быть:
- наименование компании, ФИО предпринимателя или самозанятого;
- фраза о том, что этот документ, а также содержащаяся на сайте информация о товаре или услуге, являются публичной офертой;
- описание, что реализует бизнес в целом, при этом необязательно указывать в оферте конкретные параметры каждого продукта — можно написать, что описание товара или услуги будет размещено в карточке товара;
- как сделать заказ и как его отменить;
- процесс оплаты;
- условия доставки, срок хранения товара в пункте выдачи, другие правила взаимодействия клиента и бизнеса.
Где разместить. Оферту обычно размещают на отдельной странице, доступ к которой должен быть открыт для всех посетителей, без каких-либо ограничений. Назвать страницу надо так, чтобы посетитель сайта понял, что это оферта, например «Условия продаж» или «Оферта».
Что будет, если не разместить. При продаже товара или услуги розничному покупателю — штраф: для граждан — 1500—2000 ₽ , для ИП — 3000—4000 ₽ , для малых предприятий — 15 000—20 000 ₽ , для средних и крупных организаций — 30 000—40 000 ₽ .
Штраф за отсутствие оферты при продаже другому предпринимателю или компании не предусмотрен.
Акцепт
На каких сайтах нужно размещать. Везде, где есть оферта.
Что это за документ. Для заключения договора в ответ на оферту клиент должен ответить своим согласием — акцептом. Как именно должен выглядеть акцепт, в законе не указано. Обычно это кнопка с пояснением: если клиент нажмет на нее, то так он соглашается с условиями оферты.
Бывает, что отдельную кнопку для акцепта не создают, вместо этого делают форму с уведомлением: если клиент оформляет и оплачивает заказ, то он соглашается с условиями продажи.
Где разместить. Можно отображать форму акцепта при оформлении заказа или при регистрации аккаунта.
Что будет если не разместить. Клиент может заявить, что случайно перечислил деньги, и потребует вернуть их.
В Саратове организация обратилась в суд с претензией: якобы с их счета ошибочно сняли деньги в пользу разработчика сайтов, с которым никаких договоров предприятие не заключало. Суд с истцом не согласился: ответчики разместили у себя на сайте оферту на оказание услуг по разработке. Заказчик зарегистрировался на этом сайте, «подписал» соглашение кликом на кнопку «Я согласен с условиями», после этого перевел деньги. По мнению суда, это законные оферта и акцепт, поэтому иск оставили без удовлетворения.
Подтверждение заказа
На каких сайтах нужно размещать. В интернет-магазинах , ориентированных на розничного покупателя.
Что это за документ. После продажи товара покупателю интернет-магазин должен подтвердить заключение договора на условиях оферты.
Обычно это письмо по электронной почте, всплывающее окно на сайте или смс-уведомление . Важно, чтобы покупатель по подтверждению мог понять, что это его покупка. Поэтому в уведомлении должен быть номер или другой способ идентификации заказа.
Где разместить. Можно использовать любую форму, главное — подтвердить заказ сразу после его оформления или оплаты.
Что будет, если не разместить. Штраф для граждан — 1500—2000 ₽ , для ИП — 3000—4000 ₽ , для малых предприятий — 15 000—20 000 ₽ , для организаций — 300 000—40 000 ₽ .
Пользовательское соглашение
На каких сайтах нужно размещать. На сайтах с личным кабинетом, форумами, нейросетями, графическими редакторами и другими полезными для посетителей сервисами.
Что это за документ. В нем описываются правила использования сайта. К ним относятся
- права и обязанностей посетителей;
- описание функций сервиса;
- правила размещения или копирования контента;
- условия использования контента;
- правила регистрации и использования личного кабинета;
- условия подписки на контент, если таковая есть.
Пользовательское соглашение помогает явно проговорить, какую ответственность бизнес готов брать на себя, а какую нет. Например, у предпринимателя есть сайт с калькулятором примерной стоимости работ по ремонту квартиры. В пользовательском соглашении такого ресурса указывают, что итоговый расчет не является окончательным, потребитель не может требовать исполнения ремонта только на основе предложенной калькулятором цены.
Сюда же относятся правила использования контента — например, в пользовательском соглашении можно указать правила пользования форумом, копирования статей, запрет использовать бесплатный сервис в коммерческих целях.
Оферта или пользовательское соглашение?
С вопросом, вынесенным в заголовок, сталкивается каждый владелец сайта. Если поискать в сети различные предложения по подготовке пользовательских соглашений и оферт, или посмотреть примеры документов, размещенных на различных сайтах их администрациями, то можно увидеть, что большая часть владельцев сайтов старается отдельно разместить на сайте пользовательское соглашение (их еще называют также: условия использования, правила использования и т.п.), а также оферту, к примеру, на оказание услуг.
А как правильнее — оферта? Или пользовательское соглашение?
Каким документом на самом деле будет лучше урегулировать отношения администрации сайта и его пользователей зависит от того, какие услуги планируется оказывать с помощью сайта либо какие товары планируется реализовывать через сайт.
Гражданское законодательство не запрещает заключать не предусмотренные законом договоры и не запрещает заключать договоры, содержащие в себе элементы различных видов договоров.
Иными словами разделение документов на пользовательские соглашения и оферты весьма условное. Поскольку отсутствует всякий запрет, то допускается включать в текст пользовательского соглашения все условия оферты на оказание услуг или продажу товаров.
Какая основная цель у пользовательского соглашения?
Его основная цель — урегулировать взаимодействие администрации сайта и пользователя в процессе использования сайта. Пользовательское соглашение чаще всего представляет собой комбинацию лицензионного соглашения, договора об оказании информационных услуг и согласия на обработку персональных данных.
Также в пользовательское соглашение могут быть включены некоторые другие положения, например, соглашение об электронном документообороте, если на сайте происходит обмен электронными сообщениями, который нужно признать юридическим значимым.
А какую задачу решает оферта?
У оферты же целью является урегулирование именно процесса оказания услуг или продажи товаров, которые происходят при непосредственном использовании сайта, но при этом сайт в таком процессе является лишь инструментом. Оферта в данном случае при ее акцепте (т.е. при регистрации, при оплате услуги или товара и т.п.) представляет собой заключенный между пользователем сайта и его администрацией (индивидуальным предпринимателем или организацией) договор на оказание услуг или договор купли-продажи товара.
Мы при разработке пользовательских соглашений и оферт стараемся использовать подходы, соответствующие конкретным задачам бизнеса клиента. Иногда есть смысл создать единый и комплексный документ, содержащий в себе как само пользовательское соглашение в чистом виде, так и оферту на оказание услуг или продажу товаров со всеми ее особенностями и спецификой.
А иногда могут возникать и возникают ситуации, когда по техническим или организационным причинам целесообразнее разделить эти документы (например, для удобства пользователей сделать отдельную оферту с основными условиями оказания услуг). Но надо помнить, что жесткость законодательного регулирования гармонично сочетается с многообразием форм его выражения и применения. В гражданском праве разрешено все, что не запрещено.
Оферта и пользовательское соглашение в интернет-магазине: правовая сторона и взаимодействие
Не совсем корректно было бы назвать оба этих документа «офертой». Пользовательское соглашение регулирует не столько продажу товаров, сколько использование сайта интернет-магазина, и таким образом не выступает в чистом виде как предложение заключить договор розничной купли-продажи. Действительно, однако, внутри пользовательского соглашения может быть указано, что оно также выступает в качестве публичной оферты в рамках статьи 437 ГК РФ. В таком случае, пользовательское соглашение будет являться офертой по этому пункту, но не в плане заключения договора купли-продажи, а лишь в плане использования сайта.
В теории, если условия в офертах не противоречат друг другу, они могут быть использованы совместно. Однако, необходимо принимать во внимание все юридические аспекты такой ситуации и хорошо продумать условия, чтобы избежать недоразумений и конфликтов.
Для решения указанного вопроса необходимо ознакомиться с текстом оферты и пользовательского соглашения. Если внутри пользовательского соглашения указано, что это соглашение выступает публичной офертой, согласно статьи 437 ГК РФ, и при этом установлены все иные необходимые условия для заключения договора розничной купли-продажи, то можно считать, что на сайте интернет магазина размещены две оферты.
Данные оферты могут работать совместно, если условия, установленные в них, не противоречат друг другу. Также стоит отметить, что каждый документ имеет свое назначение и регулирует свои отношения, поэтому важно внимательно ознакомиться с текстом каждого документа перед совершением действий на сайте интернет магазина.
Для решения данного вопроса, в первую очередь, необходимо ознакомиться со сводом законов РФ, в которых регламентируется порядок заключения и исполнения договоров.
Оферта является публичным предложением, которое содержит все существенные условия договора и адресовано неопределенному кругу лиц, которые могут принять это предложение только принятием договора. Оферта может быть принята подписанием договора, или совершением иных действий, предусмотренных законом или условиями оферты.
Согласно статье 437 ГК РФ «Предложение о заключении договора, содержащее все существенные условия договора, адресованное определенному лицу, считается заключенным моментом получения этим лицом выраженного в установленной форме согласия на предложение».
Следовательно, если пользовательское соглашение содержит все существенные условия договора и адресовано конкретному лицу, то оно может быть признано публичной офертой согласно статье 437 ГК РФ. Однако, если пользовательское соглашение содержит только регулирующие условия использования сайта, а не все существенные условия договора, то оно не может быть признано офертой.
Если оба документа содержат все существенные условия договора и не противоречат друг другу, то они могут действовать совместно. В таком случае, пользователь имеет право выбрать, какой документ ему больше подходит для заключения договора и принять его условия. Однако, если условия двух документов противоречат друг другу, то необходимо применять условия, указанные в оферте, так как она признана заключенной первой и имеет больший юридический вес.
Статья 437 ГК РФ — «Публичная оферта»; Статья 428 ГК РФ — «Форма договора»; Статья 433 ГК РФ — «Момент заключения договора»; Статья 435 ГК РФ — «Предложение о заключении договора»; Статья 437.1 ГК РФ — «Размещение публичной оферты».
Ответ на вопрос: Да, оба документа — оферта. Они могут работать совместно и выступать в качестве условий для заключения договора купли-продажи, если при этом условия, предусмотренные каждой из них, не противоречат друг другу.
Статья 437 ГК РФ «Понятие публичной оферты», статья 435 ГК РФ «Предложение о заключении договора», статья 447 ГК РФ «Основания возникновения обязательств по договору», статья 428 ГК РФ «Форма договора», статья 415 ГК РФ «Соглашение о продаже товара» и статья 497 ГК РФ «Договор розничной купли-продажи». Ответ на вопрос о том, можно ли назвать оба документа офертой, зависит от содержания и условий этих документов, поэтому нужна дополнительная информация для детального анализа. Однако, если условия в них не противоречат друг другу, то они могут работать совместно.