Как подать в суд на китайскую компанию

Гайд ВЭД по работе с Китаем

Для российского бизнеса 2022 год стал переломным в вопросе импорта продукции из ЕС и США. Многие организации стали искать альтернативу на Востоке.

При этом Китай стал самой популярной площадкой для развития бизнеса и поиска альтернативных решений.

Однако при работе с Китаем следует помнить: мы полагаем, что китайцы желают «обыграть» нас, а они полагают такое о нас вдвойне. В связи с этим очень важно правильно подойти к организации работы с Китаем.

Светлана Мишукова

Лидер практики ВЭД КГ ЭТАЛОН

Правовые основы:

Китайские организации работают в большинстве своем в форме компаний с ограниченной ответственностью (Limited Liability Company, LLC) иакционерныхкомпаний (Joint Stock Company, JSC).

Для того, чтобы вести бизнес с китайскими партнерами важно хотя бы приблизительно ориентироваться в законодательстве. Мы выделили самые необходимые акты, которые могут понадобиться в работе Вашим юристам или специалистам по ВЭД.

1. Закон КНР «О компаниях».
2. Закон КНР «О договорах».
3. Общие положения гражданского права КНР.
4. Закон «О компаниях КНР» от 1 июля 1994 года.
5. Закон «О предприятиях со 100 % иностранным капиталом» от 12 апреля 1986 года.
6. Закон «О совместных акционерных предприятиях» от 1 июля 1979 года.

Какие юрлица иностранные компании могут создать в КНР:

1. Представительство зарубежной компании.
2. Юридическое лицо со 100% иностранным капиталом.
3. Совместное предприятие с долей зарубежных инвестиций.

Арбитражные органы Китая

1. CIETAC (ChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission) – Китайская комиссия по Международной Экономике и Торговому арбитражу.
2. ПАК – Пекинская Арбитражная Комиссия.
3. Шанхайская Арбитражная Комиссия

Как проверить добросовестность китайского партнёра?

Когда Вы только начинаете работу с иностранным партнером, важно предпринять все возможные меры для проверки его благонадежности, в первую очередь запросите:

1. Лицензию на ведение коммерческой (хозяйственной) деятельности (营业执照 —Business License).

Образец Business License

1. Лицензию на экспорт (出口许可证 —ExportLicense).

1. Посмотрите статус компании на топовых бизнес-площадках, таких как Alibaba и Global Sources.
2. Поищите отзывы об этой компании в Интернете.
3. Можно поискать название компании в списках, выявленных скаммеров (мошенников).
4. Зайдите на официальную интернет страницу фабрики, она должна быть обязательно:

• посмотрите, как давно создан ее сайт и кому он принадлежит. Если он сделан меньше года-двух назад, то это уже наводит на подозрения, а если срок регистрации всего пару месяцев – это 100% скам (domaintools.com).

1. Также важно то, на скольких языках сделан сайт. Если язык только английский, то это должно настораживать. Китайский вариант сайта должен быть обязательно

1. Обратите особое внимание на указанные контакты:

• у легитимной китайской компании обязательно должен быть городской телефон и факс, т.к. номера дают только зарегистрированным организациям.

1. Запросить образцы продукции.
2. Примите во внимание условия оплаты.
3. Внимательно рассмотрите фото продукции и производства на сайте поставщика.
4. Позвоните в компанию или пообщайтесь по скайпу живым голосом, лучше даже с видео.
5. Присмотритесь к письмам поставщика.
6. Адрес фабрик должен быть детальным. С помощью карт-гугл или других фото со спутника можно посмотреть, что расположено по указанному адресу.

Еще одним способом дополнительной проверки контрагента может стать запрос у Ваших поставщиков списков клиентов.

Не все поставщики готовы его предоставляют, исходя из своей внутренней политики, но никто не запрещает попробовать и этот способ. Список клиентов поможет Вам:

• понять, какое у поставщика качество продукции и опыт работы
• навести справки у конкурентов
• сделать выборку и убрать 90–95% не подходящих поставщиков
• получить преимущество в переговорах о цене
• лучше понять рынок и уровень качества
• собрать информацию о себестоимости производства

Можно пообщаться с компаниями – конкурентами:

«Несмотря, что мы ваши конкуренты, но в Китае мы все иностранцы, надо дружить. Если мне компания-поставщик рекламирует, что работает с Вами, то это в самом деле так? Были ли с ними проблемы?»

Важно:

• Обязательно посетите КНР и проведите рабочие встречи 5-8 фабриками.
• Запланируйте длительность поездки не менее 4-5 рабочих дней.
• Начать контроль с изучения поставщиков сырья и комплектующих, которые используют ваши поставщики.
• Проверить качество до отгрузки, а не тогда, когда груз пришел во Владивосток и обнаруживается несоответствие.

• САМОЕ ГЛАВНОЕ В РАБОТЕ С КИТАЕМ: УСТНЫЕ ДОГОВОРЕННОСТИ НЕ РАБОТАЮТ!

Общее правило работы с Китаем: все Ваши договоренности должны быть зафиксированы в ВЭД-контракте или соглашениях . Подойдите к подготовке ВЭД-контракта с китайцами максимально скрупулёзно, помните: чем строже контроль с вашей стороны, тем больше вероятность выполнения ваших условий. Это касается как поставочных контрактов, так и дистрибьюторских соглашений.

При нарушении обязательств (даже неважно каких) с вашей стороны, китайцы будут считать, что имеют полное моральное право нарушить свои. Нельзя допускать ослабление контроля за качеством поставок, соблюдением условий эксклюзивности, защитой товарных знаков.

Подсудность споров по внешнеторговым сделкам с Китаем

Если в Вашем контракте не прописана так называемая «арбитражная оговорка» и условие о применимом праве, согласно нормам международного частного права, Ваш спор будет рассмотрен по праву КНР на территории продавца.

Кроме того, сами китайцы чаще всего «давят» на своих партнеров по бизнесу в части выбора подсудности и применимого права.

Если возможности отстоять российский суд и право РФ не представляется возможным, рекомендуем определять нейтральную для обеих сторон юрисдикцию. Например, право суд Гонконга.

Инспектирование товаров перед отправкой в РФ.

В Китае надо все контролировать. Если вы собираетесь разместить большой заказ, то необходимо провести аудит и поставщиков сырья, и тех, кто уже заказывает у будущего партнера продукцию (это называется «оценка 360 градусов»). После предоплаты и зачисления денег на счет фабрики, производитель закупает сырье. Обязательно надо проверить качество этого сырья. Потом отсмотреть первые готовые партии, проверить качество и сроки в середине и в конце производства. Для некоторых типов товаров обязательно контролировать загрузку.

Действительность бизнеса с Китаем такова, что даже если первые две-три поставки прошли удачно и без претензий по товару или его упаковке, это совсем не значит, что следующая поставка будет такой же.

Если не контролировать китайских поставщиков, то качество продукции будет ухудшаться, материалы заменяться на более дешевые, технологии максимально упрощаться не в пользу вашему товару.

Здесь есть два пути. Вы можете самостоятельно направлять на производство, на таможню своих работников для контроля качества и упаковки или обращаться за такой услугой как инспектирование товара перед отгрузкой. Такую услугу активно предлагают специализированные компании.

Товарные знаки в Китае

Очень важный аспект работы с Китаем — это защита своей интеллектуальной собственности!

Особенно это касается фирм, которые намерены организовать в Китае контрактное производство для своего бренда. Китайцы весьма находчиво и быстро зарегистрируют на себя Вашу торговую марку и станут продавать иным поставщикам товары под вашим брендом.

Стоит помнить важные моменты, связанные с адаптацией товарного знака в Китае.

1. Регистрация на латинице не ведет к предоставлению в Китае правовой защиты тождественным/сходным обозначениям, выполненным на китайском языке.
2. Важно не только значение, но и звучание, «тональность» и внешний вид иероглифов
3. Новое обозначение не должно являться описательным для заявленного перечня товаров и услуг.
4. Адаптированный товарный знак должен соответствовать грамматическим правилам.

Регистрация товарного знака в Патентном ведомстве КНР

Законодательство Китая построено на принципе регистрации знака того заявителя, который Первым подал заявку

1. Подавать заявку на регистрацию товарного знака нужно до выхода на рынок Китая.
2. Перед подачей необходимо провести поиск по зарегистрированным товарным знакам.
3. Желательно подать несколько заявок одновременно.
4. При подаче заявки нужно тщательно выверить перечень товаров и услуг.
5. Правовая охрана зарегистрированных знаков может быть прекращена в связи с неиспользованием.
6. Зарегистрированные товарные знаки крайне нежелательно менять и модифицировать.
7. Необходимо постоянно собирать доказательства использования зарегистрированного знака.
8. И мониторить поданные заявки, чтобы вовремя выявить сходный товарный знак и вовремя подать протест.

Этапы регистрации товарного знака

1. Предварительная проверка.
2. Подача заявления на регистрацию.
3. Предварительная экспертиза – 1-2 месяца.
4. Экспертиза товарного знака – до 2-х лет.
5. Публикация – в течении 3-х месяцев после публикации право на товарный знак может быть оспорено.
6. Утверждение товарного знака — 1-2 месяца.

Срок действия свидетельства на товарный знак – 10 лет. По окончании можно пролить еще на 10 лет.

Возможности юристов практики ВЭД КГ ЭТАЛОН

• Консультирование по организации ВЭД с конкретной юрисдикцией.
• Подготовка контракта ВЭД с поставщиком из Казахстана на русском и английском языках;
• Корректировка действующих соглашений с казахстанскими партнерами, подготовка дополнительных соглашений;
• Составление агентских договоров и трехсторонних соглашений для работы с привлечением третьих лиц.
• Претензионная работа, анализ спорной ситуации, подготовка претензии.
• Анализ перспектив судебного дела, подготовка исков в том числе в МКАС при ТПП РФ, судебное представительство.

Отправьте заявку, чтобы получить бесплатную консультацию.
Наш специалист свяжется с Вами в течение 20 минут.

Споры с китайскими контрагентами: как правильно выбрать суд?

Сегодня в ролике Наталья Стенина — партнер и руководитель экологической группы «Пепеляев Групп», расскажет о самых главных новостях экологии с 20 по 26 июня 2023 г.

Калькулятор против адвокатов и формирование практики: топовые судрасходы августа

Рейтинг судебных расходов Право.ru за август оказался сильно дороже июльского. В него попал судебный спор между компаниями.

Кому могут быть полезны услуги практики банкротства и антикризисной защиты бизнеса

Публичное имущество, изъятое из оборота (публичные вещи): ответы на самые популярные вопросы. Колонка Романа Бевзенко

Правовой режим публичных вещей регулируется не частным правом, а публичным. Это означает, что многие привычные правовые .

Научные заключения от правоведов: когда они помогут выиграть дело

Литигаторы регулярно обращаются к известным юристам и просят подготовить разъяснения по правовой проблеме в том или ином.

Подписка на рассылку

Разбирайтесь в сложном вместе с нами. Выберите рассылки, актуальные для вас

Регистрация почти завершена. Осталось подтвердить Ваш адрес электронной почты.

На указанный Вами e-mail, было отправлено письмо для подтверждения email. Пожалуйста, перейдите в Ваш почтовый ящик и подтвердите адрес электронной почты.

Если письмо от pepeliaevgroup не пришло, проверьте папку СПАМ или попробуйте отправить письмо повторно.

Как подать в суд на китайскую компанию? — СТД серии 101

Вам нужно определить, куда вы собираетесь подавать в суд, и какой закон применим к вашему делу. Затем вы можете оценить, имеете ли вы право подать иск на основании применимого законодательства.

Если вы планируете подать иск в Китай, то в этой статье мы подготовили для вас 8 советов, которые помогут вам оценить ваш потенциальный судебный иск.

Если все в порядке, то можно переходить к судебному разбирательству в Китае.

Эта медитация после был впервые опубликован в CJO ГЛОБАЛ, который стремится предоставить консалтинговые услуги в управлении рисками приграничной торговли и взыскании долгов, связанных с Китаем.

Кроме того, как китайское агентство по управлению рисками при международной торговле, мы можем помочь вам в ведении вашего дела. Для наших услуг, пожалуйста, нажмите ВОТ.

1. Сначала вам следует подумать о том, чтобы подать в суд на эту компанию в Китае или другой стране.

Будете ли вы подавать иск в Китае или где-то еще (например, по месту вашего проживания), при условии, что оба имеют юрисдикцию в отношении вашего дела?

Чтобы ответить на эти вопросы, нам нужно сравнить судебный процесс в Китае с судебным процессом в других странах.

Например, если вы подадите иск в Китае, будет очень удобно привести решение в исполнение в Китае. Принимая во внимание, что если вы подаете иск в других странах, в настоящее время могут возникнуть некоторые проблемы с исполнением, потому что не все иностранные судебные решения подлежат исполнению в Китае.

Если вы подаете иск в Китае, при отсутствии выбора права обеими сторонами ваше дело, скорее всего, будет регулироваться законодательством Китая. Принимая во внимание, что если вы подаете иск в других странах, ваше дело, скорее всего, будет регулироваться законодательством государства суда (лекс фори), например. закон вашей страны.

Китайские суды разрешают использование только китайского языка для судебных разбирательств.

Гражданское прецедентное дело в Китае следует общему правилу, согласно которому «бремя доказывания лежит на стороне, выдвигающей предложение», поэтому вы несете обязанность предоставить доказательства в поддержку своих утверждений. Принимая во внимание, что гражданское производство в других странах, по крайней мере, в странах общего права, таких как США, следует правилу обнаружения доказательств, что значительно снижает сложность получения судами доказательств, но вынуждает стороны раскрывать доказательства против них.

Вообще говоря, вам рекомендуется обращаться в китайские суды для разрешения споров с китайской компанией.

Потому что дешевле судиться в китайских судах. Кроме того, китайские суды заслуживают доверия в вопросах обеспечения выполнения коммерческих контрактов.

В следующем тексте мы сосредоточимся на ситуации, когда вы подаете иск в китайские суды.

2. Вы должны найти юридическое китайское название компании.

Вам нужно знать, на кого вы можете подать в суд, а затем указать его официальное название на китайском языке.

Когда вы готовитесь к подаче иска, вам необходимо точно выяснить, кто является ответчиком (человек или компания, на которую вы подаете в суд), чтобы вы могли правильно указать его в своем иске.

Если вы хотите подать в суд на другую сторону, вам нужно знать ее официальное название на китайском языке.

Вы можете увидеть название китайского предприятия на контракте или название китайского производителя на упаковке. Но эти имена, скорее всего, будут на английском или других языках, а не на китайском.

Все китайские физические и юридические лица имеют свои юридические имена на китайском языке, и у них нет юридических или стандартных имен на иностранных языках.

Другими словами, их английские имена или имена на других языках называются сами по себе случайным образом. Обычно трудно перевести их странные иностранные имена на их официальные китайские имена.

Если вы не знаете их официальных имен на китайском языке, вы не сможете сказать китайскому суду, на кого подаете в суд. Поэтому китайские суды не примут ваше дело.

Мы можем проверить соответствующую информацию или выполнить поиск в Интернете, чтобы найти официальное китайское имя китайского ответчика, насколько это возможно, и доказать китайскому суду, что найденное китайское имя и предоставленное иностранное имя указывают на один и тот же предмет.

3. Вы должны иметь законное право (правоспособность) подать в суд на компанию.

Если в соответствии с законодательством Китая вы «напрямую затронуты», вы можете подать иск в суд.

Во-первых, ответчик должен прямо на вас повлиять.

Вам необходимо выяснить, имеете ли вы право подать иск против человека или компании, с которой у вас возник спор. Чтобы подать иск в суд, вы должны быть лицом, непосредственно затронутым юридическим спором, по которому вы подаете иск.

Например, вы напрямую пострадаете, если вы подписали контракт с ответчиком, который затем нарушил контракт. Упомянутый здесь термин «контракт» может включать в себя официальный контракт или заказ, размещенный на веб-сайте электронной коммерции, или просто соглашение по электронной почте.

Или вы напрямую пострадали, если продукты, изготовленные или проданные ответчиком, нанесли вред вашему физическому здоровью или имуществу из-за несоответствующего качества.

Или вы напрямую пострадаете, если обнаружите, что ответчик нарушил ваши права на интеллектуальную собственность, например, пиратство ваших работ.

Во-вторых, вы должны быть физическим или юридическим лицом.

Только «фактическое юридическое лицо» может подать иск в Китае.

4. Если вы не в Китае, вы все равно можете подать иск в китайские суды.

В этом случае вам необходимо нанять китайского юриста для подачи иска в китайские суды от вашего имени.

Адвокат может подать иск и провести все соответствующие процедуры от вашего имени, даже не требуя приезда в Китай.

Кроме того, согласно китайскому законодательству, вы можете нанимать только китайских юристов для представительства в судебных процессах.

1. Вам нужна сеть китайских юристов

Скорее всего, вы подадите иск в суд не в Пекине или Шанхае, а в городе с множеством заводов, аэропортом или морским портом за сотни или тысячи километров от вас.

Это значит, что элитные юристы, собравшиеся в Пекине и Шанхае, возможно, не смогут вам лучше помочь.

Благодаря хорошему знанию местных правил и норм местные юристы могут найти более эффективные решения. Это действительно недостижимо для юристов Пекина и Шанхая.

Поэтому юристы в Пекине и Шанхае — не идеальный вариант, и вам следует нанять местного юриста.

Для получения дополнительной информации об адвокатской сети в Китае, пожалуйста, прочтите предыдущий пост «Кто может дать мне сеть юристов в Китае?».

6. Вам необходимо подумать, может ли сумма иска покрыть судебные издержки и гонорары адвокатов в Китае.

Расходы, которые вам необходимо оплатить, включают в себя в основном три статьи: судебные издержки в Китае, гонорары китайского адвоката и стоимость нотариального заверения и аутентификации некоторых документов в вашей стране.

(1) Судебные издержки в Китае

Если вы подаете иск в китайский суд, вам необходимо оплатить судебные издержки в суд во время подачи.

Судебные расходы зависят от вашего иска. Ставка устанавливается в шкале ставок и выражается в юанях.

Грубо говоря, если вы требуете 10,000 200 долларов, судебные издержки составляют 50,000 долларов; если вы требуете 950 100,000 долларов США, судебные издержки составляют 1,600 долларов США; если вы требуете XNUMX XNUMX долларов США, судебные издержки составляют XNUMX долларов США.

Если вы выиграете как истец, судебные издержки будет нести проигравшая сторона; и суд вернет судебные издержки, уплаченные вами ранее, после получения их от проигравшей стороны.

(2) Гонорары китайского адвоката

Юристы по судебным разбирательствам в Китае обычно не взимают плату за почасовую оплату. Как и в суде, они взимают гонорары адвоката в соответствии с определенной долей, обычно 8-15% от суммы вашего иска.

Однако, даже если вы выиграете дело, проигравшая сторона не оплатит гонорары вашего адвоката.

Другими словами, если вы просите китайский суд обязать другую сторону оплатить гонорары вашего адвоката, суд, как правило, не вынесет решения в вашу пользу.

При этом, однако, существуют некоторые исключительные обстоятельства, когда проигравшая сторона оплачивает судебные издержки.

Если обе стороны договорились в контракте, что нарушившая сторона должна компенсировать противоположной стороне, покрывая гонорары его адвоката в судебном или арбитражном разбирательстве, и они четко указали стандарт расчета и пределы гонораров адвоката, суд, скорее всего, поддержит запрос на выплату победившей стороны. Однако на этом этапе суд потребует от выигравших дело доказать, что они действительно уплатили гонорары.

(3) Затраты на нотариальное заверение и заверение некоторых документов в вашей стране.

Когда вы подаете иск, вам необходимо предоставить в китайский суд соответствующие документы, такие как ваше удостоверение личности, доверенность и состязательные бумаги.

Эти документы должны быть нотариально заверены в вашей стране, а затем заверены китайским посольством или консульством в вашей стране.

Размер этого сбора зависит от вашего местного нотариуса и китайского посольства или консульства. Обычно это стоит от сотен до тысяч долларов.

7. Вам нужно подготовить все доказательства до того, как другая сторона узнает, что вы собираетесь подать на него в суд.

Правила доказывания в Китае гласят: «бремя доказывания лежит на стороне, отстаивающей предположение».

Таким образом, вы обязаны подготовить все доказательства в поддержку своих требований и не можете ожидать, что другая сторона раскроет собранные ею доказательства.

Кроме того, в китайских судах стороны часто лгут, чтобы отрицать или фальсифицировать факты. И эта практика редко наказывается по китайскому законодательству. Следовательно, когда другая сторона отрицает доказательства, судья часто не может вынести точного решения и, вероятно, не верит представленным вами доказательствам. Однако обычно считается, что другая сторона признает представленные ею доказательства. И судья, вероятно, не примет отказ другой стороны в суде.

Конечно, если он знает, что вы собираетесь подать на него в суд, он наверняка насторожится.

Это помешает вам собрать у него соответствующие доказательства.

Имея это в виду, вы должны заставить другую сторону изложить ключевые факты в письменной форме до того, как она узнает, что вы собираетесь подать в суд, поскольку китайские судьи склонны принимать документальные доказательства.

8. Вам необходимо подготовить документы для подачи иска в Китай

Помимо состязательных бумаг и доказательств, иностранным компаниям в китайских судах необходимо выполнить ряд формальностей, которые иногда могут быть несколько обременительными. Следовательно, необходимо выделить достаточно времени (и затрат), чтобы подготовиться.

В частности, если вы иностранная компания, вам необходимо подготовить следующие документы:

• Бизнес-лицензия вашей компании, чтобы указать, кто вы;
• Постановления или решения совета директоров вашей компании, чтобы указать, кто является законным представителем или уполномоченным представителем вашей компании в этом судебном процессе;
• Заверенные документы, в которых указано имя и должность законного представителя вашей компании или уполномоченного представителя;
• Паспорт или другие документы, удостоверяющие личность законного представителя вашей компании или уполномоченного представителя;
• Доверенность на поручение китайского юриста, подписанная законным представителем вашей компании или уполномоченным представителем;
• Нотариальное заверение и заверение документов, подтверждающих подлинность этих материалов, как описано выше.

Подготовка вышеуказанных документов займет у вас некоторое время и деньги.

Для этих документов более подробное описание выглядит следующим образом:

(1) Сертификаты предметной квалификации: «кто я» и «кто меня представляет»

Чтобы участвовать в гражданском судебном процессе в Китае, иностранные компании должны предоставить следующие сертификаты квалификации:

• Бизнес-лицензия или свидетельство о хорошей репутации, выданное органом регистрации предприятия;
• Документы, подтверждающие статус законного представителя или уполномоченного представителя (например, устав компании, решение совета директоров и т. Д.);
• Документы, удостоверяющие личность («удостоверение личности») законного представителя или уполномоченного представителя, включая его / ее имя и должность;
• Паспорт или другие документы, удостоверяющие личность законного представителя или уполномоченного представителя.

Если у иностранной компании есть законный представитель, например, зарегистрированный «законный представитель» китайской компании, он или она также может участвовать в судебном разбирательстве от имени компании. Чтобы подтвердить свой статус, иностранная компания обычно должна представить свой устав или другие аналогичные документы.

Что касается иностранной компании без законного представителя, необходимо специально уполномочить «уполномоченного представителя» участвовать в судебном процессе. В этом отношении иностранная компания должна представить соответствующее решение совета директоров, принятое в соответствии с ее уставом.

(2) Доверенность: «кто мой адвокат?»

Иностранным компаниям часто требуется нанимать китайских юристов и, следовательно, представлять доверенность в суд. Доверенность подписывается законным представителем или уполномоченным представителем, как описано выше.

(3) Нотариальное заверение и аутентификация: «мои инструменты подлинные»

Большинство предметных квалификационных документов и разрешительных процедур иностранных компаний оформляются за пределами территории Китая. Чтобы подтвердить подлинность этих материалов, китайское законодательство требует, чтобы содержание и процесс формирования материалов были нотариально заверены местным иностранным нотариусом (этап «нотариального заверения»), а затем заверены китайским посольством или консульством в в этой стране, чтобы удостоверить подлинность подписи или печати нотариуса (этап «аутентификации»).

Время и стоимость, которые вы потратите на нотариальное заверение и аутентификацию, зависят от нотариуса и китайского посольства или консульства, в котором вы находитесь. Мы предлагаем вам проконсультироваться с вашим местным юристом или нотариусом.

Цена на Трансграничный торговый спор серии 101 («CTD 101 Series») представляет собой введение в трансграничный торговый спор, связанный с Китаем, и охватывает знания, необходимые для разрешения трансграничных торговых споров и взыскания долгов.

Восток — дело тонкое: где судиться с китайской компанией

Пока объем товарооборота России с европейскими и американскими партнерами стремительно сокращается, с Китаем количество сделок, наоборот, растет: по последним данным главного таможенного управления КНР, за первые девять месяцев 2022 года торговый оборот между странами вырос на 33% и составил почти $154 млрд.

Китайские компании быстро захватывают освободившиеся рынки, например автомобильный и рынок микрочипов. Переход проходит не без проблем. Так, автодилеры жалуются на необходимость продавать машины в убыток. А с чипами возникла другая проблема: поскольку сломались цепочки поставок, рынок наводнили бракованные китайские микросхемы. «Коммерсант» писал, что доля брака после начала специальной военной операции выросла с 2 до 40%. И таких случаев будет тем больше, чем сильнее зависимость России от торговли с Китаем из-за нехватки альтернатив.

При этом судиться с компанией из Поднебесной может быть непросто. Старший юрист юрфирмы Кульков, Колотилов и партнеры Кульков, Колотилов и партнеры Федеральный рейтинг. группа Международные судебные разбирательства группа Санкционное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Банкротство (споры high market) группа Международный арбитраж Профайл компании × Дмитрий Власов описывает проблему так: «Проблема не в том, как судиться с китайской компанией — это зависит от конкретной юрисдикции, а в возможности исполнения судебного решения против китайского контрагента». При заключении договора нужно помнить не о том, где удобнее или дешевле судиться, а о том, как потом будет проще исполнять судебное решение. Подтверждает этот подход партнер Пепеляев Групп Пепеляев Групп Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Комплаенс группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Цифровая экономика группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Финансовое/Банковское право группа Международный арбитраж группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Экологическое право × Юрий Воробьев: «Это основное правило, которое решит большинство потенциальных проблем в будущем, сократит издержки и сделает весь процесс обращения в суд предсказуемым».

Потенциальные проблемы

Традиционно для уверенности в объективном рассмотрении спора российская сторона всегда стремится выбрать российский суд для разрешения спора. Но в ситуации с китайским контрагентом это может оказаться большой ошибкой.

Все дело в том, что Договор о правовой помощи, заключенный между РФ и КНР в 1992 году, содержит особое условие. Оно позволяет не исполнять российское судебное решение в Китае, если при его принятии другую сторону не уведомили надлежащим образом, объясняет Воробьев. В таком уведомлении и кроется вся проблема, продолжает эксперт: получить доказательства, что уведомили правильно, достаточно сложно. «При отправке официальной почтой сторона может не принимать документы из суда. А предусмотренные Договором меры содействия судебному процессу в виде запросов российского суда к официальным органам КНР требуют много времени, не гарантируют результат и по этой причине практически не применяются», — предупреждает Воробьев.

В результате выходит так, что процесс длится достаточно быстро, но исполнение вынесенного в России решения становится затруднительным.

Еще распространенной сложностью стало установление в договоре арбитражной оговорки, которая зачастую делает обращение в арбитраж бессмысленным: издержки на рассмотрение спора будут сопоставимы или даже больше суммы спора, продолжает Воробьев.

КНР — участница Нью-Йоркской конвенции, напоминает Власов, а значит, страна обязана признавать и приводить в исполнение третейские решения на своей территории. Тем не менее в КНР считаются невозможными рассмотрения споров в арбитраже ad hoc (созданном специально для рассмотрения конкретного спора). Поэтому выбрать такой способ разрешить конфликт — значит рисковать. Надежнее обращаться к институциональному арбитражу, уверен эксперт.

Какой арбитраж выбрать?

По арбитражным решениям Россия и Китай участвуют в Нью-Йоркской конвенции 1958 года. Это значит, что обе страны признают решения международных арбитражей.

Удачным вариантом может быть Гонконгский международный арбитражный центр (HKIAC) с его весьма продвинутым арбитражным регламентом, советует Власов. Этот регламент допускает, помимо прочего, привлечение третьих лиц в арбитраж, обращение к чрезвычайному арбитру. Среди других достоинств HKIAC — высокое качество услуг и существующая практика исполнения его решений на территории материкового Китая.

Руководитель проектов международного коммерческого арбитража АБ КИАП КИАП Федеральный рейтинг. группа Страховое право группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Недвижимость, земля, строительство группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Уголовное право Профайл компании × Степан Султанов тоже рекомендует отдать предпочтение Гонконгскому арбитражу. Среди достоинств Гонконга он отмечает более независимую судебную систему, проарбитражный подход судов и современные нормы lex arbitri. «При этом Гонконг и Китай имеют двусторонние соглашения по получению обеспечительных мер в поддержку арбитража и по признанию арбитражных решений, вынесенных на территории друг друга», — продолжает эксперт.

Китайские контрагенты с легкостью соглашаются на HKIAC. В подтверждение этому, согласно статистике, HKIAC имеет наибольшее количество дел с участием китайских сторон среди всех арбитражных учреждений за пределами материкового Китая.

В не меньшей степени хороша и Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия (CIETAC), которая к тому же относится к материковому Китаю, а значит, еще более надежна с точки зрения исполнения его решений национальными судами, продолжает Султанов. Более того, CIETAC имеет подразделение в Гонконге, выбор которого может стать хорошей переговорной альтернативой для рассмотрения спора вне материкового Китая.

«Стороны могут выбрать любое арбитражное учреждение, но, как правило, все-таки выбор стоит между российскими или китайскими учреждениями», — отмечает Воробьев. Но Султанов предупреждает: контрагенты из Китая скорее согласятся включить в договоры арбитражные оговорки самых популярных европейских центров и не всегда одобрят российские Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) или Российский арбитражный центр (РАЦ).

Высшая лига: новые китайские суды

В 2018 году при Верховном суде КНР создали Международный коммерческий суд Китая (CICC). Правила рассмотрения споров там предполагают, что в составе судебной панели могут заседать лишь судьи ВС КНР, знакомые с международными договорами и обычаями и практикой международной торговли и инвестиций. Правда, сильно ограничен перечень споров, которые рассматриваются в этом суде: либо сумма спора должна превышать ¥300 млн (порядка $40 млн), либо спор должен быть «значимым для общества», рассказывает Власов.

Особенности рассмотрения дел в CICC — окончательность решения, возможность представлять доказательства на английском языке без перевода на китайский и допустимость дистанционных слушаний. «При этом необходимо учитывать, что производство в таких судах ведется лишь на китайском языке и представителями могут выступать только китайские юристы», — подчеркивает юрист.

Можно встретить утверждение, что эти суды созданы для рассмотрения споров с участием государственных предприятий КНР. Вероятно, это, как и отсутствие апелляционной инстанции, стоит учитывать, вступая с ними в договорные отношения, поскольку это может предполагать дополнительные риски.

Практика признания решений

Ее не так много с обеих сторон. «С точки зрения статистики, за последние несколько лет процедура признания и приведения в исполнение китайских решений по коммерческим спорам в РФ была апробирована лишь на небольшом количестве дел», — подтверждает Власов.

Например, в деле № А60-11498/2022 в мае 2022 года Арбитражный суд Свердловской области удовлетворил заявление о признании и приведении в исполнение решение суда Китая 2019 года об утверждении мирового соглашения. В своем решении суд сослался на Договор о правовой помощи 1992 года. Окружной суд подтвердил законность этого решения.

Не так много практики и по признанию в России решений китайских арбитражей. В 2019 году были признаны два связанных решения CIETAC (дела № А40-217058/2018 и № А40-217053/2018). В этих делах нижестоящие суды изначально отказали в признании и приведении в исполнение трех решений CIETAC со ссылкой на ненадлежащий порядок извещения, однако позднее Верховный суд частично решения признал и привел их в исполнение. А в конце 2021 года в деле № А04-8942/2021 было признано и приведено в исполнение решение Пекинской арбитражной комиссии (BAC).

Как правило, признание решений китайских судов в России происходит без каких-либо проблем, уверен Воробьев. Сложности же возникают с признанием и исполнением решений российских судов в Китае, утверждает юрист. Тем не менее Султанов делится примером положительной практики. Он рассказывает, что в 2018 году суд Внутренней Монголии привел в исполнение решение АС Приморского края по делу № А51-17247/2016 о взыскании с китайской компании порядка 20 млн руб.

Тогда китайская компания пыталась оспорить приведение в исполнение решения российского суда в Китае. Ответчик настаивал, что не получил документы от российского суда. Но китайский суд этот довод отклонил: он отметил, что ответчик подтвердил действительность адреса, по которому российский суд вручил документы, а также получение письма адвоката, отправленное российским судом по этому адресу. «Суд постановил, что признание и исполнение решения российского суда не нарушает суверенитет, безопасность и общественный порядок Китая и соответствует условиям признания и исполнения решений иностранных судов, предусмотренным законодательством Китая», — рассказал Султанов.

Но даже несмотря на имеющийся Договор о правовой помощи, пока известно не так много примеров успешного исполнения российских судебных решений в КНР, предупреждает Власов.