Что такое рейдерский захват предприятия
Перейти к содержимому

Что такое рейдерский захват предприятия

  • автор:

Рейдеры: «Поймай нас, если сможешь»

Рейдерский захват бизнеса можно провести так, что комар носа не подточит. В силах правоохранительных органов обличить преступную схему. Но на это может уйти так много времени, что преступники будут освобождены от ответственности

Рейдеры: «Поймай нас, если сможешь»

Что такое рейдерство

Уголовный кодекс РФ не содержит понятий «рейдерство» и «рейдерский захват», хотя уголовная ответственность за них предусмотрена.

В теории права можно встретить следующее определение рейдерства: это противоправная деятельность, осуществляемая вопреки волеизъявлению руководства и направленная на приобретение права владения, пользования, распоряжения активами компании либо на установление контроля над компанией путем приобретения права владения, пользования, распоряжения долями участников в уставном капитале ООО или голосующими акциями АО 1 .

К преступлениям, связанным с недружественным поглощением предприятия, относят деяния, сопряженные с незаконным завладением активами. При этом могут использоваться такие методы, как силовой захват предприятия, внесение недостоверных сведений в ЕГРЮЛ, завладение имуществом компании путем перерегистрации прав собственности на основании поддельных документов, злоупотребление в сфере банкротства, изменение процентного соотношения контрольного пакета акций путем новых эмиссий и т.п. (Приказ Генпрокуратуры России от 9 декабря 2022 г. № 746).

Ответственность за рейдерский захват

Нормы Уголовного кодекса РФ предусматривают ответственность за совершение деяний, которые могут считаться рейдерским захватом или его элементами:

  • ст. 159 УК РФ – мошенничество;
  • ст. 163 УК РФ – вымогательство;
  • ст. 170 УК РФ – регистрация незаконных сделок с недвижимым имуществом;
  • ст. 170.1 УК РФ – фальсификация ЕГРЮЛ, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета;
  • ст. 179 УК РФ – принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения;
  • ст. 183 УК РФ – незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну;
  • ст. 185 УК РФ – злоупотребления при эмиссии ценных бумаг;
  • ст. 185.2 УК РФ – нарушение порядка учета прав на ценные бумаги;
  • ст. 185.5 УК РФ – фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества;
  • ст. 195 УК РФ – неправомерные действия при банкротстве;
  • ст. 196 УК РФ – преднамеренное банкротство;
  • ст. 285.3 УК РФ – внесение в единые государственные реестры недостоверных сведений;
  • гл. 28 УК РФ – преступления в сфере компьютерной информации;
  • ст. 327 УК РФ – подделка, изготовление или оборот поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей или бланков и др.

Уголовный закон перекликается с законодательством об административных правонарушениях:

  • ст. 15.24.1 КоАП РФ – незаконные выдача или обращение документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства;
  • ст. 15.17 КоАП РФ – недобросовестная эмиссия ценных бумаг;
  • ст. 15.18 КоАП РФ – незаконные операции с эмиссионными ценными бумагами;
  • ст. 15.22 КоАП РФ – нарушение ведения реестра владельцев ценных бумаг;
  • ст. 15.23.1 КоАП РФ – нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний и др.

Сложности привлечения рейдеров к уголовной ответственности

Рейдерский захват всегда связан с документальным оформлением перехода права на активы предприятия от владельцев к преступникам, а значит, с созданием видимости нормальных гражданских правоотношений. В ходе разбирательства поддельные документы предоставляются суду, который признает их надлежащими доказательствами и кладет в основу судебного акта.

После этого правоохранительные органы оказываются связанными положениями ст. 90 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее – УПК РФ). В этой статье сказано, что обстоятельства, установленные вступившим в силу судебным актом, без дополнительной проверки признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем. Действительно, если в решении суда указано, что оспариваемая сделка соответствует закону, у следователя нет оснований не доверять этому. Закон обязывает признавать такие обстоятельства без перепроверки.

Только тут вот что важно: при тщательно подготовленном рейдерском захвате документы составляются так, что на первый взгляд не содержат пороков, а потому оцениваются судами как надлежащие. Однако орган, который вправе возбудить уголовное дело, может и должен, невзирая на судебные акты, провести проверку обстоятельств, изложенных в заявлении о преступлении или ставших известными в ходе оперативно-розыскной деятельности. Ведь суду могут быть неизвестны обстоятельства , которые способны повлиять на его решение. Правоохранительные органы оперируют гораздо более значительным объемом сведений, нежели рассматриваются в рядовом судебном процессе. И именно они обязаны защищать граждан и организации от противоправных посягательств.

Но есть одна сложность. Многие преступления из приведенного выше перечня относятся к категории небольшой или средней тяжести. Например, регистрация незаконных сделок с недвижимым имуществом (ст. 170 УК РФ), принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения (ч. 1 ст. 179 УК РФ), злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185 УК РФ) являются преступлениями небольшой тяжести. Подделка документов с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (ч. 4 ст. 327 УК РФ) – преступлением средней тяжести.

Привлечь виновное лицо к уголовной ответственности возможно не позднее 2 и 6 лет со дня совершения преступлений небольшой и средней тяжести соответственно. Эти сроки прерываются со вступлением в силу приговора суда (ст. 78 УК РФ).

Чтобы виновник был наказан, до истечения тех самых 2 или 6 лет события должны развиваться так: 1) проведение доследственной проверки в порядке ст. 144–145 УПК РФ; 2) возбуждение уголовного дела; 3) проведение предварительного расследования; 4) передача дела прокурору; 5) прохождение судебной стадии производства по уголовному делу (где вновь будут допрошены свидетели, назначены длительные экспертизы); 6) окончание рассмотрения дела в суде первой инстанции обвинительным приговором; 7) получение апелляционной жалобы или представления; 8) предоставление срока на подачу возражений на них; 9) направление дела в суд апелляционной инстанции; 10) проведение судебного заседания в апелляции.

На практике рейдерский захват не так-то просто доказать. Это означает, что виновные лица с большой долей вероятности не будут привлечены к ответственности ввиду истечения сроков . Так, в 2022 г. всего пять человек осудили по ст. 179 УК РФ; двух – по ч. 1 ст. 185.5 УК РФ с назначением наказания в виде штрафа; ни одного – по ст. 170 УК РФ 2 .

Прежде всего защитить бизнес от рейдерских захватов призвано государство. Требуется подробный анализ применения уголовно-правовых норм, особенно на досудебной стадии производства, для устранения несовершенства в юридической технике (формулировках статей уголовного закона) и уголовной политике. Не исключено, что необходима пенализация некоторых норм или корректировка административных регламентов правоохранительных органов по учету работы, связанной с выявлением и раскрытием преступлений.

Какие правила безопасности помогут защититься от рейдеров – читайте в статье «Как не допустить рейдерского захвата бизнеса».

1 Федоров А.Ю. Методика противодействия рейдерству: практические рекомендации. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2013. Вып. 20. – 176 с.

Рейдерство: как защититься от атак

Бизнес Аккумулятор

Рейдерство не является уникальным российским явлением, они существуют и в странах с развитой рыночной экономикой. Рейдерство в России оформилось как вполне самостоятельный высокорентабельный и конкурентный бизнес. Потенциальный инвестор может легко и недорого «заказать» рейдерской компании понравившийся ему бизнес или актив. В настоящий момент сформировался рынок рейдерских услуг, появились компании, которые за многие годы наработали в этой сфере немалый технологический опыт.

Рейдерство — это большая опасность для любой организации. Криминальный бизнес рейдеров охватывает миллиарды рублей, наносит большой ущерб всем предпринимателям и тормозит экономическое развитие России. Согласно экспертной оценке, рейдерство способно погубить бизнес любого уровня, если не принимать эффективные меры.

Целью рейдерства является получение прибыли на разнице покупки и последующей продажи акций фирмы-мишени, которая после захвата подвергается распродаже по частям. Обычно материальная база имеет большую стоимость, чем преобразование средств в дополнительный капитал организации.

К известным способам рейдерского поглощения относятся:

Мошенничество, при котором создаются нужные фальшивые документы, например, протоколы собраний акционеров. Также распространена дача взятки регистраторам, нужным чиновникам.

«Гринмейл» — это один из видов психологического давления с использованием угроз и различных методов манипулирования.

Силовой захват является одним из видов криминального отнятия бизнеса. На сегодняшний день он становится все менее популярным.

Банкротство- умышленное создание или грамотное использование уже имеющихся у компании-мишени долгов. Рейдер инициирует процедуру банкротства с целью захватить управление организацией.

Скупка акций по своей сущности относится к квазизаконным способам.

Большую угрозу представляет сам факт наличия на рынке грамотно ведущих рейдерский захват организаций, поскольку они имеют сильный штат юристов и позиционируют себя, как инвестиционные фирмы.

Рейдерство

Рейдерство — враждебное присвоение любого вида имущества, земельных участков, форм собственности. Оно становится возможным из-за несовершенной системы, а также благодаря использованию силовых способов.

Рейдерство — это процесс, в результате которого одно предприятие полностью подавляет другое, используя и законные, и абсолютно незаконные воздействия.

Рейдерство — это присвоение всего имущества компании, которому способствуют возникающие бизнес-конфликты.

Рейдерство серое — это метод перераспределения средств, который фактически можно назвать преступным. По структуре он может иметь некоторое подобие юридической процедуры.

Рейдерство черное — это абсолютно противозаконное отнятие средств. При таком методе всегда используются незаконные способы, которые связаны с физической расправой и могут сопровождаться коррупцией, шантажом, подделкой важной документации.

Рейдер — человек, который осуществляет рейд. «Рейдер» имеет английские корни:” the raid” — «набег», «неожиданное нападение». Такое же название носит американский крейсер, который перехватывает важные сообщения врага. Данное слово можно встретить и в других языковых культурах. Раньше рейдерами именовали служащих правительству боевые корабли, которые осуществляли нападение на суда и населенные пункты государства — противника. В первой половине двадцатого века рейдерами нарекали корабли, ходящие под немецким флагом. Сегодня в экономике этот термин используют в отношении людей и фирм, которые осуществляют враждебный захват чужих компаний.

Гринмейлер — компания или отдельный предприниматель, которые занимаются тем, что скупают важный пакет акций организации, не имея перед собой цель участвовать в бизнесе, а планируя впоследствии перепродать эти же акции. После приобретения нужного количества ценных бумаг Гринмейлер начинает манипулировать ими, оказывая давление на фирму, подавая массовые иски в судебные органы. Он пытается добиться такого результата, когда компания становится выгоднее купить у гринмейлера свои же акции по завышенной цене, чем нести судебные издержки.

Недружественное поглощение — это законная форма захвата фирмы, когда за активы выплачивается полная цена. Это делается для того, чтобы уничтожить конкурентную компанию.

Опасности рейдерства

Сегодня существуют противоречивые взгляды на последствия такого процесса, как поглощение одной компании другой. Некоторые эксперты считают, что рейдерство идет только на пользу экономическому развитию, освобождая рынок от неконкурентоспособных компаний.

Профессора Принстонского университета Джонатан Хендлер уверен, что «рейдерство не просто неэффективно экономически, но и подрывает основные устои государства». Оно способствует возникновению четырех важных проблем:

  • приносят экономические убытки компаниям,
  • наносят ущерб социальной сфере,
  • вредят стабильной обстановке в стране,
  • делают инвестиционный рынок государства непривлекательным.

Атака рейдеров существенно подрывает способность компании к дальнейшему существованию на рынке. Новый владелец сталкивается с такими трудностями, как необходимость повышения юридической защиты бизнеса, подбор нового аппарата управления. Часто это подразумевает большие финансовые затраты. А поскольку процесс рейдерства практически во всех случаях сопряжен с уголовно наказуемыми действиями, у заказчика может возникнуть опасность того, что приобретенную собственность могут ликвидировать.

Степень опасности рейдерства, как считают эксперты, имеет следующие характеристики:

  • захват имущества способствует увеличению коррупции в органах государственной власти и судопроизводстве;
  • рейдерство позволяет узаконивать нелегальные способы ведения бизнеса;
  • рейдерство не приносит пользы экономическому развитию государства, а может наоборот истратить экономические ресурсы;
  • рейдерство снижает инвестиционную привлекательность государства на международном рынке;
  • экономический урон от рейдерства измерить точно практически невозможно, поэтому угроза захвата зачастую серьезно не воспринимается;
  • рейдерство отрицательно влияет на репутацию всего государства в экономическом мире;
  • рейдерство приносит проблемы и в социальную сферу: способствует увеличению коррупции на государственном уровне, зачастую страдают обычные сотрудники, которые теряют работу.

По каким признакам рейдеры выбирают свою «жертву»

Бытует мнение, что рейдеров интересуют только крупные промышленные объекты и предприятия, созданные в процессе приватизации. Это не так. Рейдерским атакам подвергаются компании малого и среднего бизнеса. Более того, риски рейдеров при захвате таких фирм значительно ниже: владельцы малых и средних компаний из-за нехватки средств не могут обеспечить себе квалифицированную защиту.

Как правило, рейдера редко интересует сам бизнес, его цель — активы предприятия. Предпосылками к рейдерству могут выступать ссора партнеров по бизнесу, корпоративные конфликты, недовольство миноритарных акционеров, действия конкурентов и др. Многие собственники компаний считают достаточным довести свой пакет акций до контрольного или назначить «своего» топ-менеджера. А потом перестают обращать внимание на защиту компании. Это неправильно.

Ваша компания находится в группе риска, если имеются следующие условия:

  1. Компания обладает привлекательной недвижимостью, землей, другими активами.
  2. Между учредителями (акционерами) возникают конфликты.
  3. Предприятие работает преимущественно «в тени», ведется двойная бухгалтерия.
  4. Допущены нарушения законодательства в ходе приватизации.
  5. Организация работает в вертикали интересов заказчика.
  6. Не проводится активной работы с кредиторами.
  7. Компания получает значительные бюджетные заказы.

Какие ошибки топ-менеджеров приводят к рейдерским атакам

  1. Неумение или нежелание отличать позицию руководителя от позиции акционера. Это основная ошибка топ-менеджмента. Особенно она характерна для компаний, прошедших приватизацию. Руководитель, обладая значительным пакетом акций, считает себя собственником компании, он привык относиться ко всей прибыли предприятия как к собственной, использовать ее в личных целях. Перед ним не стоит задача заработать как акционеру, ведь прибыль компании и так в его полном распоряжении. В такой ситуации велик соблазн забыть об интересах других акционеров. Например, 60% акций принадлежат руководителю, а оставшиеся 40% — сотрудникам компании. Руководитель чувствует себя уверенно и не задумывается о выплате дивидендов сотрудникам (миноритарным акционерам). В этом случае корпоративный конфликт неизбежен и рейдеру не составит труда выкупить акции у миноритарных акционеров по приемлемой цене.
  2. Генеральный Директор уделяет мало внимания вопросам эффективности компании. Почти все топ-менеджеры, с которыми приходилось общаться в рамках защитных проектов, были уверены, что их компания работает эффективно (приносит прибыль, все производственные площади загружены и т. д.), имеет стратегическое значение для отрасли и страны в целом. Ни один из директоров не проводил независимую оценку предприятия, не узнавал, сколько стоит его компания (как бизнес и как актив). Однако эта мера является первоочередной в рамках стратегии предупреждения поглощений. Так, если компания обладает большими производственными площадями, которые не используются, то ее шанс стать предметом пристального внимания рейдеров весьма велик. Лучше сдать свободные площади в аренду, построить там склад, то есть как-то их использовать.
  3. Генеральный Директор мало внимания уделяет корпоративной составляющей управления.Чаще всего руководитель компании занимается исключительно производственными вопросами, а не акционерным обществом (или ООО) в целом. Акционерные общества в России возникли в эпоху перемен, когда часто менялось законодательство, правовая и финансовая культура оставляли желать лучшего, отсутствовал институт реестродержателей. Большинство компаний до сих пор не оформили процедуру выпуска и размещения акций. Реестры многих акционерных обществ хранятся в бумажном виде среди других документов бухгалтерии или отдела кадров, учет сделок купли-продажи акций ведется неаккуратно. Все это позволяет совершать многократную продажу одних и тех же акций.
    Отсутствие прозрачной корпоративной истории, протоколов решений совета директоров, протоколов собраний акционеров — все это уязвимые точки компании-жертвы, которые рейдер обязательно использует в своих интересах. Любому Генеральному Директору, даже если он чувствует себя подготовленным к атаке захватчиков, полезно провести аудит корпоративной истории, истории недвижимости и активов, принадлежащих обществу.
  4. Беспечность менеджмента при регистрации имущества. Неразбериха в земельном и имущественном законодательстве привела к тому, что активы предприятий в большинстве случаев оформлены с нарушениями. В основном этим и пользуются рейдеры, атакуя компанию.

К другим распространенным ошибкам руководителей относятся подделка документов, увеличение своего пакета акций незаконными способами, дополнительная эмиссия акций без учета прав акционеров, подконтрольных захватчикам

Способы минимизации рисков

  1. Четко фиксировать в трудовых контрактах топ-менеджеров их ответственность за причинение обществу убытков.
  2. Внести изменения в учредительные документы вашей компании и внутренние положения, которые будут ограничивать полномочия топ-менеджмента по ряду вопросов. В этих же документах отметьте, кто будет осуществлять контроль над деятельностью органов управления компанией.
  3. Поручить топ-менеджерам регулярно представлять акционерам финансовую отчетность общества, отражающую актуальную информацию о деятельности компании и состоянии ее активов.
  4. Назначьте независимого аудитора компании, не подконтрольного топ-менеджменту.
  5. Разработайте систему мотивации топ-менеджеров, чтобы они были заинтересованы в получении обществом прибыли.

Как «работают» рейдеры

Перед началом рейдеры осуществляют подбор сведений об интересующей их компании по всем вышеуказанным моментам. Сбор сведений происходит по всем доступным источникам и формируется досье, в котором указаны:

  • название, организационно-правовая форма и официальные данные компании-мишени, информация о независимом регистраторе для акционерных обществ.
  • акционеры и соотношение их долей;
  • специфика деятельности;
  • годовой оборот средств;
  • основное имущество, включая все необходимые лицензии;
  • глава фирмы;
  • коллегиальные органы управления;
  • состав юридического отдела;
  • отдел безопасности;
  • бухгалтерия и место хранения документов оригиналов;
  • лоббистские возможности;
  • возможные контакты с правоохранительными органами;
  • маркетинговые ресурсы;
  • финансовый потенциал;
  • связи в коллективе и отношения между акционерами.

Как рейдеры готовятся к захвату

Сам захват предприятия обычно включает следующие этапы:

  • сбор информации о компании-жертве;
  • планирование стратегии поглощения;
  • рейдерская атака.

Рейдерские компании имеют отделы, занимающиеся информационной разведкой. Они проводят мониторинг прессы, общаются с Вашими партнерами и конкурентами, анализируют размещенные вСМИ интервью топ-менеджеров Вашей компании. Кроме того, рейдеры получают необходимые данные от представителей предприятия, придумывая для этого различные легенды. Например, они могут прийти на собеседование, попросить Вас дать интервью для печатного издания, снять помещение в аренду. У предприятия-жертвы подобные легенды не вызывают сомнений, и рейдер без особых усилий становится обладателем информации о внутренней жизни компании, отношениях акционеров и трудового коллектива. Еще рейдеры могут ангажировать какого-либо Вашего сотрудника и получать сведения от него. Вербовка источника информации внутри компании, так называемой пятой колонны, начинается с безобидных на первый взгляд встреч.

Накопив данные о внутренней жизни компании-жертвы, рейдер приступает к сбору документов о ее хозяйственной деятельности и активах. Отдел информационной разведки изучает:

  • имущество компании;
  • состав акционеров или учредителей, реестр акционеров;
  • отношения в компании, конфликты, группы влияний и интересов;
  • документы: устав, протоколы общих собраний, бухгалтерскую и налоговую отчетность;
  • конфликты с контрагентами, судебные тяжбы (если компания втянута в них).

Документы можно получить у заинтересованного лица, работающего в компании, или из государственных органов — налоговой инспекции, земельного комитета, муниципалитета и пр. Высокий уровень коррупции среди чиновников позволяет добыть любые документы.

Собрав информацию, рейдеры выясняют, каковы отношения руководства компании с силовыми структурами (МВД, ФСБ, ОМОН), изучают, способен ли Генеральный Директор в кратчайшие сроки мобилизовать прокуратуру, органы власти, «административный ресурс».

Следующий шаг рейдера — порождение конфликта в компании. Он необходим для контроля над предприятием, так как одна из конфликтующих сторон — возможный партнер рейдеров: потенциальный продавец акций и (или) источник информации внутри компании («пятая колонна»).

Рейдерская атака — это кульминационная часть тщательно спланированной операции захвата. Немаловажным обстоятельством является выбор оптимального момента для начала атаки. Она происходит либо в период обострения неких проблем в компании, либо в момент отсутствия собственника и основных топ-менеджеров.

Самые распространенные схемы рейдерства

Для каждой компании-жертвы разрабатывается уникальный план захвата. Безусловно, в рамках одной статьи невозможно рассмотреть все возможные варианты нападения. Но Генеральному Директору полезно знать самые распространенные схемы.

Схема 1. Скупка акций у мелких акционеров до контрольного пакета. Наиболее простой и эффективный метод, но к нему прибегают нечасто, поскольку нужны значительные финансовые вложения.

Схема 2. Миноритарии проводят «тайное» собрание акционеров и избирают новый совет директоров. Он назначает новый менеджмент предприятия. Мажоритарные акционеры об этом и не подозревают. Затем новые владельцы направляют в суд иск с требованием не чинить препятствий новому руководству в управлении компанией. Суд принимает решение, обязывающее прежнее руководство не препятствовать новому директору в исполнении его обязанностей.

Схема 3. Целенаправленное понижение стоимости компании и приобретение ее активов.Например, компания может быть втянута в большое количество судебных тяжб, что самым негативным образом сказывается на стоимости акций.

Схема 4. Внесение изменений в учредительные документы. С 2002 года у нас в стране действует Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Этот документ, с одной стороны, упростил регистрацию юридических лиц, с другой — открыл простор для махинаций. Государственная регистрация юридических лиц и изменений, вносимых в уставные документы, производится на основании представленных заявителем сведений. За достоверность этих данных отвечает заявитель, то есть регистрирующий орган сведения не проверяет. Рейдеры представляют в налоговую инспекцию заявление о смене Генерального Директора компании, используя поддельную печать. Налоговики вносят соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Затем рейдер получает легитимную выписку из реестра с подписью руководителя налоговой инспекции. Далее новоявленный директор распродает активы подставным фирмам, которые по закону будут являться добросовестными приобретателями.

Схема 5. Подделка договора купли-продажи активов. После этого переход права собственности на объект официально регистрируется в органах госрегистрации. Далее используется отработанная схема перепродажи подставным фирмам.

Схема 6. Шантаж и подкуп топ-менеджеров компании. Захватчики могут спровоцировать руководство на неадекватные действия. Генеральный Директор, видя возможность, например, утраты недвижимого имущества, принимает решение срочно продать его подконтрольному лицу. При этом требование об одобрении сделки собранием акционеров игнорируется. В результате у рейдера появляется возможность инициировать возбуждение уголовного дела в отношении руководителя компании-жертвы по статье 201 «Злоупотребление полномочиями» Уголовного кодекса. Далее рейдеры начинают шантажировать Генерального Директора, используя уголовное дело как средство давления.

Схема 7. Инициирование процедуры банкротства. Рейдеры скупают долги компании-жертвы. Затем возбуждают дело о признании компании банкротом. Далее назначается «свой» конкурсный управляющий, и активы совершенно легально, с молотка, уходят в нужные руки.

Схема 8. Силовой захват. Основная цель силового захвата — подавить обороняющуюся сторону морально. Кроме того, в подобной ситуации легко изъять необходимые документы компании. Проведение силового захвата обычно сопровождается масштабной PR-кампанией.

Что нужно сделать, чтобы защитить компанию от рейдерства

Воевать с рейдерами сложно. Они отлично ориентируются в области корпоративных отношений и располагают административными и силовыми ресурсами. Поэтому Генеральному Директору или собственнику компании совместно с юристами лучше заранее разработать план по отражению корпоративного захвата. Нужно иметь в виду, что универсальной системы защиты не существует. Любая стратегия включает работу по нескольким направлениям. Перечислим наиболее эффективные способы защиты от недружественного поглощения:

  1. Обременение имущества — передача его в доверительное управление, залог или аренду. Обременять собственность в целях защиты желательно с помощью подконтрольной собственнику компании.
  2. Смена места регистрации компании путем выбора региона, в котором можно обеспечить наиболее эффективную судебную защиту и привлечь «административный ресурс».
  3. Cкупка акций захватчика с целью последующего обмена на акции Вашего предприятия.
  4. Выкуп акций предприятия у захватчиков по более высокой цене.
  5. Возбуждение судебного разбирательства против захватчика, например, за нарушение норм антимонопольного, административного или уголовного законодательства5.
  6. Экстренная реструктуризация предприятия или перевод активов в дочерние структуры с последующим отделением этих структур.
  7. Создание искусственной кредиторской задолженности и вывод ее на «свои» компании.
  8. В случае если агрессора интересует часть компании, оборудование, недвижимость, такой актив можно вывести за пределы предприятия, и интерес к поглощению пропадет.
  9. Организация PR-кампании в СМИ. Цель — сформировать негативный образ компании-захватчика.

Способы защиты компании от рейдерства

Помните, что основой защиты вашей компании должны стать грамотно разработанные внутренние документы: устав, положения о филиалах, положения об органах управления и др. Как правило, к этим документам относятся довольно формально, просто повторяя в них нормы действующего законодательства. Устав компании должен содержать порядок осуществления сделок с акциями общества, определять кворум общего собрания и совета директоров, устанавливать порядок приобретения и выкупа акций, а также порядок внесения изменений в устав и т. д.

Ограничьте полномочия менеджмента компании (руководителей филиалов и представительств, коммерческого и финансового директоров, главного бухгалтера). Действующее законодательство позволяет ограничивать возможности отдельных должностных лиц. Например, в положении о филиале и доверенности Вы можете установить ограничения на совершение сделок руководителями филиалов (по сумме, видам сделок и т. д.). Это позволит избежать угрозы совершения менеджментом действий в интересах рейдера. Поручите службе безопасности регулярно проверять, соблюдаются ли в компании установленные процедуры управления, верно ли исполняются внутренние распоряжения и приказы.

Создавая систему защиты, не допускайте излишней бюрократизации процедур управления.Ориентируйте (например, путем механизма отложенного дохода) менеджмент компании на рост стоимости бизнеса. Вы можете предусмотреть в трудовых договорах с ключевыми лицами компании сумму выплат по истечении определенного срока. Скажем, главному бухгалтеру, отработавшему в компании пять лет, выплачивается сумма в размере годового дохода.

Обязательно проведите аудит корпоративной истории компании за последние 10 лет. Это особенно актуально для предприятий, прошедших процесс приватизации. Необходимо выяснить: как продавались и приобретались активы, какие документы нужно восстановить, насколько легитимны совершенные сделки, возможно ли возбуждение уголовного дела в отношении руководителей или крупных акционеров компании.

3 совета Генеральному Директору

  1. Проведите мониторинг рынка, чтобы выяснить, кому интересен захват вашей компании.
  2. Не позволяйте рейдерам запугать вас — продолжайте бизнес.
  3. Лучшая защита — это правда. Будьте честны со своими клиентами, сотрудниками и государственными органами.

Какие еще меры предпринять

Увеличение уставного капитала. Для этого обычно расширяют состав участников общества или увеличивают номинальную стоимость долей. Общее количество голосов возрастает, а доля голосов, которая была, например, куплена рейдерами, уменьшается. Если общее собрание решит изменить уставный капитал, состав активов компании увеличится и расходы захватчиков на их приобретение вырастут (повлиять на такое решение рейдеры чаще всего не могут, так как обычно у них меньшинство голосов). Это создаст препятствия для поглощения. Однако использовать такой способ лучше после получения информации о поглощении. Например, в уставе может быть указано, что приобретение 15 или 20% активов компании без согласия ее руководства считается недружественным поглощением. Как только этот порог превышается, компания начинает указанную процедуру.

Залог общества. Отдавая компанию в залог, собственник достигает двух целей. Во-первых, усложняет сам процесс захвата, вынуждая рейдеров вкладывать больше ресурсов. Во-вторых, снижает ликвидность предприятия, уменьшая его экономическую привлекательность. Несовершенство залога в том, что надо придумать обязательство, которое и будет обеспечиваться залогом (кредитный договор или договор займа). Но бояться того, что ваша компания будет заложена, не стоит. По закону залогодатель может продавать, обменивать, сдавать в аренду, предоставлять в заем имущество, входящее в состав предприятия, если это не приводит к снижению общей стоимости имущества и не нарушает условий кредитного договора. Правда, для всех этих действий нужно получить согласие залогодержателя. В частности, если он не возражает, Вы вправе распоряжаться и недвижимостью. Например, вы можете сдавать заложенное здание в аренду, только в этом случае срок договора аренды должен быть меньше срока договора залога. Если же Вы решите продать недвижимость, нужно будет прекратить действие договора залога, погасив долг перед залогодержателем.

Учреждение дочерних компаний. Для создания дочерних и зависимых фирм не требуется решения общего собрания участников. Пользуясь этим, совет директоров компании или ее Генеральный Директор могут учредить дочернее общество с минимальным уставным капиталом (чтобы это не было признано крупной сделкой). В дальнейшем в случае угрозы можно будет перевести активы основного общества в дочернее, что даст возможность уйти от поглощения. Приведем пример: компания «Альфа» создает дочернее общество «Бета» с долей участия в уставном капитале 70%. Остальными учредителями «Беты» выступают миноритарии «Альфы», которые вносят в качестве вклада в уставный капитал часть принадлежащих им долей. Затем «Альфа» заключает с «Бетой» договор займа какого-либо имущества (он также может быть оформлен путем выпуска по закрытой подписке облигаций, обеспечением по которым выступает залог) и целенаправленно отказывается исполнять этот договор. В результате имущество переходит в собственность «Беты».

Параллельно с этим можно создать еще несколько дочерних фирм и передать им другое свое имущество, а также некоторые функции (например, управление, производство, сбыт).

Незаконный захват чужой собственности — нужно ли искать защиту?

Незаконный захват чужой собственности — нужно ли искать защиту?

Рейдерство, или незаконный захват чужой собственности, как явление достигло в России небывалых размахов: по оценкам экспертов, ежегодно в нашей стране происходит до 70 тысяч рейдерских захватов. Причем сейчас защита от захвата требуется не только крупным корпорациям, но и небольшим фирмам — в этом и есть особенность современного рейдерства.

Если раньше бизнес захватывался типично криминальными способами (шантаж, угроза, насилие, захват заложников, подделка документов и т.д.), то в настоящее время рейдеры в подавляющем большинстве случаев используют внешне законные способы, например, искусственное создание или покупку кредитной задолженности организации-«жертвы», внесение изменений в учредительные документы и незаконное приобретение долей в уставном капитале, выпуск фиктивных долговых обязательств и векселей. Для последующей легализации действий по захвату бизнеса привлекается штат квалифицированных юристов и адвокатов, которые используют средства гражданского судопроизводства и в качестве представителей получают необходимые судебные решения. Кроме того, рейдерство может производиться при «поддержке» силовых структур — ОМОНа, полиции и т.д.

В отличие от цивилизованного бизнеса, где слияние и поглощение предприятий как формы реорганизации основаны на взаимном согласии и равноправии сторон, а добрая воля лица, передающего бизнес или его часть явно выражена и не подвержена сомнению, в случае рейдерства захват активов происходит вопреки воле его предыдущих собственников. Учредители лишаются своей собственности и имущественных прав, терпят большие убытки и теряют источник дохода, а рейдеры, в свою очередь, практически за бесценок либо за сумму, на несколько порядков ниже рыночной, получают готовый бизнес.

Негативно рейдерство сказывается и на экономической ситуации, поскольку оно устраняет конкуренцию — неотъемлемую составляющую рыночной экономики, приводит к разорению среднего и малого бизнеса, потере рабочих мест.

Рейдерский захват — статья Уголовного кодекса РФ

Рейдерство в УК РФ как преступление не закреплено в отдельной статье, но более 10 различных статьей предусматривают ответственность за те или иные действия по незаконному захвату собственности. Наиболее распространённой статьей, которая применяется на практике при квалификации действий рейдеров, это статья 159 УК РФ (мошенничество); сама диспозиция данной статьи, предусматривающая ответственность за хищение чужого имущества путём обмана или злоупотребления доверием, полностью охватывает действия злоумышленников по захвату чужого бизнеса. Помимо указанной статьи действия рейдеров нередко квалифицируются по следующим статьям УК РФ (по совокупности со статьёй ст. 159 или отдельно от неё):

  • 179 УК РФ, если рейдер принуждает владельца организации заключить сделку по отчуждению имущества под угрозой насилия;
  • 170.1 — в случаях, когда в регистрирующий орган представляются заведомо ложные данные в целях внесения недостоверных сведений в ЕГРЮЛ, реестр ценных бумаг или систему депозитарной учета;
  • 170 — в отношении должностных лиц, регистрирующих заведомо незаконные сделки, искажающих сведения ЕГРЮЛ и государственного кадастра;
  • 173.1 и 173.2 — при использовании в процессе захвата фирм-однодневок и подставных лиц;
  • 183 — при незаконном получении сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну;
  • 185.5 — фальсификация решения общего собрания или совета директоров общества;
  • 186 — в части изготовления и сбыта ценных бумаг;
  • 196 и 197 — преднамеренное и фиктивное банкротство;
  • 303 — фальсификация доказательств, — при представлении в суд в целях получения неправосудного акта поддельных документов;
  • 327 — подделка документов;
  • ч. 3 ст. 299 — незаконное возбуждение уголовного дела в целях воспрепятствования предпринимательской деятельности.

Приведённый перечень является неполным, в зависимости от конкретных обстоятельств дела и используемых схем органы следствия могут квалифицировать действия рейдеров и их соучастников, совершающих в процессе захвата собственности сопутствующие общественно опасные деяния, по иным статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за налоговые и иные преступления в сфере экономической деятельности, преступления против собственности и должностные преступления, преступления против правосудия, а также против жизни и здоровья граждан.

Депутаты и сенаторы Федерального собрания РФ неоднократно предлагали включить в УК РФ статью 159.7 УК РФ, предусматривающую ответственность непосредственно за рейдерский захват, причем наказание предлагалось сделать суровым — до 20 лет лишения свободы с конфискацией имущества. Представляется, что в связи с распространенностью данного деяния и его повышенной общественной опасностью, такие предложения вполне обоснованы; как мы отметили выше, имеющаяся редакция диспозиции статьи 159 УК РФ полностью охватывает действия правонарушителей по захвату чужой собственности, в связи с чем нет необходимости введения в кодекс отдельной статьи, предусматривающей ответственность за рейдерство.
Между тем санкция части 4 ст. 159 УК РФ, по которой и привлекаются к отвественности рейдеры, предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы сроком до 10 лет, относя эти преступления к категории тяжких. Введение отдельной части в ст. 159 УК РФ в отношении рейдеров позволило бы выделить это деяние в качестве вида мошенничества, предусмотрев повышенную ответственность за совершение подобных деяний с отнесением их к категории особо тяжких преступлений. Все это способствовало бы сохранению стройности системы уголовного законодательства, облегчило бы практическое применение статьи в данной части, а также способствовало бы более полной реализации превентивной функции уголовного закона.

В случае введения в закон новой части ст. 159 УК РФ, вполне логично было бы отнести расследование уголовных дел данной категории к подследственности следователей Следственного комитета РФ, к которой отнесена основная масса преступлений в сфере экономической деятельности; это, на наш взгляд, положительным образом сказалось бы как на качестве расследования, так и на исключении споров о подсудности и соблюдении сроков при проведении проверок сообщений о фактах рейдерских захватов.

Защита от рейдерства — как обезопасить свою компанию?

В глобальном понимании рейдерство неистребимо, пока будут существовать пробелы в законодательстве, взяточничество и коррупция. Но любой фирме под силу снизить риск «попадания в руки» рейдеров. Для этого следует придерживаться следующих правил:

  • полномочия в доверенности на любого сотрудника должны быть строго ограничены на решение узкого круга задач;
  • передача активов и отчуждение собственности могут быть прерогативой совета директоров, а не менеджеров;
  • процесс сбыта (передачи) третьим лицам долей в уставном капитале общества, недвижимого имущества, основных средств должен быть строго регламентирован отдельным внутренним нормативным документом общества с определением основополагающих положений в уставных документах;
  • к выбору сотрудников, особенно топ-менеджеров, бухгалтеров, материально-ответственных и доверенных лиц стоит отнестись внимательно — лучше проверять их личности через службы безопасности или специальные агентства;
  • акционерный капитал стоит по возможности максимально консолидировать в одних руках; при наличии множества акционеров необходимо реализовать систему мер по предотвращению скупки определённого количества (дающего право решающего голоса) акций сторонними лицами без ведома учредителей (основных акционеров);
  • в устав следует быть введено правило о преимущественном праве покупки долей или акций, недвижимого имущества, основных средств, внутренних (внутрихолдинговых) векселей и иных долговых обязательств соответственно участниками (учредителями) и юридическими лицами, входящими в холдинг или группу предприятий;
  • номинальных лиц в управлении компанией нужно избегать;
  • в фирме должна действовать отлаженная система защиты информации;
  • в организации необходима отдельная регламентация и строгий учёт действий по выпуску векселей и иных долговых обязательств;
  • необходимы регламентация и строгий учёт всех действий по изготовлению, хранению и использованию печатей и штампов, используемых организацией в своей деятельности;
  • необходима регламентация и строгий учёт взаимоотношений между руководителями и сотрудниками, входящими в административный аппарат общества, с внедрением практики «служебных записок» хотя бы в отношении тех действий или процессов, которые могут повлечь образование задолженности, реализацию долей в капитале общества, недвижимого имущества и основных средств;
  • следует избегать сосредоточение функций по реализации основных активов общества и распоряжению крупными суммами денежных средств в руках одного лица, не являющегося основным или единственным собственником общества; при удалении собственников бизнеса от управления обществом необходима регламентация в уставных документах процедуры истребования их согласия на осуществление значимых сделок;
  • необходимо поручить юристу или юридическому отделу не реже чем раз в месяц проверять базы ГАС «Правосудие» и иные базы судов на предмет наличия в производстве судов дел с участием либо в отношении общества;
  • желательно закрепление в уставных документах общества принципа, согласно которому все действия по реализации долей в уставном капитале, недвижимого имущества и основных средств осуществляются конкретным нотариусом или нотариусами определенных нотариальных округов;
  • вся деятельность фирмы должна осуществляться в строгом соответствии с действующим законодательством.

Штатному юристу, никогда не сталкивавшемуся с захватом чужой собственности, трудно оценить все риски и снизить их. В случаях, когда организация подвергается рейдерскому захвату, пострадавшие лица оказываются перед лицом целого ряда проблем: правоохранительные органы отказываются возбуждать уголовные дела;

  • проверки по заявлениям о преступлении проводятся сотрудниками подразделений ЭБиПК МВД РФ формально и с нарушением процессуальных сроков;
  • материалы проверок пересылаются из одного территориального подразделения в другое, из органов полиции в органы СКР в связи со спором о подследственности;
  • не редко в возбуждении уголовного дела отказывается со ссылкой на наличие корпоративного спора и гражданского правонарушения.

Большое распространение в последние годы получил не предусмотренный законом термин «технический отказ», — оперативные сотрудники, не успевая принять закончить проверку в предусмотренный УПК РФ максимальный 30-дневный срок, выносят необоснованные постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в расчете на отмену постановления прокуратурой с получением дополнительного месяца для проведения дополнительной проверки.

Например

Средний срок рассмотрения сообщения об экономическом преступлении сотрудниками ОЭБиПК УВД по ЦАО г. Москвы с момента подачи заявления о совершении преступления и до вынесения следователем постановления о возбуждении уголовного дела составил в 2017 году более 6 месяцев.

В подавляющем большинстве случаев оперативные сотрудники не виноваты в сложившейся ситуации и честно и добросовестно исполняют свои служебные обязанности, не успевая провести проверку в силу загруженности, занятости в иных делах, а также в силу специфики подобных дел, по которым необходимо проведение целого ряда оперативно-розыскных мероприятий, применение специальных познаний, проведение экспертиз и исследований. Да и сами злоумышленники никак не способствуют проведению проверки, уклоняются от явок для дачи объяснений, не представляют истребованные документы и т.п.

За столь длительное время, которое проходит с момента подачи заявления о совершении преступления и до принятия постановления о возбуждении уголовного дела, виновные лица успевают легализовать похищенное имущество, используя институт «добросовестного приобретательство» и средства гражданского судопроизводства, уничтожить доказательства и совершить иные действия, результаты которых впоследствии необратимым образом препятствуют производству по делу и его направлению в суд.

Поэтому, если вы не хотите потерять свой бизнес и заработанное имущество, заручитесь поддержкой уголовного адвоката, специализирующегося на защите бизнеса от экономических преступлений, который проведет аудит вашей фирмы и определит ее наиболее уязвимые места. Если механизм захвата уже запущен, адвокат не допустит передачи ваших активов в чужие руки и сделает все возможное, чтобы спасти фирму и привлечь виновных лиц к ответственности.

Что такое рейдерский захват предприятия

Рейдерство в России трудно доказать и предсказать. Это явление может случиться с бизнесом любого масштаба и в любой сфере. Россия — страна с переходной экономикой, и, как ни печально, рейдерские захваты носят здесь системный характер, представляя собой серьезную угрозу для каждого предпринимателя.

Что такое рейдерство

Рейдерство — это насильственный, силовой захват предприятия, который осуществляется не по воле собственника или руководителя, обладающего преимущественным положением в организации. Обычно рейдерство разделяют на три типа.

  1. Белое рейдерство, которое протекает условно в рамках закона. Рейдеры срывают собрания акционеров, устраивают дополнительные проверки фирмы контролирующими органами.
  2. Серое рейдерство — это балансирование на грани преступления и законной деятельности. На определенных этапах такого вида захвата могут быть совершены правонарушения и преступления, но по сути это не преступный метод.
  3. Черный рейд подразумевает под собой использование действий, противоречащих закону: подкупа, шантажа, угроз, силового проникновения на предприятие, подделки судебных решений и так далее.

Как может быть осуществлен рейдерский захват предприятия?

Здесь выделяют четыре вида:

  1. Махинации с акционерным капиталом (возможно с ЗАО и ОАО). Рейдер скупает миноритарный пакет акций или заставляет передать его силой. Это позволяет ему организовать собрание других собственников и принять выгодное захватчику решение. Например, о смене руководства или выпуске дополнительных акций. В такой ситуации агрессор обычно не стремится выкупить предприятие, а пытается мешать работе фирмы, чтобы акционеры с преимущественным правом выкупа акций скупали их по завышенной в десятки раз цене.
  2. Руководителем становится близкое к рейдеру лицо. Как директор, он может распоряжаться 25% активов организации. Он берет кредит под залог собственности, предприятие не справляется с бешеными процентами, и банк забирает его за долги. Затем рейдер выкупит его у банка с приличной скидкой. Или же директор просто будет выводить активы на структуры, находящиеся под контролем захватчика.
  3. У фирмы имеются кредиторские задолженности. Если рейдер знает, что у организации есть небольшие долги, то он скупает их и вынуждает начальство оплачивать их единовременно.
  4. Незаконная приватизация предприятия.

Почему компания может стать объектом рейдеров? Организация, которая захватывает другую фирму, стремится получить привлекательные земли или недвижимость, которой последняя владеет; или хочет приобрести объект, чтобы раздуть свои активы. Рейдеры выбирают для захвата компании, в которых пакет акций неконсолидированный, находится на руках у большого количества лиц, тогда рейдерам нужно только скупить их. Если предприятие процветает или имеет заманчивые активы, то рейдеры могут силой отобрать фирму у владельцев.

Защита от рейдерских захватов

Для защиты от рейдерских захватов важно иметь четко прописанный устав предприятия, который содержит в себе меры, ограничивающие продажу акций, доступ к учредительным документам и документам на недвижимость. Нужно контролировать информацию о компании, которая содержится в единых государственных реестрах. Достаточно модный способ — это участие в капитале иностранной компании, что осложняет поиск собственника. И, разумеется, самым главным по-прежнему является грамотное (с финансовой и юридической точки зрения) составление всех договоров и документов с контрагентами.

Рейдерские захваты в России

В России случаи рейдерских захватов — явление нередкое. Несколько месяцев назад житель Москвы был приговорен к штрафу на сумму 110 тыс. руб. за попытку захвата фирмы в Чебоксарах. Он изготовил поддельное решение суда о прекращении полномочий действующего директора, внес себя в состав участников ООО и назначил сам себя на пост генерального директора, подделав подпись. Цель заключалась в том, чтобы получить 7 млн руб., которые этой компании была должна другая организация.

В Великом Новгороде бизнесмен угрожал местным предпринимателям и их семьям, вынуждая передать ему акции компаний. Общая стоимость акций составляла более 40 млн руб.

В Уголовном кодексе РФ нет статьи, которая бы подразумевала наказание за рейдерство. Но судьи в случае разбирательств используют для наказания участников захвата статьи о мошенничестве, вымогательстве, принуждении к совершению сделки и подделке документов.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *