Исполнительное производство имущественного характера: как пристав исполняет решение суда
В рамках исполнительного производства судебный пристав работает по требованиям взыскателя. Они могут носить имущественный или неимущественный характер. Имущественные требования могут заключаться во взыскании долгов или периодических платежей, в изъятии и передаче взыскателю каких-либо вещей, переоформлении прав на недвижимость или автомобиль.
По исполнительному производству имущественного характера у пристава максимально широкий объем полномочий. Он вправе вводить арест и запрет на регистрационные действия, устанавливать временные правила пользования имуществом, списывать средства со счетов, вкладов и карточек должника. Подробнее о методах взыскания по имущественным требованиям читайте ниже.
Что значит исполнительное производство имущественного характера
Пристав возбуждает производство на основании исполнительного документа. Там всегда указаны определенные требования, которые обязан исполнить должник. В одном приказе или исполнительном листе может быть сразу несколько требований к одному лицу. Если должник откажется добровольно исполнить обязательства, пристав заставит его сделать это, используя свои полномочия по закону № 229-ФЗ.
Перечень действий и мер, которые может использовать специалист ФССП, зависит от вида и характера требований взыскателя:
- имущественные — предметом исполнения будет взыскание долгов или периодических платежей, передача имущества взыскателю или переоформление прав на него, другие аналогичные обязательства;
- неимущественные — обязанность совершить какие-либо действия, передать взыскателю ребенка, выехать за пределы РФ (выдворение), иные обязательства.
Законодательство относит к имуществу недвижимость, транспортные средства, движимые вещи и предметы. Также имуществом признаются денежные средства. Предметом взыскания могут быть и имущественные права (например, собственность на автомобиль или квартиру).
В исполнительном листе могут быть одновременно имущественные и неимущественные требования. Например, суд может обязать должника вернуть взыскателю какую-либо вещь и возместить убытки. Разнородные требования к одному лицу будут исполняться в рамках одного производства.
Нужна помощь в составлении иска в суд
по имущественным требованиям?
Перечень требований имущественного характера
Чаще всего производство возбуждается по исполнительному документу, выданному судом. Некоторые имущественные требования могут подтверждаться:
- постановлениями должностных лиц и государственных органов (например, административные штрафы);
- документами от нотариуса (например, по нотариальному соглашению судебные приставы могут взыскивать алименты на ребенка);
- специальными видами документов (например, долг по зарплате можно взыскать на основании решения комиссии по трудовым спорам).
Если производство возбуждено по неимущественным требованиям, в нем может появиться имущественное (денежное) обязательства должника. Например, это будет исполнительский сбор, который пристав взыщет за отказ добровольно исполнить требования взыскателя. Ниже расскажем о самых распространенных случаях, когда возбуждается производство имущественного характера.
Взыскание задолженности
Деньги – это имущество. Поэтому взыскание денежных средств является требованием имущественного характера. Пристав может возбудить производство:
-
в пользу банка;
- по займам в пользу частного лица; в пользу предприятия ЖКХ;
- по налогам и сборам в пользу государства (взыскателем будет ИФНС); в пользу МФО; и другим выплатам в пользу работника.
Это только примерный перечень денежных требований. Сюда же относятся и различные виды штрафов, компенсация ущерба и вреда, возмещение убытков, другие обязательства. В исполнительном документе будет указана точная сумма взыскания, либо порядок ее определения.
Пристав не сможет произвольно менять состав, характер и сумму требований. Но если суть обязательства непонятна, либо если в документе выявлены ошибки, сотрудник ФССП вправе обратиться в суд за разъяснениями.
Могут ли приставы арестовать кредитную
карту? Спросите юриста
Периодические выплаты
Периодические выплаты — это денежное обязательство должника, которое устанавливается на определенный срок. Типичным примером таких требований являются алименты:
- на несовершеннолетнего ребенка — ежемесячные выплаты устанавливаются в фиксированном размере, либо в процентах от заработка;
- на совершеннолетнего ребенка, на нетрудоспособного супруга или родителя, на иное лицо — платежи устанавливаются только в фиксированном размере.
Алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются до достижения возраста 18 лет. После совершеннолетия ребенка взыскатель может требовать только задолженность за предыдущие периоды.
Если алименты назначены на совершеннолетнего ребенка, родителя или супруга, то платить их нужно до даты, указанной в судебном акте. Также основанием для отмены алиментов может быть восстановление трудоспособности получателя.
Передача имущества, переоформление прав
Предметом производства может быть непосредственно имущественное обязательство. Например, должника могут заставить передать взыскателю определенную вещь, переоформить права на машину или недвижимость.
Неимущественные требования могут возникать после признания сделок недействительными. Например, если истец успешно оспорил куплю-продажу квартиры, то по решению суда права на нее будут переоформлены на первоначального собственника (продавца).
Полномочия приставов по требованиям имущественного характера
Права, обязанности и полномочия пристава описаны в законе № 229-ФЗ. Перечень мер и действий, которые может использовать сотрудник ФССП, напрямую зависит от характера требований. Ниже расскажем, как пристав работает по производству с имущественными (денежными) обязательствами.
Могут ли приставы арестовать машину,
если она зарегистрирована на тещу, но у той
нет прав на вождение автомобиля?
Удержания с доходов
Если в исполнительном документе указано о взыскании задолженности или периодических платежей, пристав вправе:
-
, получать данные о карточках, счетах и вкладах должника;
- вводить арест на карточки и счета, чтобы банк списывал деньги с каждого поступления;
- направлять документы на списание денежных средств со счета, вклада или карты;
- направлять документы для удержаний по месту получения дохода (например, на работу должника);
- изымать наличные денежные средства, выявленные по месту жительства должника.
В первом постановлении по исполнительному производству имущественного характера должнику будет предложено добровольно рассчитаться с взыскателем. На это дается 5 дней. Если в указанный срок должник не заплатил, общая сумма задолженности вырастет. Пристав взыщет исполнительский сбор — 7% от суммы долга, но не менее 1 000 рублей.
Сотрудник ФССП обязан соблюдать правила о максимальном размере удержаний, чтобы не лишить должника средств к существованию. В большинстве случаев допускается удержание до 50%. По алиментным долгам и некоторым другим требованиям указанный размер может достигать 70%. По заявлению должника пристав обязан сохранить ему доход в размере прожиточного минимума.
Запреты и ограничения
Чтобы обеспечить исполнение по имущественным требованиям, пристав может использовать следующие меры:
- ввести запрет на регистрационные действия с машиной и недвижимостью;
- определить порядок пользования арестованным имуществом;
- временно лишить должника водительских прав, запретить ему выезд за границу;
- изъять арестованное имущество с передачей на ответственное хранение.
В законе № 229-ФЗ указаны условия для использования каждой обеспечительной меры. Например, лишение водительских прав допускается при сумме долга от 10 000 рублей.
Также в ст. 67.1 закона № 229-ФЗ указан перечень оснований, когда должника не могут ограничить в праве управления транспортом (например, если это единственный источник дохода, либо машина нужна должнику в связи с инвалидностью).
Данные обо всех ограничениях и запретах будут указаны в постановлениях пристава. Они сохранятся до полного исполнения требований, либо до окончания или прекращения производства по иным основаниям.
Нужна помощь в снятии запрета
пристава на управление автомобилем?
Арест и реализация имущества
Если долг нельзя закрыть за счет дохода должника, пристав обязан проверить наличие имущества, начать его реализацию. Для этого действуют следующие правила:
- ФССП может сразу арестовать активы должника для обеспечения исполнения;
- если должник не платит, проводится оценка движимого и/или недвижимого имущества; (аукцион) или по прямым предложениям;
- за счет вырученных средств пристав закроет долг перед взыскателем, погасит исполнительский сбор.
До реализации и на период ареста пристав вправе оставить должнику имущество, определить порядок пользования. Также допускается изъятие арестованных вещей, чтобы обеспечить их сохранность. Нельзя вводить арест, если общая сумма требований не превышает 3 000 рублей.
В ст. 446 ГПК РФ определен перечень вещей и объектов, которые нельзя забрать у должника и направить на реализацию. Это самое необходимое для жизни — единственное жилье (кроме ипотечной квартиры) участок под ним, автомобиль инвалида, детские и личные вещи, иное имущество. При этом арест допускается на любые виды активов, даже защищенные от реализации.
Передача имущества взыскателю
Если суд обязал должника передать какую-либо вещь или переоформить права на имущество, пристав будет работать следующими методами:
- направляются запросы о правах на определенный объект недвижимости или транспортное средство; , если приставы не смогут установить местонахождение имущества;
- проводятся выездные мероприятия, чтобы найти имущество, изъять его по акту;
- для переоформления прав на недвижимость или транспорт пристав направляет постановление в Росреестр или ГИБДД.
Если пристав обнаружит, что на момент возбуждения производства вещь отсутствует, с должника взыщут компенсацию за нее. Такое требования взыскатель подаст в суд после получения постановления ФССП. Если должник умышленно продал, повредил или уничтожил имущество, ему грозит ответственность.
Меры ответственности за неисполнение
За ненадлежащее исполнение требований по производству имущественного характера должнику может грозить:
- взыскание исполнительского сбора;
- наложение дополнительного административного наказания (например, штраф в двойном размере, либо арест);
- уголовное или административное наказание (например, при умышленном и злостном уклонении от оплаты долга по кредиту может грозить ответственность по ст.177 УК РФ).
Наказание последует и за нарушение режима пользования арестованным имуществом, за его сокрытие, повреждение или уничтожение. Эти факты пристав выявит при подготовке к реализации, в ходе выездных действий.
Как проходит опись и арест имущества
должника в его квартире?
Что делать должнику, если пришло постановление о возбуждении исполнительного производства
У пристава есть достаточно полномочий, чтобы заставить должника исполнить требование взыскателя. Если исполнение окажется временно невозможным, специалист ФССП вправе приостановить или прекратить производство. Но это не влечет аннулирование обязательства. Взыскатель сможет повторно обратиться к приставу, когда изменится имущественное положение должника.
Если предметом производства является имущественное (денежное) требование, должник может:
- добровольно исполнить обязательство, чтобы устранить претензии пристава и взыскателя;
- подать заявление в ФССП, чтобы защитить от удержания часть доходов в размере прожиточного минимума;
- просить через суд рассрочку или отсрочку по выплатам задолженности;
- оспаривать незаконный арест имущества, действия или постановления пристава;
- обжаловать неправомерное удержание с доходов, которые защищены исполнительским иммунитетом (например, детские пособия, пенсия по потере кормильца).
Имущественные (денежные) обязательства можно списать путем прохождения банкротства. Условия для подачи на банкротство можно узнать на консультации у наших юристов. Также мы поможем с защитой должников при взыскании по любым видам требований, с прохождением банкротных процедур.
Имущество по поводу которого заявлены материально правовые требования
Иск (исковое заявление) — это требование, предъявляемое истцом в судебном или арбитражном порядке и вытекающее из принадлежащего истцу права по основаниям, предусмотренным законом.
Необходимо обратить внимание, что понятие иска (искового заявления) в законодательстве не закреплено, что, в свою очередь, позволяет вести дискуссии на эту тему. Так, существуют различные теории раскрытия сущности этого правового определения — как материального понятия, процессуального, имеющего дуалистическую природу и двух раздельных понятий как для процессуального, так и для материального права. Иск — средство защиты через суд нарушенного или оспариваемого права или законом охраняемого интереса.
Разделяют две стороны искового заявления:
- материально-правовая (возможности удовлетворения заявленного требования по существу на основе установленных фактов и правовых норм).
- процессуально-правовая (правомерность обращения в суд с целью получения судебного решения). В законе четко оговариваются мотивы, по которым суд отказывает в принятии искового заявления, а также прекращает производство по делу или оставляет исковое заявление без рассмотрения.
Виды исков (исковых заявлений)
Вид иска определяется характером предъявляемых истцом к ответчику требований.
Целью иска может быть принуждение ответчика к совершению определенных действий или принуждение ответчика воздержаться от неправомерных действий (возвратить имущество, возместить убытки, уплатить неустойку, алименты, не препятствовать пользоваться имуществом). Также целью искового заявления может быть установление наличия или отсутствия правоотношений между сторонами (подтверждение договора или признание договора недействительным), изменение (например, выделение доли из общего имущества) или прекращение правоотношений.
Элементы иска (искового заявления)
Выделяют три элемента иска, определяющие характер защиты и исследования дела:
- основание для предъявления иска — фактические обстоятельства, с которыми законодательство связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений между заинтересованными лицами;
- предмет иска — то или иное спорное правоотношение;
- содержание иска — требования истца.
Форма выражения иска — исковое заявление, которое имеет определенные реквизиты (ст.131 ГПК РФ):
- наименование суда, в который подается заявление;
- наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;
- наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является организация, ее место нахождения;
- нарушение, либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования;
- обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие их;
- цена иска, если иск подлежит оценке, с приложением расчета взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм;
- сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон;
- список прилагаемых к заявлению документов.
Также в заявлении могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца, его представителя, ответчика, иные сведения, имеющие значение для рассмотрения и разрешения дела, а также изложены ходатайства истца. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд.
Документы, прилагаемые к исковому заявлению (ст.132 ГПК РФ)
- его копия в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц;
- документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;
- доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя истца;
- документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, копии этих документов для ответчиков и третьих лиц, если копии у них отсутствуют;
- текст опубликованного нормативного правового акта в случае его оспаривания;
- доказательство, подтверждающее выполнение обязательного досудебного порядка урегулирования спора, если такой порядок предусмотрен федеральным законом или договором;
- расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный истцом, его представителем, с копиями в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц.
Пример образца искового заявления о расторжении брака
В ____________________________________________________
(наименование суда)
Истец: _______________________________________________
(ФИО)
______________________________________________________
(место жительства и регистрации)
Ответчик: ____________________________________________
(ФИО)
______________________________________________________
(место жительства и регистрации)
Цена иска: ___________________________________________
(сумма в рублях)
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ О РАСТОРЖЕНИИ БРАКА
«_____»__________ _____ г. между Истцом и Ответчиком зарегистрирован брак. С «_____»__________ _____ г. по
«_____»__________ _____ г. они проживали совместно и вели общее хозяйство.
От брака родился(ись) ребёнок (дети)
_________________________________________________________________________________________________________________.
(имя, его (их) дата рождения)
В связи с тем, что _______________________________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________________________________________________,
(указать причины)
совместная жизнь Истца с Ответчиком не сложилась, брачные отношения фактически прекращены, начиная с
«_____»__________ _____ г. С этого же времени не ведётся общее хозяйство.
Примирение между Истцом и Ответчиком, дальнейшая совместная жизнь и сохранение семьи невозможны. Спора о разделе
имущества, являющегося общей совместной собственностью супругов, между Истцом и Ответчиком нет. Соглашение о
содержании ребёнка (детей) между ними достигнуто.
Ответчик с расторжением брака _________________________ (согласен, не согласен).
На основании изложенного, руководствуясь ст. 21 СК РФ, прошу
Расторгнуть брак между Истцом и Ответчиком, зарегистрированный «_____»__________ _____ г. в ______________________
_____________________________________________________________________________________________, запись №__________.
(орган загса)
Приложения:
1. Свидетельство о заключении брака.
2. Копия свидетельства о рождении ребенка (копии свидетельств).
3. Соглашение о содержании ребенка (детей).
4. Справка о доходах (зарплате) Истца.
5. Справка о доходах (зарплате) Ответчика.
6. Квитанция об уплате госпошлины.
7. Копия искового заявления для Ответчика.
Подпись Истца Дата подачи заявления: «_____»__________ _____ г.
Чемпионат мира 2018
Способы связи
advokat@kozhemjakin.ru
Показать на карте
Имущество по поводу которого заявлены материально правовые требования
1. Понятие иска и его элементы.
2. Классификация исков.
3. Защита ответчика против иска.
4. Обеспечение иска.
1. Понятие иска и его элементы
Законодательство Украины провозглашает и гарантирует судебную форму защиты субъективных прав и свобод. В соответствии со ст. 55 Конституции права и свободы человека и гражданина защищаются судом. Право на судебную защиту закреплено и в Гражданском процессуальном кодексе. Так, согласно ст. 3 ГПК каждое лицо имеет право обратиться в суд за защитой своих нарушенных, непризнанных либо оспариваемых прав, свобод или интересов. Реализация этих прав осуществляется в гражданском судопроизводстве, с помощью предъявленного в суд иска.
В период исторического развития Рима еще в Дигестах сформулирован иск, как требование, обращенное в суд. Тенденция развития теории иска позволяет охарактеризовать иск как процессуальное средство защиты нарушенного или оспариваемого права.
Для уяснения природы и сущности иска необходимо обратить внимание на две стороны иска материально-правовую и процессуально-правовую, которые имеют определенные особенности.
Иск является тем звеном, в котором объединяются одновременно материально-правовые требования и процессуально-правовые требования.
Материально-правовое требование — это требование одного лица к другому (истца к ответчику), о защите материального права или интереса.
Процессуально-правовое требование — это требование истца к суду о защите своего права, подлежащее рассмотрению в определенном процессуальном порядке.
Иск — предъявленное в суд материально-правовое требование одного лица к другому в определенной процессуальной форме для рассмотрения и разрешения в порядке искового производства.
Правовую природу иска характеризуют его элементы.
Элементы иска — это составные части иска, которые в совокупности определяют его содержание, внутреннюю структуру, обусловливают самостоятельность и индивидуальную определенность иска.
Элементы определяют объем исковой защиты по предъявленному требованию, устанавливают направление и особенности судебного разбирательства по каждому делу.
Вопрос об элементах иска имеет не только теоретическое, но и практическое значение.
Значение элементов иска состоит в том, что они способствуют установлению по делу объективной истины, определению предела доказывания, принятию законного и обоснованного решения.
Иск определяется составными частями, состоящими из элементов: предмета, основания и содержания.
Предмет иска — это конкретное материально-правовое требование истца к ответчику, которое возникает из спорного правоотношения, и по поводу которого суд принимает решение.
Предмет иска, в отличие от предмета спора, не вещь, не сумма денег, а то, по поводу чего предъявлен иск. Например, предмет спора о выселении — жилое помещение, а предмет иска — право на досрочное расторжение договора жилищного найма. Таким образом, предметом иска является не спор о праве, не спорное правоотношение, а требование истца к ответчику об устранении нарушения права и его восстановлении.
Гражданское процессуальное законодательство (п. 3 ч. 2 ст. 119 ГПК) устанавливает, что в исковом заявлении должно быть указано содержание исковых требований. Именно эти требования и составляют предмет иска.
Указание предмета иска имеет значение для: определения гражданской юрисдикции; построения защиты против иска; индивидуализации исков; классификации исков по материальному признаку.
Основание иска — это совокупность обстоятельств (юридических фактов), предусмотренных гипотезой материальной нормы права, регулирующей спорное правоотношение, из которых истец выводит свои требования к ответчику.
Основания иска нельзя смешивать с нормами материального права, на которые ссылается истец, а также с документами, являющимися письменными доказательствами юридических фактов, лежащих в основании иска или возражении против него.
Согласно п. 5 ч. 2 ст. 119 ГПК исковое заявление должно содержать в себе изложение обстоятельств, которыми истец обосновывает свои требования. Эти обстоятельства создают, изменяют права и обязанности сторон или же препятствуют возникновению прав и обязанностей.
Можно выделить два основания иска: фактическое и правовое.
Фактическим основанием иска являются все юридические факты, на которых истец основывает свое материально-правовое требование к ответчику (например, факт причинения вреда, заключения договора).
Юридические факты, составляющие фактическое основание иска, как правило, следует искать в гипотезе правовой нормы, которая подлежит применению при разрешении конкретного спора в гражданском судопроизводстве.
Для защиты субъективного права необходимо чтобы требование основывалось не только на юридических фактах, но и на соответствующей норме права, которая составляет правовое основание иска. Однако Гражданский процессуальный кодекс (ст. 119 ГПК) не содержит указания на необходимость ссылки на норму материального права, регулирующую спорное правоотношение.
Выделение основания иска необходимо для: изложения обстоятельств, которыми истец обосновывает свои требования; определения пределов доказывания; индивидуализации исков; конкретизации обстоятельств по делу.
Содержание иска — требование, обращенное к суду о совершении определенных процессуальных действий, связанных с защитой нарушенных либо оспариваемых субъективных прав.
Содержание иска определяется истцом, исходя из способов судебной защиты, предусмотренных ст. 16 ГК. В содержании иска проявляется процессуально-правовое требование истца. Например, истец может просить суд о возмещении убытков, взыскании конкретной денежной суммы. Содержание иска позволяет определить гражданскую юрисдикцию, направление и объем судебной защиты.
2. Классификация исков
Иски принято классифицировать по двум основаниям: по материально-правовому и процессуально-правовому признаку.
По материально-правовому признаку иски классифицируются в зависимости от той отрасли права, которая регулирует спорные правоотношения. Это иски по гражданским делам, возникающим из гражданских, трудовых, семейных, жилищных и других правоотношений. Материально-правовая классификация позволяет правильно определить направление и объем судебной защиты, гражданскую юрисдикцию, а также выявить специфику процессуальных особенностей гражданских дел.
По процессуально-правовому признаку иски делятся на иски о признании, присуждении и преобразовательные, целью которых является защита нарушенных, непризнанных или оспариваемых прав.
Иски о признании являются средством защиты еще не нарушенного права. Назначение этих исков состоит в том, чтобы устранить спорность и неопределенность права.
Иски о признании направлены на подтверждение судом наличия или отсутствия определенных правоотношений между сторонами (признание права собственности, признание права авторства).
Предметом иска о признании является материально-правовое отношение между сторонами.
Иски о признании, в свою очередь, делятся на положительные и отрицательные иски.
Положительные иски о признании содержат требования о признании права, например иск о признании права собственности на дом или на его часть. Основанием положительных исков о признании служат правообразующие факты, с которыми связано возникновение спорного правоотношения.
Отрицательные иски о признании направлены на признание отсутствия спорного права (иск о признании брака недействительным). Основанием отрицательных исков о признании являются факты, вследствие которых спорные правоотношения не возникают.
По искам о признании защита права осуществляется самим судебным решением, поскольку истец ограничивается подтверждением существования или отсутствия правоотношения, не требуя принудительного исполнения решения суда.
Иски о присуждении — это иски о восстановлении нарушенного или оспариваемого права и устранении последствий правонарушения. Они направлены на принудительное осуществление требований истца к ответчику совершить определенное действие или воздержаться от его совершения.
Характерной особенностью исков о присуждении является то, что в них соединено два требования: 1) о восстановлении спорного права; 2) о присуждении ответчика к выполнению обязанности в пользу истца.
Предметом иска о присуждении является материально-правовое требование истца к ответчику, направленное на то, чтобы ответчик совершил определенные действия или воздержался от них, не нарушая тем самым права истца.
Основание иска о присуждении составляют юридические факты: а) правообразующие факты, с которыми связано возникновение субъективного гражданского права (факт заключения сделки), б) факты, свидетельствующие о том, что это право нарушено (невыполнение обязательств).
Иски о присуждении именуются исполнительными исками, так как конечной целью иска о присуждении является принудительное исполнение обязанности должником по исполнительному документу, выданному судом на основании решения, вступившего в законную силу.
Преобразовательные иски — это иски, направленные на установление, изменение и прекращение правоотношений.
Предметом преобразовательных исков являются те материально-правовые отношения, которые подлежат судебному преобразованию.
Основанием преобразовательных исков являются обстоятельства, с наличием или отсутствием которых, правовая норма связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений.
В зависимости от цели, которую преследует истец, обращаясь в суд, преобразовательные иски подразделяются на подвиды.
1. Правоустанавливающие иски — иски об установлении нового правоотношения на базе существовавшего. Например, при продаже доли имущества в общей долевой собственности с нарушением преимущественного права покупки совладелец может предъявить в суд иск о переводе на него прав и обязанностей покупателя (ч. 4. ст. 362 ГК).
2. Правоизменяющие иски — иски об изменении материальных правоотношений, существующих между сторонами. Например, если имущество (неделимые вещи), являющееся объектом общей совместной собственности супругов, нельзя разделить между ними в натуре, то суд присуждает одному из супругов денежную компенсацию вместо его доли в праве общей совместной собственности на имущество (ст. 71 СК).
3. Правопрекращающие иски — иски о прекращении существующего между сторонами правоотношения. Например, принимая решение о расторжении брака, суд прекращает брачно-семейные правоотношения между супругами.
Нормы материального права предусматривают защиту гражданских прав и интересов судом путем восстановления, изменения и прекращения правоотношений (ст. 16 ГК).
3. Защита ответчика против иска
В основе защиты прав ответчика в гражданском судопроизводстве лежит принцип равенства сторон, поскольку закон предоставляет в равной мере одинаковые возможности для защиты своих прав обеим сторонам процесса.
Гражданское процессуальное законодательство предусматривает для ответчика два процессуальных средства защиты против иска.
1. Возражения против иска — опровержение исковых требований со ссылками на определенные обстоятельства с предъявлением соответствующих доказательств.
В соответствии со ст. 128 ГПК после получения копий определения об открытии производства по делу и искового заявления ответчик может подать в суд письменное возражение против иска, ссылаясь на незаконность требований истца, их необоснованность, отсутствие у истца права на обращение в суд или наличие препятствий для открытия производства по делу. Возражения могут касаться всех заявленных требований или их определенной части либо объема.
Возражения против иска могут иметь материально-правовой либо процессуально-правовой характер. Материально-правовые возражения ответчика направлены против исковых требований истца. Эти возражения даются со ссылкой на нормы материального права и преследуют цель отказа в удовлетворении исковых требований истца. Например, ответчик возражает против удовлетворения иска о праве собственности на спорное имущество, так как он является добросовестным приобретателем этого имущества, которое купил на публичных торгах, организованных специализированной организацией. Процессуально-правовые возражения имеют своей целью опровергнуть правомерность процесса, его открытие, приостановление, прекращение. Они направлены против процесса и основаны на нормах процессуального права. Например, ответчик утверждает, что судья открыл производство по делу с нарушением требований ст. 122 ГПК, так как, в производстве суда имеется дело по спору между теми же сторонами о том же предмете и по тем же основаниям.
2. Встречный иск — это материально-правовое требование ответчика к истцу, заявленное в суд для совместного рассмотрения с первоначальным иском.
Гражданское процессуальное законодательство (ст. 123 ГПК) предусматривает определенные условия принятия встречного иска к производству суда вместе с первоначально предъявленным исковым требованием в случаях:
а) если оба иска взаимосвязаны и совместное их рассмотрение целесообразно (первоначальный иск о взыскании суммы долга, встречный иск о подложности расписки);
б) если оба иска вытекают из одного правоотношения (иск об оспаривании отцовства является встречным в отношении иска о взыскании алиментов);
в) если требования по искам способны к зачету (наниматель жилого помещения при выселении его собственником вправе требовать возмещение средств, затраченных на капитальный ремонт);
г) когда удовлетворение встречного иска может исключить полностью или частично удовлетворение первоначального иска (ответчик, к которому предъявлен иск о взыскании алиментов, предъявляет встречный иск о передаче ребенка ему на воспитание).
По форме и содержанию встречное исковое заявление должно соответствовать требованиям статей 119 и 120 ГПК.
Характерной особенностью встречного иска является:
1) встречный иск независимо от его подсудности предъявляется по месту рассмотрения первоначального иска;
2) встречный иск предъявляется ответчиком до или во время предварительного судебного заседания;
3) требования по встречному иску определением суда объединяются в одно производство с первоначальным иском.
Совместное рассмотрение в одном процессе первоначального и встречного исков имеет определенные преимущества. Во-первых, это способствует экономии процессуальных средств по конкретному делу. Во-вторых, служит гарантией защиты прав, как истца, так и ответчика. В-третьих, исключает возможность принятия противоречивого решения по делу.
4. Обеспечение иска
Гражданским процессуальным законодательством предусмотрено реальное и полное восстановление нарушенных прав физических и юридических лиц с помощью мер, обеспечивающих надлежащее исполнение решений. Эти меры применяются для защиты прав и интересов истца тогда, когда ответчик совершает или может совершить действия, которые впоследствии могут повлечь невозможность исполнения судебного решения.
Обеспечение иска — это принятие судом мер, гарантирующих возможность реализации исковых требований в случае удовлетворения иска.
Обеспечение иска возможно как по искам о присуждении, так и по искам о признании. Так, меры по обеспечению иска могут оказаться необходимыми, например, по иску о взыскании суммы долга или по иску о признании авторского права. В первом случае обеспечение иска возможно путем наложения ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику. Во втором случае обеспечить иск можно путем запрета опубликования литературного произведения до разрешения вопроса о праве авторства на спорное произведение.
Обеспечение иска допускается на любой стадии рассмотрения дела, если непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда.
Суд может принять меры по обеспечению иска на основании заявления лиц, участвующих в деле. Если меры обеспечения иска применяются по инициативе прокурора или лиц, которым по закону предоставлено право обращаться в суд за защитой прав, свобод и интересов других лиц, то их заявление должно быть любым способом подтверждено лицом, в интересах которого они действуют, поскольку возмещение возможного ущерба и его обеспечение осуществляется только за счет этого лица.
В заявлении об обеспечении иска должны быть указаны:
1) причины, в связи с которыми следует обеспечить иск;
2) вид обеспечения иска, который положено применить, с обоснованием его необходимости;
3) другие сведения, необходимые для обеспечения иска.
Гражданское процессуальное законодательство предусматривает также обеспечение будущего иска. Так, по заявлению заинтересованного лица суд может обеспечить иск до подачи искового заявления с целью предупреждения нарушения права интеллектуальной собственности. В таком случае заявитель должен подать соответствующее исковое заявление в течение десяти дней со дня постановления определения об обеспечении иска.
Согласно ч. 1 ст. 152 ГПК выделяют следующие виды обеспечения иска:
1) наложение ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или у других лиц;
2) запрещение совершать определенные действия;
3) установление обязанности совершить определенные действия;
4) запрещение другим лицам осуществлять платежи или передавать имущество ответчику либо исполнять по отношению к нему иные обязательства;
5) приостановление продажи описанного имущества, если предъявлен иск о праве собственности на данное имущество или об исключении его из описи;
6) приостановление взыскания на основании исполнительного документа, обжалуемого должником в судебном порядке;
7) передача вещи, являющейся предметом спора, на хранение другим лицам.
Приведенный перечень видов обеспечения иска не является исчерпывающим, поэтому при наличии соответствующего ходатайства судом могут быть применены и другие его виды, но с учетом ограничений, установленных законом. Так, согласно ч. 4, 5, 6 ст. 152 ГПК не допускается обеспечение иска путем наложения ареста на заработную плату, пенсию и стипендию, пособие по общеобязательному государственному социальному страхованию, выплачиваемое в связи с временной нетрудоспособностью, беременностью и родам, по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста, на пособие, выплачиваемое кассами взаимопомощи, благотворительными организациями, на выходное пособие, пособие по безработице, на быстропортящиеся предметы, а также путем приостановления временной администрации или ликвидации банка и т. д.
Порядок и сроки рассмотрения заявления об обеспечении иска, а также исполнение определения об обеспечении иска предусмотрены ст. 153 ГПК.
Заявление об обеспечении иска рассматривается судом, в производстве которого находится дело, в день его поступления без извещения ответчика и других лиц, участвующих в деле. Такая особенность объясняется тем, что несвоевременное принятие мер по обеспечению иска может оказаться неэффективным и нарушить права истца, так как ответчиком могут быть приняты меры к сокрытию имущества, подлежащего обеспечению, реализовать его, передать другим лицам и т.д.
Заявление об обеспечении иска, поданное до подачи искового заявления, рассматривается судом не позднее двух дней со дня его подачи. Суд может потребовать от заявителя представить дополнительные документы и другие доказательства, подтверждающие необходимость обеспечения иска.
Рассматривая заявление об обеспечении иска, суд (судья) должен с учетом доказательств, представленных истцом в подтверждение своих требований, убедиться в частности, в том, что между сторонами действительно возник спор и существует реальная угроза неисполнения или затруднения исполнения возможного решения суда об удовлетворении иска; выяснить объем исковых требований, данные об ответчике, а также соответствие вида обеспечения иска, который просит применить лицо, обратившееся с таким заявлением, исковым требованием.
О принятии мер обеспечения иска суд постанавливает определение, в котором указывается вид обеспечения иска и основания его избрания, порядок исполнения. Определение об обеспечении иска подлежит немедленному исполнению в порядке, установленном для исполнения судебных решений, т.е. исполнительный документ, передается государственному исполнителю сразу после постановления определения, что не является препятствием обжалования его в апелляционном порядке.
Вопрос о замене одного вида обеспечения иска другим, возникает по заявлению одной из сторон и с учетом объяснения другой стороны. Это может произойти, например, в том случае, когда имущество, на которое был наложен арест, потеряло свою первоначальную ценность и в связи с этим не способно выполнять свое основное назначение.
При обеспечении иска о взыскании денежных средств ответчик может с разрешения суда вместо допущенного вида обеспечения внести на депозитный счет суда сумму, указанную в исковом заявлении. Поскольку закон говорит о праве, но не об обязанности ответчика, то суд не может обязать его выполнить эти действия.
Закон предусматривает возможность отмены обеспечения иска судом, рассматривающим дело. Основанием для отмены обеспечения иска может служить заявление лица, в отношении которого приняты меры обеспечения иска. В этом случае заявление подается в суд в течение десяти дней со дня получения копии определения об обеспечении иска. Также предусмотрена отмена мер обеспечения иска, принятых судом до подачи искового заявления в случаях: 1) неподачи заявителем соответствующего искового заявления; 2) возвращения искового заявления; 3) отказа в открытии производства по делу.
Лицам, принимающим участие в деле, должна быть гарантирована реальная возможность защитить свои права при рассмотрении заявления об обеспечении иска, поскольку существует риск причинения им ущерба в случае, если сам иск или связанные с материально-правовыми ограничениями меры по его обеспечению окажутся необоснованными. Поэтому, допуская обеспечение иска, суд согласно ч. 4 ст. 153 ГПК вправе возложить на истца обязанность внести на депозитный счет суда залог, достаточный для того, чтобы предотвратить злоупотребление обеспечением иска (тем не менее, его размер не должен превышать размера цены иска). По смыслу этой нормы суд, определив вид обеспечения иска и размер залога, должен указать в соответствующем определении, что последний обращается к исполнению немедленно после внесения предмета залога в полном размере.
Гражданским процессуальным законодательством также предусмотрено возмещение убытков, причиненных обеспечением иска (ст. 155 ГПК). Так, лицо, в отношении которого приняты меры по обеспечению иска, имеет право на возмещение убытков, причиненных обеспечением иска, в случае: 1) отмены мер обеспечения иска; 2) вступления в законную силу решения об отказе в удовлетворении иска или определения о прекращении производства по делу либо определения об оставлении заявления без рассмотрения.
Меры обеспечения иска носят временный характер и действуют до исполнения решения суда, которым заканчивается рассмотрение дела по сути. Учитывая это, суд при удовлетворении иска не вправе отменять принятые меры к исполнению решения или изменению способа его исполнения, за исключением случаев, когда потребность в обеспечении иска по тем или иным причинам отпала или изменились обстоятельства, обусловившие его применение.
1. Материально-правовое требование истца к ответчику,
вернуть.Это требование звучит одинаково и в виндикации, и в реституции.
2. Способ защиты (в смысле ст. 12 ГК),
виндикация или реституция – способы защиты будут разные.
3. Материально-правовое отношение (правоотношение).
в первом случае (виндикация) – абсолютное правоотношение, во втором (реституция) – относительное.
Итог: по предмету (если понимать под ним материально-правовое требование) – тождественные, по способу защиты и правоотношению – разные.
Основание иска.
1. Фактические обстоятельства («просто» факты),
фабула дела (бытийные обстоятельства – «что было?»). Доказыванию подлежат именно бытийные факты, свидетель рассказывает о том, что он видел и слышал (а не о юридических фактах). Другое дело, что факты, будучи предусмотренными гипотезой нормы права, становятся юридическими. Юридический факт – это факт + норма права. Факт становится юридическим через норму права. Так вот, бытийные факты и в виндикационном и в реституционном иске одинаковые.
2. Юридические обстоятельства (юридические факты),
юридические факты разные. В виндикации они называются так: 1. Сохранение вещи в натуре, 2. Нахождение вещи у ответчика, 3. Выбытие вещи из законного владения, и так далее. Это юридические факты виндикации. А в реституции: 1. Совершение сделки, 2. Исполнение сделки, 3. Недействительность сделки (недействительность включает в себя насилие, угрозу, несоответствие закону).
3. Материальное правоотношение.
в виндикации абсолютное, в реституции относительное.
По нарастающей увеличивается доля юридического элемента, мы видим возрастание юридического элемента – и в предмете, и в основаниях (от «просто» фактов к юридическим фактам и правоотношению, от требования («заплати») к способу защиты и тоже к правоотношению). 2 концепции индивидуализации иска: фактическая индивидуализация и юридическая индивидуализация. Фактическая индивидуализация состоит в том, что иск индивидуализируется фактами, на которых он основывается, юридическая индивидуализация состоит в том, что иск индивидуализируется правоотношением, из которого он предъявлен.
Дело было в следующем.Гражданка имеет большую квартиру в историческом центре Санкт-Петербурга, имеет сына, сын занимается бизнесом, однажды к ней постучали и сказали: если ты, мамаша, хочешь видеть сына живым, отдавай квартиру, твой сын задолжал большие деньги. На следующий день была совершена купчая. Сын вернулся к ней живой, они оказались на улице. Спустя какое-то время они возбудили уголовное дело по факту вымогательства. Дальше в уголовном деле был предъявлен гражданский иск о признании сделки недействительной и отобрании квартиры, как совершённой под влиянием угрозы. Дальше в дело вступили большие адвокаты, которые добились переквалификации вымогательства на самоуправство. А самоуправство в УК это то же самое, что слово «иные» во всех остальных ФЗ. Самоуправство, это, конечно, не вымогательство, состав выгоднее. Дальше выходит акт об амнистии (а все мы, в известном смысле, живём от амнистии до амнистии). Обвиняемые дают согласие на прекращение уголовного дела в связи с актом амнистии; вымогательство не так часто амнистируется, а вотсамоуправство амнистируется когда? Всегда. Уголовное дело прекращено по нереабилитирующим, конечно, основаниям (амнистия). Гражданский иск оставлен без рассмотрения. По правилам хорошо нам знакомой ст. 204 ГК, у гражданки осталось для предъявления гражданского иска уже в гражданском судопроизводстве 6 месяцев (потому что в законе написано, что если гражданский иск в уголовном деле оставлен без рассмотрения, то у лица есть 6 месяцев). Нормальные советские люди срока исковой давности не знают, поэтому она предъявила иск через 6 месяцев и 45 дней. За 6 месяцев и 45 дней квартира была очень много раз перепродана, суд запросил выписку из ЕГРП, выяснил, что менялись владельцы, всех их привлёк в качестве ответчиков. И таким образом, первоначально заявленный иск звучал как иск о признании сделки недействительной по мотиву угрозы насилием и применении реституции, но поскольку квартиры у ответчиков уже не было, она была многократно перепродана (были привлечены 10 соответчиков), исковые требования были уточнены: первая сделка была недействительна по мотиву угрозы насилием, а следующие сделки недействительны потому, что недействительна первая. Написано в исковом: все сделки признать недействительными, по всем применить реституцию, квартиру вернуть. Дело слушалось 6 лет. На определённом этапе развития этого дела выходит знаменитое Постановление КС № 6 – П по добросовестным приобретателям, оно выходит 21 апреля 2003 года. Пока суд да дело,в январе 2004 года адвокаты этой гражданки подают маленькое уточнение исковых требований. Вместе с тем, мы знаем, что сказал КС, он сказал в общем-то то, что было написано во всех учебниках гражданского процесса от сотворения мира: если между истцом и ответчиком нет относительных правоотношений, то возврат вещи осуществляется посредством виндикации, а не реституции. Поэтому в нашем случае должна быть виндикация (у неё нет относительных правоотношений с последним собственником квартиры). Поэтому адвокаты и подали уточнение, и написали: вернуть квартиру на основании ст. 302 ГК. Между тем, ответчики к этому моменту успели заявить о пропуске исковой давности по 178-ой статье. Когда в январе 2004 года её адвокаты сказали: да, вообще-то, давайте по ст. 302, а не по ст. 178 ГК, ответчики заявили о пропуске исковой давности по 302-ой, потому что к январю 2004 года истекли 3 года исковой давности по виндикации. Они истекли, кстати сказать, только к 2004-ому году, к тому моменту, когда она предъявляла иск, они ещё не истекли. Суд постановил решение в иске отказать по мотиву пропуска давности: и реституционная, и виндикационная давность, так или иначе, истекли. Приятель Шварца вёл это дело на условии 49% от стоимости квартиры в историческом центре Петербурга. Говорит: я проиграл, но чувствую, что должен выиграть. Подскажи. Они пошли в приличный ресторан, два уважаемых джентльмена, где приятель дал почитать Шварцу судебное решение. Шварц: всё понятно, я не буду тебе ничего объяснять, я просто напишу кассационную жалобу, и из неё ты поймёшь, в чём тут дело.А вот теперь послушаем, как Шварц написал кассационную жалобу. Для начала прочитаем п. 3 Постановления КС, читаем внимательно, потому чтоюрист – это текст, и прежде чем решать задачу на экзамене, он 20 раз её читает, а не садится писать быстро, глядя на часы, что помнит – это путь в никуда. Теперь читаем. «Гражданский Кодекс не ограничивает гражданина в выборе способа защиты нарушенного права и не ставит использование общих гражданско-правовых способов защиты в зависимость от наличия специальных, вещно-правовых, способов;граждане и юридические лица в силу ст. 9 ГК вправе осуществить выбор по своему усмотрению».Этот выбор выводится из автономии воли. Но для того, чтобы на основе автономии воли осуществить выбор способа защиты, нужно знать: что такое способ защиты, что есть реституция и что есть виндикация и нужно знать, чем они отличаются, и когда их нужно применить. Знают ли граждане и организации это? Читаем дальше. «Из статьи 120 (часть 2) Конституции РФ во взаимосвязи с ее статьями 76 (части 3, 5 и 6), 118, 125, 126 и 127 следует, что суды общей юрисдикции и арбитражные суды самостоятельно решают, какие нормы подлежат применению в конкретном деле». Но поднимем стрелочку от этого абзаца (в Постановлении он – абз. 3 п. 3) к первому абзацу п. 3 (который мы только что рассмотрели).Конституционный Суд высек сам себя. Жалоба Шварца: в соответствии со ст. 120 Конституции РФ, суды сами знают, какую норму права нужно применить. Это означает, что исковое требование простого человека (который Университетов не заканчивал) может звучать так: 1. Была квартира, 2. Пришли и испугали, заставили, 3. Я её продал, 4. Воли на выбытие не было, 5.Прошу вернуть (их выселить, меня вселить; вынести решение о моём вселении; обязать передать мне и пр.). Одни и те же факты лежат в основе как реституции, так и виндикации. А как понять, как гражданин просит вернуть – в порядке реституции или в порядке виндикации? И Шварц написал: как бы исковое требование не было сформулировано, правильную норму права определяет суд. А суд, определяя правильную норму права, руководствуется законом и актами толкования и знает, что если обязательственных отношений между сторонами нет, то виндикация, а если есть – то реституция, и неважно, какими словами просит гражданин вернуть квартиру. Следовательно, этот иск стал виндикационным не в тот момент, когда в январе 2004 года её адвокаты подали уточнение, сославшись на ст. 302, а тогда, когда в деле появился ответчик, с которым истец не связан относительными правоотношениями (а это произошло в самом начале процесса, когда суд истребовал выписку из ЕГРП и привлёк 10 соответчиков). Вот тогда этот иск стал виндикационным, потому что правильную норму права определяет суд. А суд знает, что если относительных правоотношений между сторонами нет, то это виндикация. А тогда (когда эти ответчики вступили в дело) – это в пределах трёхлетнего срока исковой давности по виндикации. Следовательно, давность по виндикации не истекла и иск подлежит удовлетворению. Нельзя не отметить, что из двух (первый и третий) абзацев Постановления КС Шварц выбрал третий (потому что третий отрицает первый, в первом написано: граждане сами выбирают способ защиты (а способ защиты КС понимал, определённо, в смысле ст. 12 ГК), а в третьем – суд выбирает правильную норму права). Третий абзац говорит: граждане, не отчаивайтесь, нет никакого значения, какие вы заявили требования, суд сам скажет, что надо применять. Приятель Шварца пошёл в Санкт-Петербургский городской суд. Коллегия совещалась 45 минут, и не только отменила решение, но и истребовала квартиру в их пользу. 49% от рыночной стоимости квартиры. Сколько приятель Шварца ему отстегнул – вот вопрос; Шварц унесёт эту тайну с собой. Приятель Шварца: у ответчиков был абсолютно идиотский вид в процессе, они вообще ничего не понимали, когда суд выносил решение. Шварц: ты знаешь, если то, что написал Конституционный Суд – правда, то у нас всех идиотский вид, ибо КС высек сам себя. Смысл в Постановлении КС № 6-П отнюдь не в защите добросовестного приобретателя, про такую защиту написано в трудах проф. Черепахина.
В п. 3 постановления КС № 6-П зарыта вся собака: либо граждане сами выбирают способ защиты, либо суды сами избирают норму права (квалифицируя, тем самым, совокупность фактов, применяя норму права к установленным обстоятельствам). Во втором случаезащититься невозможно, потому что по абз. 3 Постановления КС не знаешь, от какого иска защищаться (я защищаюсь от реституции, а вы уходите в совещательную комнату, и сообщаете, что защищаться нужно было от виндикации). Другой пример. Василеостровский районный суд. Шварц представлял нотариуса, который удостоверил договор купли-продажи квартиры по фальшивым документам. Потом появился настоящий собственник, виндицировал квартиру (выбыла помимо воли), на стороне покупателя была семья, которая оказалась на улице; на стороне продавца – мошенники, возбудили уголовное дело, но потом прекратили, потому что никого не нашли. И они предъявили иск о солидарной ответственности к нотариусу, удостоверившему договор, и к РФ за незаконную регистрацию этого договора органами федеральной регистрационной службы. Нотариус, которого представлял Шварц, звонит ему и говорит: Михаил Зиновьевич, я так боюсь, там статья есть страшная какая-то. Шварц: да ничего, всё будет хорошо, этого не может быть. Когда Шварц пришёл домой, он решил прочитать эту статью. Ст. 17 Основ о нотариате (в старой редакции) – нотариус, совершивший незаконное нотариальное действие и др., возмещает ущерб, ав иных случаях – нотариус возмещает ущерб, если нет других лиц, обязанных к его возмещению– рисковая ответственность нотариуса. Тут Шварц и понял, чего боялся нотариус. Нотариус всё сделал правильно. Но с него всё взыщут, потому что случай наш – «иной», мы в «ином» случае. Шварц понял, что погорячился со своими заявлениями о том, что всё будет нормально. Когда нотариус привезла ему на факультет копию искового, он сразу пробежался по нему глазами вниз, где написано «на основании статей таких-то…прошу». Отлегло: на ст. 17 Основ истцы не ссылались, они ссылались на ст. 1064 ГК (деликт). Деликт требует противоправности, а в действиях нотариуса её не было. Пишет отзыв на исковое: вины нет, противоправности нет, причинной связи нет, ничего нет. Пишет и понимает, что суд может применить ст. 17 Основ, и они проиграют. И интересно: если он это напишет, то подскажет истцу; если не напишет, будет не в состоянии остановить применение этой статьи судом. А всё почему? Потому что есть первый абзац и есть третий. Какое дело слушается: о деликтной ответственности или о рисковой ответственности нотариуса? Никто не знает. И суд скажет это только когда? Когда вернётся из совещательной комнаты. Пока не придёт, так и не узнаем, какое дело слушалось.Я в деле о реституции, мой ответчик в деле о виндикации, а на самом деле вообще слушается дело о кондикции. У кого-то деликтная ответственность, у кого-то – рисковая, «мы не встретились в этом процессе».И такой бред происходит тогда, когда одна и та же совокупность юридических фактов описывается гипотезами двух разных норм права – отсюда проблемы с тем, что непонятно, что применять, и в каком мы процессе. Факты одни и те же, попадают в истории с квартирой и в 167-ую, и в 302-ую. Это факты и для реституции, и для виндикации. Как же узнать, в каком процессе мы находимся? Здесь достанем письмо № 126.
Информационное письмо ВАС № 126. Пункт первый. То, что это арбитражный суд, а не общий, неважно, суть остаётся той же самой. Заключён и исполнен договор, исходя из ничтожности договора истица обратилась в суд с заявлением о виндикации. На стадии подготовки дела к судебному заседанию и на стадии предварительного слушания, определив характер отношений, суд предлагал рассматривать заявление истца как требование о реституции. Истец настаивал на квалификации требования как виндикационного и рассмотрении по правилам о виндикации. Суд согласился с тем, что договор ничтожен, но отказал в иске, потому что былизбран ненадлежащий способ защиты. А это абз. 1 п. 3 Постановления КС, это автономия воли, это граждане и организации, которые избирают. Ну что ж, по виндикации надо отказать, т.к. надлежащее средство в данном случае – это реституция. Далее апелляционный суд сказал: сам по себе факт виндикационного требования, которое было заявлено изначально, не может свидетельствовать о необходимости отказа такому истцу,т.к. является результатом свободного выбора. (спрашивается, потерял ли статус судьи тот судья, который это написал? Так потому и может свидетельствовать, раз сам выбрал. Если был бы навязан такой выбор, то другое дело). Судом установлено, что надо применить реституцию; в конечном итоге – суд применил реституцию, вернул помещение и сказал: деньги – в порядке кондикции. Кассационный суд: отменил апелляцию, оставив в силе первую инстанцию. Правило ст. 302 ГК к отношениям сторон применению не подлежит. Другими словами, если между истцом и ответчиком относительные правоотношения, то виндикации быть не может. Так вот, вернёмся в абз. 3 п. 1 информационного письма, и прочитаем ещё раз: на стадии подготовки дела, определив характер спорного правоотношения, суд предлагал использовать реституцию, но истец настаивал на виндикации. Что означают слова «предлагал рассматривать»? Какое значение имеет это предложение? Абз. 3 п. 3 Постановления КС: суд сам,ex-officio, избирает норму права. А здесь суд постеснялся сам применить эту норму? Можно ведь и до такого дойти: «суд предлагал применить Конституцию, ответчик отказался», или «истец протестовал против разрешения спора на основе действующих российских законов. Суд удовлетворил его желание». Применение нормы права зависит от истца? Казалось бы, да – материальная диспозитивность. И как просишь – так и рассматриваем. Но всё равно, нельзя сводить диспозитивность к абсурду. Что ждал суд в ответ на предложение рассматривать по реституции? Изменение предмета иска, оснований иска, или он ждал разрешение на применение нормы права?
«Тут вернёмся к нашим раз-два-три»(предмет иска, основание иска).
На какой же индивидуализации покоится современный процесс?На юридической или фактической? Понять это мы не можем, потому что в первом абз. п. 3 Постановления КС – на юридической, а в третьем – на фактической. Во втором случае ответчик не знает, от какого иска он защищается. В информационном письме № 126 победила юридическая индивидуализация («хочешь виндикацию – получишь виндикацию,но мы тебе честно предлагалиреституцию; и ты проиграешь»). Вот так и насаждается правовой нигилизм («но мы тебе честно предлагали разрешать дело на основании правильных норм права»). Так писать нельзя. Суд в принципе не может предлагать рассматривать дело на основании таких-то норм. Не стоит такой вопрос: правильно или неправильно будем решать дело! Должны быть применены единственно верные нормы права.
П. 3 Постановления № 10/22.Если на стадии принятия иска суд придет к выводу о том, что избранный способ защиты права собственности или другого вещного права не может обеспечить его восстановление, данное обстоятельство не является основанием для отказа в принятии искового заявления, его возвращения либо оставления без движения.Вернулась фактическая индивидуализация. Юридическая просуществовала недолго. Потому что юридическая индивидуализация требует профессионализма. Знать законы – это значит иметь адвоката. Юридическая индивидуализация – это профессиональный процесс, а профессиональный процесс – это то, чего сейчас нет, и никто не знает, когда появится, поэтому победила фактическая индивидуализация. Но она имеет свои «достоинства». Первое – это положение ответчика. Против какого иска он защищается? Не зная иск, непонятно ни бремя доказывания, ни давность (она разная – есть сокращённая, 3 года, год, 6 месяцев). Как писать в исковом заявлении? Можно ведь написать и так: «на основании ст. 1-1109 ГК РФ прошу». И ответчик реально не знает, против чего он защищается, и ему нужно заявить о давности, например, а давность разная. Просит уточнить требование. Истец говорит: сам не знаю, ведь применимую в данном деле норму права в конечном итоге определит суд. Так что, когда всё закончится, тогда и узнаем, в каком мы были деле. Как и в примере с нотариусом: писать в отзыве ст. 17 Основ или не писать? Писать – лить воду на мельницу истца. Не писать – значит вообще не защищаться от неё, а вдруг суд возьмёт и применит?
Ещё один пример.1399 рублей – цена иска, дело рассматривалось 6 раз. Судебная повестка не нашла ответчика (сменил место нахождения). Требование уплатить деньги по купле-продаже было (поставка, ответчик купил товар, но не заплатил). Ответчик добровольно погасил долг, вообще не зная о повестке (о том, что предъявлен иск), а истец не сказал суду об этом, и суд второй раз присудил ему эти деньги (когда дал исполнительный лист). Что может быть проще? Неосновательное обогащение. Ответчик идёт к адвокату (к одному из тех адвокатов-художников, что от слова «худо»), который пишет исковое заявление: такого-то числа было вынесено судебное решение, в нём написано, что у нас был долг, но долга уже не было, потому что он был погашен. Дело рассматривается 5 минут, суд говорит: факты, установленные вступившим в силу решением суда, являются установленными раз и навсегда. И если суд написал, что долг был, значит он был, даже если его не было, иникакие иски, направленные на опровержение законной силы судебного решения, не допускаются(это мы уже подчёркивали). Поэтому в иске отказать. Истец бежит к другому адвокату. Тот ему: надо было писать не так грубо, надо было написать: хотим взыскать неосновательное обогащение (и не критикуем судебное решение). Дело поступает к той же судье, она спрашивает: позвольте, факты те же, предмет тот же, стороны те же, что изменилось? Правовая квалификация. В первом случае говорил, что решение суда неосновательное, критиковал его. Во втором случае не критиковал решение суда, а просто просил взыскать кондикцию. Но разве правовая квалификация влияет на тождественность дела? Иски всё равно тождественны. Третьим адвокатом в этом деле был Шварц. Надо было в первом деле подавать жалобу и говорить: я-то конечно неправильно квалифицировал иск, говоря, что решение незаконное, так говорить нельзя. Но всё равно иск нужно удовлетворять как кондикционный. Шварц крутил-вертел, ситуация идиотская. Шварц написал, что другое основание, кассационный суд тоже крутил-вертел, написал, что другой предмет. Ни того, ни другого не было, но из ситуации как-то нужно было выходить.
Вспомним дело про двух очень богатых людей и квартиру.В этом деле был вексель (за квартиру заплатили векселем). С гражданско-правовой точки зрения произошла новация, из купли-продажи в вексельное правоотношение. Как нормальный человек пишет исковое: была квартира, денег у покупателя не было, мы договорились о рассрочке, срок наступил, я ему написал, он меня послал, прошу взыскать. Вот что такое исковое заявление. Какой иск поступил на рассмотрение суда – вексельный или из купли-продажи? Через 3 года судебных разбирательств выяснилось, что вексель ничтожен по пороку формы, но суд написал, что это не лишает лицо права предъявить иск из купли-продажи. Но из купли-продажи срок исковой давности уже истёк. Постановление Пленума 33/14 по векселям. Этот Пленум стоит на юридической индивидуализации – нужно отклонить вексельный иск и нельзя переходить к иску из купли продажи, нужно предложить предъявить новый иск. А юридическая индивидуализация – это потеря процесса из-за пропуска исковой давности. Материалами дела всё было доказано, более того, представитель признал, что квартира не была оплачена. Но иск был квалифицирован как вексельный, вексель ничтожен по пороку формы, и он был отклонён. Было предложено предъявить иск из купли-продажи. Но – срок исковой давности истёк. Вот тебе и юридическая индивидуализация.
Так какая же индивидуализация должна быть (юридическая или фактическая)? Здесь мы подошли к главному вопросу для современного гражданского процесса, т.к. индивидуализация иска – это всё понимание состязательности, это всё для процесса, т.к. иск – это предмет осуществления судебной деятельности (предмет доказывания, бремя доказывания, относимость/допустимость доказательств), это то, вокруг чего вертится процесс, это весь механизм процессуальных отношений. Не случайно все не знают, к какой индивидуализации склониться (ВАС (от юридической к фактической), КС (от первого абзаца к третьему) – как ужи на сковородке!). С одной стороны, материальная диспозитивность (ст. 39 ГПК). Но тогда все ошибки адвокатов лежат на истце, а мы к этому не готовы. Отсюда фактическая индивидуализация, а это – проблемы ответчика, который не понимает, в каком процессе находится. Когда вышло письмо № 126, Шварц написал на эту тему статью, подверг критике его, сказал, что юридическая индивидуализация – это то, чего не может быть, это другой процесс, вся система другая. Теперь Шварц понимает, что был прав не до конца. В конечном итоге норма права применяется к установленнымфактам – вернёмся к этому тезису. К каким фактам применяется норма права? К установленным или утверждаемым? Как можно применять норму права к утверждаемым? Их ещё нужно доказать. Так что к установленным. Но уточним: к утверждаемым и установленным (и доказанным), или просто к установленным (даже если его утверждение не нашло своего подтверждения, но всё равно он оказался прав)?Сюжет.ДТП. Истец утверждает: он ехал на зелёный свет. По делу собрана масса доказательств, допрошены свидетели. 100% — светофор не работал. Но если он не работал, истец находился на нерегулируемом перекрёстке и на главной дороге; то есть, хоть зелёный, хоть главная дорога и нерегулируемый перекрёсток – всё равно он имеет право на возмещение вреда, он находился в своём праве. Должны ли мы сказать, что он: 1. Находился на главной дороге (установленный факт), 2. Ехал на зелёный (утверждаемый)? Значит он соврал, и мы должны ему отказать в иске за враньё? И неважно, что он был прав. Какую норму права суд квалифицирует? Утверждаемую (и доказанную) или просто установленную, пусть последняя и противоречит первой. Конечно, суд квалифицирует установленную совокупность (то, что он установил), и это тоже порождение фактической индивидуализации.
Иск с альтернативным основанием (прошу взыскать, т.к. договор заключён, но не исполнен, а если он не заключён, то прошу взыскать убытки, а если он заключён, но недействителен – то реституция и пр.). Когда появляются такие иски и почему? Появятся и у нас рано или поздно. Американцы строили процесс на юридической индивидуализации, потом 180 лет метались, и перешли к фактической. Почему они перешли к фактической? Юридическая индивидуализация в большей степени соответствует состязательности (предмет – способ защиты, основание – юридические факты, и всем понятно, какое бремя доказывания, какая давность и пр.). Фактическая индивидуализация – это следственный процесс. Их (американский) гражданский процесс является судом с участием присяжных, а присяжные – это такие люди, что неизвестно заранее, что им можно доказать. Когда мы пишем исковое заявление, мы всегда рассчитываем на профессиональный, стереотипный взгляд судьи. А с присяжными неизвестно, мы не знаем, чего от них ждать. И американцы из-за этого перешли к искам с альтернативным основанием, чтобы увеличить шансы на взыскание, исчерпать все возможные основания и интерпретации, в том числе – взаимоисключающие.Такой иск предполагает и альтернативные возражения, альтернативный отзыв ответчика на иск.Тогда и ответчик говорит: «во-первых, подпись не моя. Если и моя, то денег я не брал. Если брал, то вернул. И вообще, исковая давность истекла». Что это за безобразие, спросим мы?
Иск с альтернативным основанием – это означает: истец: мой интерес – это вернуть деньги, мне всё равно, как вы мне их вернёте, на каком основании (договорное, внедоговорное основания). Главное – верните. Отсюда мораль: элементы иска индивидуализируют иск указанием на интерес, который стоит за этим иском, а интерес – вернуть деньги. В п. 3 Постановления Пленума № 10/22 – там логика именно такая: какая разница, какой иск заявлен – виндикационный или реституционный. Всё равно нужно вернуть вещь по правильному основанию, и тем самым – защитите интерес.Шварц: это неправильно.Имеет ли для истца значение, на каких условиях он получает победу? Развивая фактическую индивидуализацию, Пленум сказал, что это не имеет значение (не имеют значения условия, на которых присуждается победа). А действительно ли элементы иска, описывающие интерес (интерес – вернуть вещь), имеют значение в том отношении, на каких условиях будет возвращена вещь? Виндикация односторонняя (односторонний возврат вещи без встречного предоставления), а реституция – двусторонняя. Это разные условия. В виндикации платить за возврат вещи не надо, а в реституции надо. И истец скажет: не надо мне реституцию, я не хочу платить.Должны ли мы у истца спросить: Вы выбрали виндикацию, а не реституцию, потому, что знаете разницу в последствиях, или потому, что Вам просто важно вернуть вещь? И такая постановка вопроса имеет значение не только здесь.Пример.Уволили за пьянку на работе. Честь и достоинство унижены и задеты, его размазали. В суде он скажет: я не пью. И потребует защиты, предъявив иск. Но выиграно дело будет из-за того, что пропущен срок применения дисциплинарного взыскания (суд не стал выяснять, пьющий он или нет). Но он говорит: мне такая победа не нужна; я жаловался, потому что я не пью, восстановите доброе имя! На сроки мне плевать, и я бы не стал жаловаться по мотиву сроков. Т.е., произошло восстановление на работе на других основаниях, нежели были заявлены. И лицо не хочет выходить на работу, т.к. восстановление произошло на тех основаниях, на которых он восстанавливаться не хотел. Не выйдет на работу – будет прогул (потому что уже есть решение суда о восстановлении на работе).Элементы иска описывают интерес.Реституционный и виндикационный иски (интересы) – это разные интересы, потому что это разные условия, на которых лицо получает вещь.Один интерес другим подменить нельзя. Восстановиться на работе, потому что лицо не пьёт и восстановиться на работе, потому что пропущен месячный срок дисциплинарного взыскания – это разные вещи. А в п. 3 один интерес подменяется другим. Тут Шварц доказал, что индивидуализация должна быть юридической, а при этом, её быть не может, потому что юридическая индивидуализация – это профессиональный процесс, а его у нас не будет ещё очень долго, а что делать дальше? А Шварц не знает.